139. Заключение, изменение и расторжение договора.

Заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном актами гражданского законодательства.

Заключение договора предпологает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение. Процедура заключения слагается из двух взаимосвязанных стадий: предложения (оферты) и принятия предложения (акцепта). Лицо, проявившее соответствующую инициативу, именуется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом.

Офертой признается лишь такое предложение заключить договор, которое:

а) адресовано одному или нескольким определенным лицам;

б) содержит указание на существенные условия договора;

в) выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя связанным договором в случае его принятия (акцепта) другой стороной.

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение рассматривается только как вызов на оферту (приглашение сделать оферту). Реклама и другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются приглашением делать оферту, если иное не указано в рекламе и других предложениях.

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, сделавшего предложен ие, заключить договор на указанных в предложении усло­виях с любым, кто отзовется. В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. С первым, кто акцептует публич­ную оферту, с тем договор и заключен. Последствием оферты служит связанность оферента. Это означает, что, если конкретный адресат оферты отзовется и в той или иной форме выразит согласие заключить договор на указанных в оферте условиях, договор будет признан заключенным. Соответственно оферент, направивший предложение, в течение срока, установленного для акцепта, не может его отозвать. Более конкретные последствия зависят от вида оферты: сделана ли она с указанием или без указания срока. В первом случае оферта связывает оферента с адресатом на протя­жении всего (установленного в оферте для акцепта) времени и ото­звать ее, в виде общего правила, он не вправе. Поэтому, если в течение указанного срока оферент заключит, не дожидаясь отказа адресата от оферты, договор с кем-либо иным, это не лишает первоначального адресата права выразить свое согласие и затем требовать от оферента исполнения договора, а при невозможности исполнить — возмещения причиненных нарушением договора убытков.

Если предложение заключить договор сделано устно (в том числе по телефону) и без указания срока для ответа, оно связывает оферента лишь в случае незамедлительного заявления акцептанта о принятии предложения. Если же предложение было сделано в письменной форме и также без указания срока для ответа, оно связывает офе­рента в течение срока, установленного актом гражданского законо­дательства, а если этот срок не установлен — в течение нормально необходимого для этого времени.

Связанность оферента начинается с момента, когда адресат по­лучит оферту. Следовательно, до этого момента оферент вправе ее отозвать. Он также может отозвать предложение и непосредственно в момент получения его адресатом. Кроме того, оференту предостав­лено право отказаться от оферты даже и после получения ее адреса­том, но лишь в случаях, когда это указано в самом предложении либо следует из его сути или из обстоятельств, при которых предложение было сделано.

Акцептом признается согласие лица, которому адресована офер­та, принять это предложение. Однако не любое согласие рассматри­вается в качестве оферты, а лишь такое, которое является полным, т. е. выражает одобрение всего, что указано в оферте, и безусловным, т. е. не содержит никаких дополнительных условий. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем было предложено в оферте, является отказом от полученной оферты и одновременно новой (встречной) офертой.

Акцепт может быть выражен как в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу и с помощью других средств связи), так и путем совершения лицом конклюдентных действий, свидетель­ствующих о принятии им оферты.

В случаях, прямо предусмотренных законом, а также, если это вытекает из обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон, акцептом признается и молчание.

Момент заключения договора.

1 . Договоры, в которых момент заключения, т. е. момент дости­жения соглашения по всем существенным условиям, определяется моментом получения акцепта, принято называть консенсуальными (например, договор купли-продажи, подряд).

2. Если в соответствии с актом гражданского законодательства для заключения договора помимо согласия существенных условий необходима передача имущества или совершение другого действия, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества или совершения определенного действия. Договоры, момент заключения которых определяется совершением определенного дей­ствия, называются реальными (например, договор займа).

Форма договора. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма и не требовалась.

Применительно к отдельным видам договоров законодательством установлены специальные правила их заключения.

3. Договор, который подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации, считается заключенным с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а при необходимости и нотариального удостоверения, и государственной регистрации — с момента государственной регистрации.

Договор может быть изменен или расторгнут на основании:

1. Взаимного соглашения сторон. Законом или договором эта возможность может быть ограничена. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, действует специальное правило: с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица, если иное не установлено договором или законом.

2. Решения суда. Если стороны не достигли согласия об изменении или расторжении договора, договор может быть изменен или расторгнут, а в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам или повлечет для сторон вред, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на изме­ненных условиях, только изменен — по решению суда. Это возможно по требованию одной из сторон в следующих случаях:

а) при существенном нарушении договора другой стороной, при котором вследствие причиненного этим вреда другая сторона в значительной мере лишается того, на что она рассчитывала при заключении договора.

б) в случае существенного изменения обстоятельств, которыми стороны руководствовались при заключении договора, если они изменились настолько, что если бы стороны могли это предвидеть, они не заключили бы дого­вор или заключили бы его на других условиях. Применение указанно­го положения по требованию заинтересованной стороны возможно только при наличии одновременно следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не наступит;

• изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сторона не могла устранить после их возникнове­ния при всей заботе и осмотрительности, которые от нее требовались;

• исполнение договора нарушило бы соотношение имуществен­ных интересов сторон и лишило бы заинтересованную сторону того, на что она рассчитывала при заключении договора;

— из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

в) в иных случаях, предусмотренных договором или законом.

3. Одностороннего отказа от договора (от исполнения договора) в полном объеме или частично, если право на такой отказ было предус­мотрено договором или законом. Решения суда в подобных случаях не требуется.

Применительно к отдельным видам договоров ГК предусматрива­ет дополнительные требования, касающиеся порядка расторжения или изменения соответствующего договора по требованию одной из сторон.

Последствия изменения или прекращения договора. При изменении договора обязательства сторон сохраняются, но в изме­ненном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекра­щаются. При этом независимо от того, идет ли речь об изменении или расторжении договора, соответствующие последствия наступают лишь на будущее время.

Момент, с которого обязательства считаются измененными или прекращенными, зависит от того, как существенно изменение или расторжение договора:

• если договор изменен или прекращен по соглашению сторон, обязательство изменяется или прекращается с момента достижения договоренности об изменениии или расторжениии договора, если иное не установлено договором или не обусловлено характером его изме­нения;

• если договор изменен или прекращен по решению суда (по требованию одной из сторон), обязательство изменяется или прекращается с момента вступления решения суда в законнную силу;

• если договор расторгнут или изменен вследствие одностороннего отказа от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором, обязательство, возникшее из такого договора, считается прекращенным или измененным с момента получения контрагентом уведомления об отказе от договора (от исполнения договора).

Стороны лишены права требовать возвращения того, что было ими исполнено до изменения или раторжения договора, если иное не установлено договором или законом.

Если договор изменен или расторгнут в связи с существенным его нарушением одной из сторон, другая сторона может потребовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Если же договор изменен в связи с су­щественным изменением обстоятельств, суд по требованию любой из сторон определяет последствия раторжения договора, исходя из необ­ходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

140. Общая хар-ка способов обеспечения исполнения обязательств.

Под обеспечением исполнения обязательства понимается предусмотренная договором или законом дополнительная мера имущественного воздействия на должника, побуждающая его к надлежащему исполнению основного обязательства и удовле­творяющая интересы кредитора в случае его неисполнения или ненадлежащего исполнения.

Суть обеспечения обязательства, таким образом, состоит в том, что оно создает дополнительные гарантии удовлетворения интереса кредитора и наделяет его дополнительными правами по предупреж­дению и устранению неблагоприятных последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

К способам (видам) обеспечения исполнения обязательств относятся: 1) неустойка, 2) поручительство, 3) гарантия, 4) залог, 5) удержание, 6) задаток и другие, установленные договором или законом.

1. В зависимости от особенностей юридической конструкции названные способы (виды) обеспечения исполнения обязательства могут быть подразделены на вещные и обязательственные.

Вещные способы заключаются в наделении кредитора вещным правом на имущество должника, и в случае неисполнения обязатель­ства именно на это имущество может быть обращено взыскание в пользу кредитора. К вещным способам обеспечения относится задаток и удержание.

Обязательственные способы заключаются в установлении наряду с основным обязательством, подлежащим обеспечению, еще другого — дополнительного обязательства, обременяющего должника или третье лицо («гаранта»), которое будет отвечать перед кредито­ром за нарушение основного обязательства должником. К личным (обязательственным) способам обеспечения относятся поручитель­ство и гарантия.

2. В зависимости от отношения к основному (главному) обязательству способы обеспечения исполнения обязательств могут быть подразделены на акцессорные (дополнительные) и неакцессорные.

К акцессорным (дополнительным) способам относятся задаток, поручительство, залог и удержание. Соглашение об их установлени порождает акцессорное (дополнительное) обязательство, призван­ное обеспечить исполнение главного, основного. Акцессорные обя­зательства могут также возникать непосредственно из предписаний закона при наступлении определенных юридических фактов, а также иметь своим основанием решение суда (например, возникновение залога).

В силу своего дополнительного характера акцессорным способам присущи следующие признаки:

• недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено ГК.

• недействительность сделки об обеспечении исполнения обяза­тельства не влечет недействительности самого этого обязательства (основного обязательства).

• акцессорные способы всегда следуют за основным обязатель­ством, в том числе при переходе права требования от первоначального кредитора к новому.

К неакцессорным способам обеспечения обязательств относится гарантия, так как предусмотренное гарантией обязательство гаранта перед кредитором (бенефициаром) не зависит от того основного обя­зательства, в обеспечение исполнения которого она выдана.

3. В зависимости от правовой природы способы обеспечения исполнения обязательства могут либо относится к мерам гражданско-правовой ответственности (если с его помощью достигается только исполнение основного обязательства), либо к таковым не относятся (если посредством него на должника возлагается также и дополни­тельное обременение). Например, неустойка относится к мерам граж­данско-правовой ответственности, а залог, поручительство мерами ответственности не являются.

Избршный сторонами способ обеспечения исполнения обязательства должен быть зафиксирован письменно либо в самом обязательстве, на обеспечение которого он направлен, либо в дополнительном согла­шении. Некоторые из способов требуют нотариального удостоверения их совершения и специальной регистрации (залог). При нарушении письменной формы сделка по обеспечению исполнения обязательства является ничтожной.