Комментарий к УК РБ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Статья 231. Уклонение от уплаты таможенных платежей

1. Уклонение от уплаты таможенных платежей в крупном размере — наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должнос ти или заниматься определенной деятельностью, или исправительными работами на

срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или лишением свободы на срок до трех лет.

2. То же деяние, совершенное повторно либо группой лиц по предварительному сговору,—

наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет или лишением свободы на срок до шести лет с конфискацией имущества или без конфискации.

Примечание. Уклонением от уплаты таможенных платежей в крупном размере признается уклонение, при котором сумма неуплаченных таможенных платежей превышает в две тысячи раз размер базовой величины, установленный на день совершения преступления. (В ред. Закона от 24 июня 2002 г. № 112- 3 // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2002. № 75, 2/861.)

Комментарий

1. В соответствии со статьей 5 Закона от 3 февраля 1993 г. «О таможенном тарифе», определяющего правила обложения товаров таможенными пошлинами при их перемещении через таможенную границу Республики Беларусь, под таможенной пошлиной понимается обязательный взнос, взимаемый таможенными органами Республики Беларусь при ввозе товара на таможенную территорию Республики Беларусь или вывозе товара с этой территории и являющийся неотъемлемым условием такого ввоза или вывоза, кроме случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

В силу статей 18 и НО ТК таможенные платежи включают таможенную пошлину, налог на добавленную стоимость, акцизы; сборы за выдачу лицензии таможенными органами Республики Беларусь и возобновление их действия; сбо-

оЫ за выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению и возобновление его действия; таможенные сборы за: таможенное оформление, хранение товаров, таможенное сопровождение товаров; плату за: информирование и консультирование, принятие предварительного решения, участие в таможенных аукционах и другие налоги и сборы, предусмотренные законодательством Республики Беларусь (см. Классификатор видов таможенных платежей (0805) в прил. 4 к Положению о таможенном документе «Грузовая таможенная декларация», утв. приказом ГТК от 9 июля 1998 г. № 246-ОД (в ред. приказа ГТК от 20 декабря 1999 г. № 567-ОД, постановлений ГТК от 9 октября 2001 г. № 53 и от 2 апреля 2002 г. № 18).

2. Под уклонением от уплаты таможенных платежей понимается:

—бездействие: неуплата таможенных платежей в крупном размере в установленные сроки;

—действие: заявление в таможенной декларации заведомо недостоверных сведений о таможенной стоимости, стране происхождения товаров и транспортных средств или других заведомо недостоверных сведений, дающих основания для освобождения от таможенных платежей или занижения их размера (сокрытие или занижение объекта платежа), повлекшее неуплату таможенных платежей в крупном размере.

По общему правилу таможенные платежи уплачиваются до принятия или одновременно с принятием таможенной декларации (ст. 119 ТК). Законодательство республики предусматривает возможность освобождения от уплаты таможенных платежей (например, освобождение от уплаты таможенных сборов за таможенное оформление товаров, имеющих характер гуманитарной помощи либо предназначенных для благотворительных целей) или уменьшения их размера, а также предоставления отсрочки и рассрочки их уплаты (см., например, ст.ст. 75,

114, 121 ТК).

Уклонение от уплаты таможенных платежей может быть связано с неуплатой одного вида таких платежей в крупном размере или нескольких их видов, образующих в совокупности крупный размер. В последнем случае ответственность по статье 231 наступает при условии, что неуплата нескольких видов таможенных платежей в общей сумме, равной крупному размеру, охватывалась единым умыслом виновного.

(О понятии крупного размера неуплаченных таможенных платежей см. при-

Размещено на http://www.allbest.ru/

меч. к ст. 231.)

3. Неуплата таможенных платежей в размере, меньшем, чем крупный, не мо жет влечь ответственность по статье 231. При этом необходимо иметь в виду следующее. Заявление в таможенной декларации и иных документах, необходи мых для таможенных целей, недостоверных сведений о таможенных режиме, стои мости либо стране происхождения товаров и транспортных средств или заявле ние иных недостоверных сведений, дающих основания для освобождения от та моженных платежей или занижения их размера, не повлекшие неуплату таких платежей либо повлекшие их неуплату не в крупном размере, образуют, в зави симости от размера неуплаченных таможенных платежей, состав преступления,

предусмотренного статьей 216, либо административного правонарушения, предусмотренного статьей 19342 КоАП «Действия, направленные на неправомерное освобождение от таможенных платежей или их занижение».

Для указанных действий характерно наличие специальной цели: уклонение от уплаты таможенных платежей. Если названные действия преследовали цель уклонения от уплаты таможенных платежей в крупном размере, однако достичь намеченного виновному не удалось по не зависящим от него обстоятельствам, содеянное лицом подлежит уголовной ответственности по статье 231 с применением статьи 14 «Покушение на преступление».

4.Перемещение через таможенную границу Республики Беларусь под видом товаров не для коммерческих целей товаров, в действительности предназначенных для осуществления производственной или коммерческой деятельности, совершенное с целью уклонения от уплаты таможенных платежей и повлекшее их неуплату в крупном размере, следует квалифицировать по статье 231. Совершение указанных

действий, не повлекшее неуплату таможенных платежей в крупном размере, влечет административную ответственность по статье 19342 КоАП. Те же действия, совершенные

без цели уклонения от уплаты таможенных платежей, подлежат административной ответственности по статье 19340 КоАП «Перемещение товаров через таможенную границу Республики Беларусь под видом товаров не для коммерческих целей».

5.Уклонение от уплаты таможенных платежей — преступление, совершаемое с прямым умыслом.

6.Субъект анализируемого преступления — специальный: лицо, достигшее 16-летнего возраста:

—декларант — лицо, перемещающее, декларирующее, представляющее и предъявляющее товары и транспортные средства, подлежащие таможенному оформлению, от собственного имени (см. п. 15 ст. 18 ТК);

—специалист по таможенному оформлению, действующий от имени таможенного агента, перемещающего, декларирующего, представляющего и предъявляющего товары и транспортные средства, подлежащие таможенному оформлению, от собственного имени (см. п. 15 ст. 18 ТК);

—иные лица (должностное или иное уполномоченное лицо владельца таможенного склада и другие лица, указанные в ТК — см. ст.ст. 18, 50, 56, 85, 118, 154, 157, 161, 172 и др.).

Так, например, в статье 124 ТК предусмотрено, что, если лицо, перемещающее товары и транспортные средства через таможенную границу Республики Беларусь, не является декларантом, оно несет солидарную ответственность с декларантом за уплату таможенных платежей. Это означает, что ответственности по статье 231 за уклонение от уплаты таможенных платежей в крупном размере подлежат все лица, перемещавшие товары и транспортные средства через таможенную границу, знавшие о том, что они обязаны уплатить такие платежи и не уплатившие их. Для квалификации описанных деяний не имеет значения на-

личие либо отсутствие сговора между указанными лицами на неуплату таможен- нЫХ платежей в крупном размере.

7.Уклонение от уплаты таможенных платежей в крупном размере, совершенное повторно (см. ст. 42) либо группой лиц по предварительному сговору (см. ст. 17), надлежит квалифицировать по части 2 статьи 231.

8.Преступление, предусмотренное статьей 231, следует отличать от схожих с ним действий, связанных с возвратом излишне уплаченных или взысканных таможенных платежей по требованию лица, их уплатившего, что оговорено в статье 125 ТК.

Всоответствии с пунктом 70 Инструкции о порядке исчисления, уплаты и контроля

Размещено на http://www.allbest.ru/

за уплатой таможенных сборов за таможенное оформление, таможенной пошлины, акцизов и налога на добавленную стоимость, утвержденной постановлением ГТК Республики Беларусь от 16 августа 2001 г. № 45, возврат (зачет) излишне уплаченных либо взысканных сумм таможенных платежей и процентов осуществляет таможня, на счет которой эти суммы уплачивались либо которая производила их взыскание. Представление таможенному органу Республики Беларусь документов, предусмотренных пунктом 64 этой инструкции (в ред. постановления ГТК от 27 марта 2002 г. № 17) и содержащих недостоверные сведения, дающие право на возврат уплаченных таможенных платежей, должно влечь административную ответственность по статье 19343 КоАП. К числу указанных документов относятся:

1)письменное заявление плательщика (в произвольной форме), в котором указываются обоснование возврата (зачета), излишне уплаченная (взысканная) сумма платежа, подлежащая возврату (зачету), вид платежа, реквизиты платежного документа, согласно которому платеж был уплачен (взыскан), банковские реквизиты плательщика. Если за плательщика уплату сумм таможенных платежей, процентов производило иное лицо, то в своем заявлении плательщик может указать банковские реквизиты этого лица, которому подлежит возвратить излишне уплаченные либо взысканные суммы таможенных платежей, процентов;

2)копии документов, на основании которых исчислялись и уплачивались суммы таможенных платежей;

3)копии платежных документов, подтверждающих уплату сумм таможенных платежей, процентов;

4)иные документы по требованию таможенного органа.

Однако если в обоснование возврата уплаченных таможенных платежей предоставляются заведомо недостоверные сведения, дающие право на их возврат, в зависимости от обстоятельств дела и наличия признаков, указанных в уголовном законе, частное лицо подлежит ответственности за мошенничество или подделку, изготовление или использование поддельного документа (ст.ст. 209 или 380), а должностное или иное уполномоченное лицо — за хищение путем злоупотребления служебными полномочиями, служебный подлог либо злоупотребление служебными полномочиями (ст.ст. 210, 427 или 424).

9. Если лицо при перемещении товаров и транспортных средств через тамо женную границу Республики Беларусь применяет обманное использование докумен-

тов либо заведомо недостоверное декларирование таких товаров и транспортных средств исключительно с целью уклонения от уплаты таможенных платежей, оно подлежит ответственности только по статье 231. Дополнительная квалификация указанных действий по статье 228 не требуется.

Невозможность идеальной совокупности контрабанды и уклонения от уплаты таможенных платежей не исключает реальной совокупности таких преступлений. Так, лицо, заявившее в таможенной декларации заведомо недостоверные сведения как дающие основание для освобождения от таможенных платежей или занижения их размера (цель — уклониться от уплаты таможенных платежей), так и влияющие на принятие таможенным органом решения о перемещении товаров и транспортных средств через таможенную границу Республики Беларусь (цель — незаконно переместить их через таможенную границу республики), подлежит ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 231 и

228.

(См. также п. 9 коммент. к ст. 228.)

Статья 232. Воспрепятствование законной предпринимательской

деятельности

Неправомерный отказ в регистрации или уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица, либо неправомерный отказ в выдаче или уклонение от выдачи им специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности, либо противозаконное ограничение их прав и интересов или иное противозаконное вмешательство в предпринимательскую деятельность, совершенные должностным лицом с использованием своих служебных полномочий и повлекшие причинение ущерба в крупном размере, при отсутствии признаков более тяжкого должностного преступления —

наказываются штрафом, или лишением права занимать определенные должности

Размещено на http://www.allbest.ru/

или заниматься определенной деятельностью, или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на тот же срок.

Комментарий

1.Данная статья устанавливает уголовную ответственность за нарушение права юридических и физических лиц на осуществление предпринимательской деятельности. Закрепляя указанное право, статья 13 Конституции Республики Беларусь предусматривает, что государство гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

2.С объективной стороны рассматриваемое преступление может иметь место в следующих альтернативных формах:

1)неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;

2)уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;

3)неправомерный отказ индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу в выдаче специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности;

4)уклонение от выдачи индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности;

5)противозаконное ограничение их прав и интересов;

6)иное противозаконное вмешательство в предпринимательскую деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.

3.Под неправомерным отказом в регистрации индивидуального предприни мателя или юридического лица либо в выдаче им специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности следует понимать выра женный в письменной форме официальный, отрицательный по существу ответ на соответствующее заявление индивидуального предпринимателя или юридичес кого лица, заведомо сделанный уполномоченным должностным лицом в наруше ние положений нормативных правовых актов, определяющих основания для отка за в регистрации либо в выдаче специального разрешения или лицензии (см. п. 2

коммент. к ст. 233).

Уклонением от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица либо от выдачи им специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности является несовершение регистрации, либо невыдача специального разрешения или лицензии в установленные сроки при отсутствии уважительных причин для увеличения этих сроков, либо отказ от приема документов, представляемых для государственной регистрации или получения специального разрешения (лицензии).

Противозаконное ограничение прав и интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица или иное противозаконное вмешательство в предпринимательскую деятельность может иметь место как при их регистрации либо выдаче им специального разрешения или лицензии, так и в иных случаях, связанных с осуществляемой ими предпринимательской деятельностью (досрочное расторжение договора аренды помещения в нарушение законодательства и указанного договора, приостановление или аннулирование действия специального разрешения (лицензии) на занятие предпринимательской деятельностью либо лишение такого разрешения (лицензии) при отсутствии оснований, предусмотренных законодательством, не основанное на законодательстве требование об оказании благотворительной помощи, состоящей в финансировании местных (муниципальных) программ, и др.).

4. В соответствии со статьей 1 ГК предпринимательская деятельность — «это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имуществен ную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ

или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления».

Размещено на http://www.allbest.ru/

5.Состав данного преступления — материальный. Оно считается оконченным

смомента причинения ущерба в крупном размере (см. примеч. к гл. 25). В соответствии со статьей 14 ГК «Возмещение убытков» под ущербом в смысле статьи 232 следует понимать как реальный ущерб (расходы, которые лицо, чье право на осуществление предпринимательской деятельности нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрату или повреждение имущества), так и упущенную выгоду (неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право на осуществление предпринимательской деятельности не было нарушено).

6.Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, не повлекшее за собой причинение ущерба индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу либо повлекшее причинение такого ущерба не в крупном размере, не подлежит ответственности по статье 232. В указанных случаях при наличии соответствующих оснований должностное лицо, совершившее противозаконное вмешательство в предпринимательскую деятельность, будет нести дисциплинарную, административную или уголовную ответственность за правонарушения против интересов службы (злоупотребление властью или служебными полномочиями, превышение власти или служебных полномочий и др.).

7.Ответственность по статье 232 наступает лишь в том случае, если должностное лицо препятствует законной предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица. Воспрепятствование незаконной предпринимательской деятельности не образует состава данного преступления.

8.Субъект анализируемого преступления — специальный: должностное лицо

(см. ч. 4 ст. 4).

Неправомерный отказ в регистрации или уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица либо неправомерный отказ в выдаче или уклонение от выдачи им специального разрешения или лицензии на осуществление определенной деятельности влекут ответственность по статье 232 лишь для должностного лица, уполномоченного на совершение действий по регистрации или выдаче специального разрешения или лицензии.

Субъектом противозаконного ограничения прав и интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица или иного противозаконного вмешательства в их предпринимательскую деятельность может быть любое должностное лицо, служебные полномочия которого предоставляют ему право реально вмешиваться в законную предпринимательскую деятельность указанных лиц.

9. Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, совер шенное должностным лицом с использованием своих служебных полномочий и повлекшее причинение ущерба в крупном размере, влечет уголовную ответствен ность по статье 232 только при отсутствии признаков более тяжкого должностного преступления (например, превышение власти или служебных полномочий при обстоятельствах, указанных в чч. 2 и 3 ст. 426).

Статья 233. Незаконная предпринимательская деятельность

1.Предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной ре гистрации либо без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно (незаконная предпринимательская деятельность), сопряжен ная с получением дохода в крупном размере,—

наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет, или лишением свободы на срок до трех лет.

2.Незаконная предпринимательская деятельность, сопряженная с получением дохода в особо крупном размере либо лицом, ранее судимым за преступление, пре дусмотренное настоящей статьей,—

наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет или лишением свободы на срок от двух до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

3.Незаконная предпринимательская деятельность, осуществляемая организо ванной группой,—

наказывается лишением свободы на срок от двух до семи лет с конфискацией имущества или без конфискации и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Примечание. Под доходом от незаконной предпринимательской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной форме,

Размещено на http://www.allbest.ru/

подлежит определению в денежном выражении. (В ред. Закона от 4 января 2003 г. № 173-3 // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2003.

№ 8, 2/922.)

Комментарий

1. Незаконная предпринимательская деятельность — преступление, которое выражается в двух альтернативных формах:

1)предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации;

2)предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

Незаконная предпринимательская деятельность влечет ответственность:

—по части 1 статьи 233, если она сопряжена с получением дохода в крупном размере (см. примеч. к гл. 25);

—по части 2 статьи 233, если она сопряжена с получением дохода в особо крупном размере (см. примеч. к гл. 25) либо совершена лицом, ранее судимым за преступление, предусмотренное этой статьей;

—по части 3 статьи 233, если она осуществляется организованной группой

(см. ст. 18).

Указанные признаки состава преступления являются альтернативными. Они не связаны между собой. Это, в частности, означает, что совершение незаконной предпринимательской деятельности лицом, ранее судимым по статье 233, либо организованной группой уголовно наказуемо вне зависимости от того, получен

ли от такой деятельности доход в крупном или особо крупном размере. Получение либо, наоборот, неполучение дохода в таком размере от незаконной предпринимательской деятельности, совершенной указанными лицом или группой не влияет на оценку ее в качестве преступной соответственно по частям 2 или 3 статьи 233.

2.Государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя

игосударственная регистрация юридических лиц осуществляются в соответствии со статьями 22 и 47 ГК и Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 (в ред. декретов Президента Республики Беларусь от 16 ноября 2000 г. № 22 и 17 декабря 2002 г. №

29).

Многочисленные нормативные акты республики (кодексы, законы и др.) предусматривают лицензирование тех или иных видов деятельности. Перечень видов деятельности, на осуществление которой требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения, утвержден постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 21 августа 1995 г. № 456 (с послед, изм. и доп.).

Порядок выдачи и отмены субъектам экономической деятельности, которые зарегистрированы и осуществляют свою деятельность на территории Республики Беларусь, специальных разрешений (лицензий) на занятие деятельностью, которая может нанести вред интересам Республики Беларусь, природной среде или угрожать здоровью людей, определяется временным положением о порядке выдачи субъектам хозяйствования специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16 октября 1991 г. № 386 «О порядке выдачи субъектам хозяйствования специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов деятельности и государственной регистрации предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица» (с послед, изм. и доп.) и нормативными правовыми актами, принимаемыми органами, уполномоченными на выдачу таких разрешений (лицензий).

Представительства иностранных организаций в Республике Беларусь не являются юридическими лицами и не проходят государственную регистрацию. Они аккредитуются в Министерстве иностранных дел республики и вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Беларуси только от имени и по поручению представляемой ими организации. Виды деятельности, на осуществление которых требуется получение специального разрешения (лицензии), могут совершаться представительством только на основании такого специального разрешения (лицензии), полученного организацией в установленном законода-

тельством порядке (см. ст. 511 ГК и Положение о порядке открытия и деятель-

Размещено на http://www.allbest.ru/

ности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22 июля 1997 г. № 929 (в ред. постановлений Совета Министров Республики Беларусь от 12 марта и 23 июля 2001 г. № 325 и 1086 и от 28 февраля 2002 г. № 288).

В соответствии с частью 2 статьи 11 Закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь (в ред. Закона 0т 18 июля 2000 г.) иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, имеют право заниматься трудовой, хозяйственной или иной деятельностью только при получении специального разрешения, выданного государственными органами, уполномоченными на то Советом Министров Республики Беларусь. Согласно подпункту 1.1 постановления Совета Министров от 16 сентября 2002 г. № 1258 иностранные граждане и лица без гражданства, временно проживающие на территории Республики Беларусь, имеют право на занятие предпринимательской деятельностью при получении специального разрешения, выданного органами внутренних дел в порядке, установленном Министерством внутренних дел по согласованию с Министерством труда и социальной защиты и Министерством экономики. Исходя из сказанного названные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без указанного специального разрешения, при наличии оснований, предусмотренных уголовным законом, подлежат уголовной ответственности по статье 233.

3. Предпринимательская деятельность признается незаконной и влечет ответ ственность по статье 233 не только при ее осуществлении без специального разре шения (лицензии), но и тогда, когда действие полученного специального разреше ния (лицензии) просрочено, приостановлено, аннулировано, прекращено, либо когда предприниматель лишен такого разрешения (лицензии), либо осуществляет деятельность, не указанную в специальном разрешении (лицензии). Данное обсто ятельство отмечалось в пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28 июня 2001 г. № 6 «О судебной практике по делам о не законной предпринимательской деятельности». Исключение составляют случаи, когда с истечением срока действия лицензии субъект предпринимательской дея тельности в соответствии с законодательством может продолжить осуществление предпринимательской деятельности (см. п. 3 ст. 45, п. 2 ст. 22 ГК).

Наряду с постоянными специальными разрешениями (лицензиями), являющимися срочными (выдаются, как правило, на срок не менее 5 лет), в законодательстве республики предусмотрена выдача временных лицензий (см., например, постановление Совета Министров Республики Беларусь от 27 февраля 2001 г. № 273 «Об упорядочении оборота муки на территории Республики Беларусь»).

Предпринимательская деятельность без наличия такой временной лицензии при обстоятельствах, указанных в законе, также влечет ответственность по статье 233.

4. Согласно примечанию к статье 233 под доходом от незаконной предпринима тельской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или нату ральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении. Такое же определение поня тия дохода от незаконной предпринимательской деятельности содержится в пункте 6 Упомянутого постановления Пленума Верховного Суда от 28 июня 2001 г. № 6.

Доход как сумма общих поступлений от реализованной продукции (товаров, работ, услуг) определяется путем умножения общего количества единиц реализованной продукции (товаров, работ, услуг) на цену единицы продукции (това-

ров, работ, услуг). При совершении товарообменных операций (бартерных сделок) в качестве дохода выступает продукция, полученная лицом от другой стороны сделки в обмен на продукцию, переданную ей этим лицом. В этом случае доход полученный лицом в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

5.Преступление считается оконченным при условии совершения его лицом, ранее судимым за преступление, предусмотренное настоящей статьей, либо организованной группой (см. ст. 18) — с момента начала незаконной предпринимательской деятельности (чч. 2 и 3 ст. 233), а в иных случаях — с момента получения дохода от незаконной предпринимательской деятельности в крупном либо в особо крупном размере (чч. 1 и 2 ст. 233).

6.Незаконная предпринимательская деятельность, не сопряженная с получением дохода в крупном размере, либо осуществляемая группой лиц, не являющейся организованной группой, или лицом, ранее не судимым за преступление, предусмотрен-

Размещено на http://www.allbest.ru/

ное статьей 233, влечет административную ответственность по статье 154 КоАП или в соответствии с иными актами законодательства, предусматривающими административную ответственность за занятие предпринимательской деятельностью без государственной регистрации или соответствующего разрешения (лицензии) (см., например, п. 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 1 декабря 1998 г. № 21 «О мерах по упорядочению игорного бизнеса в Республике Беларусь» (вред. Декрета Президента от 30 августа 2002 г. № 22). Такую ответственность влечет, например, незаконная предпринимательская деятельность, не сопряженная с получением дохода в крупном размере, которую осуществляла группа, не являющаяся организованной.

7.Преступление характеризуется умышленной формой вины и может быть совершено только с прямым умыслом.

8.Субъект рассматриваемого преступления — лицо, достигшее 16-летнего возраста. Ответственность по статье 233 несут как частные лица, выступающие в качестве индивидуального предпринимателя (см. ст. 22 ГК), так и должностные лица (см. ч. 4 ст. 4) юридического лица вне зависимости от формы собственности.

Всоответствии с пунктом 5 указанного постановления № 6 Пленума Верховного Суда от 28 июня 2001 г. действия лиц, которые сами не занимаются незаконной предпринимательской деятельностью, однако умышленно оказывают виновному содействие в ее осуществлении, следует квалифицировать как соучастие в незаконной предпринимательской деятельности по соответствующим частям статьи 16 и статьи 233. '

9.Ранее судимым за преступление, предусмотренное данной статьей, призна ется лицо, имеющее судимость за совершение преступления, предусмотренного частями 1, 2 и 3 статьи 233, при условии, что она не была погашена или снята в установленном законом порядке (см. cm.cm.45, 97—99, 121), равно как и лицо, имеющее судимость, не снятую или не погашенную в установленном законом по рядке за совершение преступлений, предусмотренных статьями 151 и 160 УК 1960 г. В последнем случае следует руководствоваться положениями статьи 4 За-

она от 18 июля 2000 г. «О введении в действие Уголовного кодекса Республики Беларусь».

10.Предпринимательская деятельность, не подлежащая государственной регистрации ввиду ее запрета, либо предпринимательская деятельность, на осуществление которой индивидуальный предприниматель или юридическое лицо не имеют права получить специальное разрешение (лицензию), при наличии обстоятельств, указанных в статье 233, должна влечь уголовную ответственность как за незаконную предпринимательскую деятельность. Необходимость такой уголовно-правовой оценки обусловлена тем, что в сравнении с УК 1960 г. УК 1999 г. в Особенной части не содержит статью, которая предусматривала бы уголовную ответственность за занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности (см. ст. 160 УК 1960 г.).

11.Для квалификации занятия незаконной предпринимательской деятельностью, на осуществление которой установлен специальный уголовно-правовой запрет (торговля людьми, вербовка людей для эксплуатации и др.), применяется специальная норма (соответственно ст.ст. 181, 187 и др.). Указанные действия в соответствии

счастью 2 статьи 42 не требуют дополнительной квалификации по статье 233.

Указание на недопустимость квалификации этих действий по совокупности преступлений содержится также в пункте И постановления № 6 Пленума Верховного Суда от 28 июня 2001 г.

12. Предпринимательской признается деятельность (см. п. 4 коммент. к ст. 232), которая характеризуется одновременным наличием следующих признаков:

1)осуществляется юридическим или физическим лицом в гражданском обо-

роте;

2)является самостоятельной: осуществляется от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность;

3)направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей либо выполнения работ или оказания услуг.

При этом деятельность по продаже вещей, выполнению работ или оказанию услуг должна отвечать следующим обязательным требованиям:

1)лицо осуществляет деятельность по продаже вещей, которые были произведены, переработаны или приобретены им для продажи;

2)лицо выполняет работы или оказывает услуги, которые предназначаются

Размещено на http://www.allbest.ru/

Для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. Исходя из сказанного не являются предпринимательством разовые, единичные действия, не направленные на систематическое получение дохода в крупном или особо крупном размере либо совершенные лицом, ранее судимым по статье 233, или организованной группой. Законодательство республики не требует, чтобы лицо, их совершающее, прошло государственную регистрацию в качестве предпринимателя и получило какую-либо лицензию на их осуществление. Такие действия вне зависимости от величины полученного дохода и того, кем они совершены, не подлежат квалификации по статье 233. Если по уголовному делу о незаконной предпринимательской деятельности лицу вменено в вину совершение единичных действий, не направленных на систематическое получение при-

были от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанным лицом для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, предназначенных для реализации другим лицам и не используемым для собственного потребления, такое дело подлежит прекращению за отсутствием в деянии состава преступления либо такое лицо подлежит оправданию по этому же основанию в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 29, части 1 статьи 250, пунктом 2 статьи 264 и пунктом 2 статьи 357 УПК.

Решение о прекращении уголовного дела (оправдании лица) за отсутствием в деянии состава преступления должно приниматься также и в тех случаях, когда действия лица были направлены на систематическое получение прибыли от продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных им не для продажи, равно как от выполнения им работ или оказания услуг, предназначенных не для реализации другим лицам, а используемым для собственного потребления.

Лица, получившие доход от совершения таких действий, обязаны уплатить налог. Уклонение же от выполнения этой обязанности в зависимости от обстоятельств, указанных в уголовном законе и КоАП, влечет ответственность по статье 243 «Уклонение от уплаты налогов», статье 216 «Причинение имущественного ущерба без признаков хищения» или статье 1541 КоАП «Сокрытие, занижение прибыли и доходов» (см. п. 16 коммент. к ст. 243).

. 13. В случаях, предусмотренных законодательством республики, отдельные виды деятельности не относятся к разряду предпринимательской и, следовательно, при их осуществлении не могут влечь ответственности по статье 233. Так, например, в специальной оговорке в статье 3 Закона от 11 ноября 2002 г. «О личных подсобных хозяйствах граждан» указывается, что «деятельность граждан, осуществляющих ведение личных подсобных хозяйств, по производству, переработке и реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции не относится к предпринимательской деятельности».

С учетом положений части 3 статьи 1 Закона от 28 мая 1991 г. «О предпринимательстве в Республике Беларусь» также не является предпринимательством деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений. Представляется, что в этой части указанный закон не противоречит предписаниям части 2 статьи 1 ГК и в силу этого подлежит применению.

В соответствии с заключением Конституционного Суда Республики Беларусь от 23 января 1998 г. и решением этого же суда от 15 июня 2000 г. нотариальная деятельность, осуществляемая частными нотариусами, не является предпринимательской. Осуществление лицом такой деятельности без получения соответствующей лицензии не подлежит ответственности по статье 233. При наличии обстоятельств, указанных в законе, данная деятельность может влечь ответственность по статье 382 (самовольное присвоение звания или власти должностного лица).

Согласно пункту 7.10 Инструкции о порядке исчисления и уплаты поного налога с физических лиц, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам от 20 февраля 2002 г. № 16, не является предпринимательской деятельностью реализация физическими лицами продукции, полученной ими от источников в Республике Беларусь в счет оплаты труда. Основанием для приме-

нения данного правила является соответствующее подтверждение — справка, выдаваемая юридическим лицом или предпринимателем физическому лицу, с указанием наименования, количества (объема) и стоимости продукции, переданной физическому лицу в счет оплаты труда.

14. Под доходом, полученным от незаконной предпринимательской деятельности, в соответствии с пунктом 5 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16

Размещено на http://www.allbest.ru/

марта 1999 г. № 11, статьями 25 и 99 Закона от 14 декабря 1990 г. «О предприятиях» (с послед, изм. и доп.), статьей 14 Закона от 21 декабря 1991 г. (в ред. Закона от 9 марта 1999 г.) «О подоходном налоге с физических лиц» и другими нормативными правовыми актами для целей взыскания в бюджет понимается не валовой доход, а доход, полученный от незаконной предпринимательской деятельности и исчисленный в порядке, определяемом перечисленными актами. Исходя из предписаний указанных нормативных правовых актов при определении дохода от незаконной предпринимательской деятельности в отличие от расчета дохода в смысле статьи 233 принимаются в расчет расходы, понесенные лицом при осуществлении незаконной предпринимательской деятельности. Доход, полученный от предпринимательской деятельности, осуществляемой без государственной регистрации, подлежит взысканию через суд общей юрисдикции или хозяйственный суд и направляется в местный бюджет. При осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, взысканию в республиканский бюджет с юридического лица или индивидуального предпринимателя подлежат прибыль, полученная от такой деятельности, и штраф

вразмере полученной прибыли.

Всоответствии со статьей 134 Банковского кодекса доходы, полученные от банковских операций как вида предпринимательской деятельности, которые осуществляются без лицензии, выданной Национальным банком, взыскиваются в доход республиканского бюджета. Взыскание штрафа в этом случае не предусмотрено.

Статья 234. Лжепредпринимательство

Создание юридического лица без намерения осуществлять уставную деятельность в целях получения ссуд, кредитов, либо для прикрытия запрещенной деятельности, либо для сокрытия, занижения прибыли, доходов или других объектов налогообложения, либо для извлечения иной имущественной выгоды, повлекшее причинение ущерба в крупном размере (лжепредпринимательство),—

наказывается штрафом, или лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до пяти лет, или лишением свободы на тот же срок.

Комментарий

!• С объективной стороны данное преступление выражается в совершении Действий, необходимых для регистрации юридического лица в качестве субъекта,

осуществляющего предпринимательскую деятельность (подача заявления и т.п.), в органах, уполномоченных на такую регистрацию, которые сопряжены с получением ссуд, кредитов, либо прикрытием запрещенной деятельности, либо сокрытием, занижением прибыли, доходов или других объектов налогообложения, либо извлечением иной имущественной выгоды и повлекли причинение ущерба в крупном размере (см. примеч. к гл. 25).

Для ответственности за лжепредпринимательство не имеет значения, кому причинен указанный ущерб: физическому, юридическому лицу либо государству. Состав данного преступления отсутствует, если не установлена причинная связь между указанными действиями лица и причиненным ущербом в крупном размере.

Если в результате указанных действий ущерб не был причинен или величина его не превысила крупного размера, лицо не подлежит ответственности по статье 234.

Будучи материальным, состав анализируемого преступления признается оконченным с момента причинения ущерба в крупном размере.

2.Лжепредпринимательство — преступление умышленное и совершается как

спрямым, так и с косвенным умыслом. Виновный сознает общественно опасный характер своих действий по созданию фиктивного юридического лица, не имея на мерения осуществлять уставную деятельность и преследуя своекорыстные интере сы, связанные с извлечением имущественной выгоды, предвидит наступление общественно опасных последствий в виде ущерба в крупном размере и желает их наступления либо не желает, но сознательно допускает наступление этих послед ствий или относится к ним безразлично.