Особенности расследодвания преступлений / Aktualnye_problemy_primenenia_norm_ugolovno-protsessualnogo_prava_pri_rassledovanii_prestupleniy_2012

санкций. Но тогда заключение досудебного соглашения о сотрудничестве для обвиняемого вообще утрачивает всякий смысл.

Кроме того, не совсем понятно, что имеется ввиду под требованием, содержащимся в п. 1.9 указанного приказа Генерального прокурора а именно «…проводить анализ перспективности сотрудничества правоохранительных органов с этим лицом»?

Из содержания текста приказа Генерального прокурора очевидно, что досудебное соглашение не применяется при производстве дознания, то есть о преступлениях небольшой и средней тяжести. Хочу заметить, что весьма похожая ситуация имела место и во времена становления и развития предшествующего «судебного» особого порядка, регламентированного главой 40 УПК РФ, который также текстуально не предусматривал разъяснение дознавателем права на выбор упрощенной судебной процедуры. Но как помнится именно складывающаяся практика нивелировала эту проблему, тем более что порог относительно категории уголовных дел (10 лет) как раз таки был ориентирован на ускоренное разрешение дел о менее тяжких преступлениях1.

Участие потерпевшего, гражданского истца по делам, по которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, практически не предусмотрено. И не смотря на отдельные мнения, касающиеся включении потерпевшего в данный процесс2, не представляется таким уж необходимым согласование данной процедуры с потерпевшим. Избыточное обывательское мнение потерпевшего, как правило, не несет в себе юридических тонкостей рассматриваемого вопроса; оно а

1 Упрощенный (ускоренный) порядок рассмотрения судом уголовных дел определенной категории действует в отечественном судопроизводстве уже почти восемь лет и за это время несколько модернизировался. Был расширен перечень уголовных дел, возможных к рассмотрению в особом порядке, за счет повышения планки наказания с пяти до десяти лет, несколько детализирована регламентация постановления приговора. См.: О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РФ: федер. закон от 04.07.2003 № 92-ФЗ // СЗ РФ. № 27. Ст. 2706.

2 Семыкина О.И. К вопросу об ущемлении прав потерпевшего при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве / Актуальные проблемы совершенствования законодательства, правоприменения и правовых теорий в России и за рубежом: материалы Второй Международной научнопрактической конференции (3.12.2009) / под ред. В.Л. Кудрявцева. Челябинск, 2010. С. 335-340.

241

priori основано на эмоциях, а соответственно не способствует и даже противоречит целям досудебного соглашения. По нашему мнению, общие компенсаторные функции при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве должны быть возложены на прокурора.

Существующая регламентация заключения досудебного соглашения о сотрудничестве не предусматривает судебного обжалования в части отказа в его заключении, предусмотрен лишь только ведомственный порядок (ст.ст. 317.1, 317.2 УПК РФ). Здесь вряд ли можно согласиться с тем мнением, что отказ обвиняемому в заключении досудебного соглашения не ограничивает его доступ к правосудию. К тому же, запрет на судебный порядок обжалования отказа в заключении досудебного соглашения противоречит ст.19 УПК РФ, допускающей любой порядок обжалования нарушенных прав. Кроме того, согласно положениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 УПК РФ» суд обязан принять и рассмотреть в порядке ст. 125 УПК РФ жалобу на любые действия (бездействия) следователя или прокурора, принятые в ходе досудебного производства. Например, в июле 2011 г. Тверской районный суд г. Москвы признал незаконным и призвал устранить допущенные нарушения постановление заместителя Генерального прокурора РФ В. Гриня об отказе в заключении досудебного соглашения с Дмитрием Урумовым, давшим показания о причастности высокопоставленных работников прокуратуры Московской области к уголовному делу об игорном бизнесе.

Как мы видим из приведенного выше какой сокрушительный инструмент борьбы именно организованной с преступностью получило отечественное уголовное правосудие. Мудро им распорядиться, усовершенствовав отдельные нормы, и регламентировав наиболее сложные в применении моменты – дело ближайшего времени.

С.В. Маликов

Особенности тактики проведения наложения ареста на почтовотелеграфные отправления в районах вооруженного конфликта

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр

242

ивыемка (ст. 185 УПК РФ) – это следственное действие, заключающееся в возложении на учреждение связи обязанности задерживать соответствующие почтово-телеграфные отправления, уведомляя об этом следователя, в их осмотре, снятии копий и, в необходимых случаях, изъятии в целях получения доказательственной

ииной, содержащейся в данных отправлениях информации, имеющей значение для расследования уголовного дела.

Всовременном российском праве тайна переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений охраняется на конституционном уровне (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ). Федеральный закон от 24.06.1999 «О почтовой связи» обязывает почтово-телеграфные учреждения обеспечивать соблюдение тайны связи. В соответствии со ст. 15 этого закона, тайной связи является информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и иные сообщения. По общему правилу, такие сведения могут быть выданы только отправителям (адресатам) или их представителям. Осмотр и вскрытие почтовых отправлений, осмотр их вложений, а также иные ограничения тайны связи возможны только на основании судебного решения.

Что касается видов сообщений, на которые распространяются конституционные и уголовно-процессуальные гарантии, то Федеральный закон «О почтовой связи» защищает тайну почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений. В международных актах о правах человека используется понятие «корреспонденция», а ст. 185 УПК РФ – понятием «почтово-телеграфные отправления».

Корреспонденция, в общеупотребительном смысле, и есть почтовотелеграфные отправления1. Однако Федеральный закон «О почтовой связи» различает эти понятия и относит к почтовым отправлениям письменную корреспонденцию, посылки, прямые почтовые контейнеры.

Письменная корреспонденция – это «простые и регистрируемые

1 Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1998. С.

298.

243

письма, почтовые карточки, бандероли и мелкие пакеты» (ст. 2). Представляется, что, наряду с почтовыми и телеграфными сообщениями, закон должен защищать и тайну сообщений, передаваемые по компьютерным, спутниковым и иным техническим каналам связи. В то же время следует иметь в виду, что, если такие сообщения передаются открытым текстом без шифровки и кодирования на общедоступных частотах, то они не могут быть защищены от несанкционированного перехвата.

В практике иногда встречаются случаи ареста и выемки сообщений, которые не являются почтово-телеграфными отправлениями, – пейджинговых сообщений, сообщений электронной почты или иных передаваемых по сетям электросвязи сообщений. Следует иметь в виду, что ч. 2 ст. 23 Конституции РФ допускает ограничение права граждан на тайну «иных сообщений» только по судебному решению. Поэтому выемка подобных сообщений должна быть проведена только по решению суда, а нарушение этого требования влечет признание полученных доказательств недопустимыми.

Данное следственное действие по существу является особой разновидностью выемки и состоит из двух относительно самостоятельных, но взаимосвязанных элементов: а) наложения ареста на почтово-телеграфные отправления; б) их осмотра и выемки. При этом наложение ареста является принудительной мерой, обеспечивающей последующее следственное действие – выемку.

Вместе с тем, возможные ограничения тайны связи в уголовном процессе не сводятся к производству перечисленных действий. Например, запрос следователя об адресных данных пользователей услуг почтовой связи также ограничивает право граждан на тайну переписки. Для предоставления такой информации, согласно ст. 15 Федерального закона «О почтовой связи», требуется решение суда, но механизм его получения в УПК РФ отсутствует. Тем не менее, наибольшим ограничениям тайна связи подвергается именно при производстве перечисленных выше следственных действий, когда становится возможным ознакомление с содержанием переписки.

Уголовно-процессуальный закон (ч. 1 ст. 185 УПК РФ) не указывает фактические основания наложения ареста на корреспонденцию: «При наличии достаточных оснований полагать, что сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться

244

в… почтово-телеграфных отправлениях..., на них может быть наложен арест». Из приведенного определения неясно, каков характер этих «сведений», однако именно их получение составляет конечную цель данного следственного действия. При этом закон не разрешает налагать арест на корреспонденцию в иных целях, например, для создания препятствий общения подозреваемого или обвиняемого с иными лицами. Эта цель может быть достигнута путем применения меры пресечения, например, домашнего ареста (п. 2 ч. 1 ст. 107 УПК РФ).

Представляется, что для решения вопроса о фактических основаниях наложения ареста на корреспонденцию необходимо определить цели ареста почтово-телеграфной корреспонденции, ее осмотра и выемки.

Следует различать две группы целей: цели ареста корреспонденции и цели ее осмотра и выемки. Они носят как доказательственный, так и обеспечительный характер.

Целями ареста корреспонденции являются: а) дальнейшие ее осмотр и, при необходимости, выемка; б) воспрепятствование обвиняемому и связанным с ним лицам передавать друг другу информацию, касающуюся хода расследования; в) обеспечение наложения ареста на имущество обвиняемого и подозреваемого (денежные переводы, посылки).

Осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений, в свою очередь, могут быть направлены на: а) получение информации доказательственного характера о преступлении, его участниках, местах сокрытия орудий и объектов преступной деятельности; б) розыск скрывшегося обвиняемого (подозреваемого)1.

Соответственно фактическими основаниями производства рассматриваемого следственного действия являются доказательства, указывающие на возможность достижения какой-либо (или нескольких) из перечисленных целей.

Единственным юридическим основанием наложения ареста на почтово-телеграфные отправления является решение суда (ч. 2 ст. 185 УПК РФ), которое одновременно означает и разрешение на проведение

1 Головач А.Г. Производство следственных действий по собиранию материально-фиксированной информации в районах вооруженного конфликта: дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 177-187.

245

осмотров и выемку почтово-телеграфных отправлений. Поэтому во время действия ареста неоднократные осмотры и выемки корреспонденции проводятся без дополнительного обращения к суду.

Часть 3 ст. 185 УПК устанавливает требования к содержанию ходатайства следователя о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления. Среди этих четырех требований, есть требование указывать в ходатайстве, какие именно виды почтово-телеграфных отправлений подлежат аресту, так как арест не обязательно должен носить «сплошной» характер, все зависит от целей, которые ставит перед собой следователь. Если следователя интересует, например, переписка обвиняемого, нет необходимости задерживать почтовые переводы денежных средств. С точки зрения защиты частной жизни именно такой избирательный подход представляется нам оптимальным.

УПК РФ не дает следователю права арестовывать, осматривать и изымать корреспонденцию без судебного решения, даже в неотложных случаях. По отношению к осмотру и выемке это оправданно, но промедление с задержанием корреспонденции, особенно в районах вооруженного конфликта, может повлечь для дела негативные последствия. Если следователю становится известно, что на почте находится письмо или телеграмма, имеющие исключительно важное значение для раскрытия преступления, он должен обладать правом в районах вооруженного конфликта вынести постановление о задержании корреспонденции на определенный срок (например, до 24 часов с момента вынесения постановления). В течение этого срока следует получить разрешение суда на осмотр и выемку этой корреспонденции, в противном случае письма и телеграммы направляются адресату. Полагаем, что появление в УПК РФ такого правила будет способствовать установлению истины по делу, в то же время, обеспечивая сохранение в тайне содержания переписки.

Одновременно с наложением ареста на почтово-телеграфные отправления или даже до этого момента следователем может быть осуществлена тактическая операция, направленная на то, чтобы побудить интересующих следствие лиц воспользоваться услугами связи и отправить какое-либо сообщение соучастникам преступления или иным лицам.

246

Анализ текста ст. 185 УПК РФ показывает, что регламентированный ею порядок производства данного следственного действия складывается из следующих этапов.

1) вынесение следователем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки;

В постановлении следователя указываются данные о лице, чья корреспонденция подлежит аресту, основания для этого, виды почтовотелеграфных отправлений, подлежащих аресту, и наименование исполнителя ареста – учреждения (оператора) связи (ч. 3 ст. 185 УПК РФ).

Представляется, что арест может накладываться только на отправления конкретного лица – подозреваемого или обвиняемого, как на исходящие, так и входящие, арест не может быть наложен на корреспонденцию свидетеля, потерпевшего и др. В то же время арестована может быть корреспонденция юридического лица, если она будет исходить от подозреваемого (обвиняемого) или будет ему адресована. Если обвиняемый использует постороннее лицо для отправки и получения корреспонденции, то последняя может быть изъята в ходе другого следственного действия – обыска или выемки.

Однако уголовно-процессуальное законодательство РФ не дает ответа на вопрос, чья корреспонденция может быть подвергнута аресту, осмотру и выемке. Вместе с тем, отсутствие таких ограничений в УПК РФ представляется упущением законодателя, которое может повлечь необоснованное вмешательство в частную жизнь граждан. Для того, чтобы исключить произвольное вторжение в тайны почтовотелеграфных сообщений граждан, в УПК РФ следует особо оговорить, что ограничение этих тайн возможно только в отношении подозреваемого, обвиняемого и лиц, с которыми они поддерживают связь через почту и телеграф1.

Для ареста отправлений как процессуальной меры принуждения должны соблюдаться общие условия их применения. Наложение ареста на корреспонденцию носит длящийся характер, но срок ареста не

1 Смолькова И.В. К вопросу о наложении ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию // Перспективы совершенствования деятельности органов внутренних дел и государственной противопожарной службы. Иркутск, 1999.

С. 108.

247

может превышать срока предварительного расследования по данному уголовному делу. Представляется, что, учитывая тесную связь между арестом почтово-телеграфных отправлений и контролем и записью переговоров, суду целесообразно устанавливать по аналогии срок ареста в пределах 6-ти месяцев (ч. 5 ст. 186 УПК РФ).

В частности, арест не может действовать по приостановленному либо по прекращенному делу. Вместе с тем, ранее, когда разрешение на производство данного следственного действия давалось следователю военным прокурором, по уголовным делам в отношении военнослужащих, самовольно оставивших часть, практиковалась арест и выемка почтово-телеграфных отправлений по их месту жительства до призыва, в том числе и после приостановления производства по делу. Кроме того, ч. 6 ст. 185 УПК РФ обязывает следователя уведомлять суд, принявший соответствующее решение, об отмене ареста почтово-телеграфных отправлений.

2) получение согласия руководителя военного следственного органа на производство данного следственного действия в соответствии со ст. 165 УПК РФ;

3) принятие судом соответствующего решения;

4) направление копии этого решения в соответствующее учреждение связи и исполнение ареста почтово-телеграфных отправлений, возлагаемое на оператора связи, который, исполняя решение суда, уведомляет следователя о факте задержания отправлений;

В областном (краевом, республиканском) центре постановление направляется руководителю областного (краевого, республиканского) почтового подразделения, в городах – городского, в районе области – начальнику центрального отделения связи района, который дает распоряжение задержать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомить об этом следователя по оставленному им контактному телефону.

После направления руководителю почтового учреждения судебного решения «следователю целесообразно проверить, известно ли о наложении ареста на корреспонденцию работникам, непосредственно занятым на ее разборке»1, так как судебное решение может по тем или

1 Быховский И.Е. Выемка // Соцзаконность. 1982. № 1. С. 56. 248

иным причинам остаться без исполнения у начальника, а отправления, на которые наложен арест, будут доставляться адресату.

Арест может быть наложен как на приходящие в учреждение связи на имя адресата, так и исходящие от подозреваемого, обвиняемого или иных лиц отправления. В последнем случае нельзя исключать того, что подозреваемый отправит письмо из другого района или населенного пункта (где услуги связи предоставляет иное почтовое отделение) либо неверно укажет на конверте свою фамилию и обратный адрес. В данном случае необходимо установить лиц, с которыми может вести переписку интересующее следствие лицо, и наложить арест на отправления, поступающие на их имя. При этом следователь должен располагать достаточно вескими основаниями, что в поступающих на их имя почтово-телеграфных отправлениях могут быть предметы, документы или сведения, имеющие значение для расследуемого уголовного дела.

Если подлинная фамилия фактического получателя почтовых отправлений следствию неизвестна (например, лицо проживает без регистрации), в ходатайстве следователя рекомендуется указать фамилию, имя, отчество лица, на чей адрес предполагается поступление подлежащих задержанию отправлений.

Следователь может ходатайствовать перед судом о задержании любых почтово-телеграфных отправлений или только отправлений отдельных видов (адресованная письменная корреспонденция, посылки и прямые почтовые контейнеры, телеграммы, радиограммы и т.д.) либо поступающих от определенного лица или из определённых населенных пунктов.

5) осмотр задержанной корреспонденции; Осмотр арестованных отправлений следует начинать с изучения

упаковки. Вскрытие отправлений должно осуществляться таким образом, чтобы на них самих и на их упаковке не осталось следов данной операции. Для этого следует подержать конверт с письмом над струей пара, который размягчит клей. С этой же целью на тонкую металлическую пластину рекомендуется положить промокательную бумагу, затем слегка увлажнить ее. Сверху заклеенной стороной кладется вскрываемое письмо. После этого металлическая пластина нагревается до тех пор пока промокательная бумага не начнет выделять пар, который позволит вскрыть конверт не оставляя следов

249

данной операции. Возможен вариант, когда увлажненная полоска промокательной бумаги или поролона укладывается на заклеенную поверхность, а для создания пара прибегают к помощи утюга. Наконец, можно использовать специальное приспособление, на которое через небольшое отверстие в углу конверта накручивается, а затем осторожно вытягивается письмо.

В необходимых случаях вскрытие почтово-телеграфных отправлений следует производить после консультаций со специалистами, в том числе взрывотехниками. Следователь осматривает отправления, знакомясь с содержанием текстов писем, телеграмм, посылок и т.д. и если содержащиеся в переписке сведения (или иные вложения, например, предметы в посылке) имеют значение для дела, производит их выемку. Посылки следует изымать вместе с материалом, в который она была упакована, препроводительным бланком и всем содержимым.

Если после осмотра следователь придет к выводу о нецелесообразности препятствовать переписке, он может дать указания о направлении ее соответствующему адресату. При этом он может снять копию с письменной корреспонденции и с конверта, из которого она была извлечена, произвести фотосъемку или видеозапись содержимого бандероли или посылки, а также упаковки. После копирования письма конверт тщательно запечатывается с помощью ватного тампона и прозрачного (но не силикатного) клея.

6) снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений, их выемка и приобщение к делу;

Следователь вправе в любой момент (в т.ч., и до поступления к нему уведомления оператора связи) приступить к осмотру и выемке почтово-телеграфных отправлений. При этом должны обеспечиваться условия нераспространения конфиденциальной информации, подпадающей под понятие тайны сообщений. В частности, в соответствии с ч. 5 ст. 185 УПК РФ, осмотр, выемка и снятия копий с отправлений производятся с участием понятых только из числа сотрудников данного учреждения связи. Это важная гарантия неразглашения тайны почтово-телеграфных отправлений, так как указанные лица обязаны хранить ее уже в силу своих должностных обязанностей, однако в районах вооруженного конфликта не всегда возможна.

250