Тема 25. Основные правовые системы современности

Понятие «правовая система» относится к разряду предельно широких юридических понятий. Поэтому научное решение указанной проблемы возможно лишь на основе системного подхода.

Исходя из этого, правовую систему следует рассматривать как:

– явление мировой цивилизации;

– результат исторического развития общества;

– проявление единства общего (мировая правовая система), особенного (правовая семья) и единичного (конкретная национальная правовая система).

Таким образом, под правовой системой следует понимать совокупность национальных правовых систем в рамках одного исторического типа права, объединенных общностью источников образования, идейной основой, характеристикой отраслей права и правовых институтов.

Правовая система стран мира состоит из:

– правовых семей;

– групп правовых систем;

– национальных правовых систем.

1

Национальная правовая система

Правовая карта мира включает множество национальных правовых систем, каждая из которых объединяет всю правовую действительность конкретного государства.

Национальная правовая система – это комплекс взаимосвязанных и взаимодействующих на основе общих принципов и целей юридических явлений конкретного государства, входящего, в свою очередь, в ту или иную группу правовых систем, правовую семью.

Ядром, нормативной основой, связующим звеном правовой системы государства является право. По характеру права в конкретном обществе легко можно судить о сущности всей правовой системы, правовой политике и правовой идеологии государства. Помимо права правовая система включает в себя множество других элементов: правотворчество, правосудие, юридическую практику, нормативные, правоприменительные и правотолкующие акты, правоотношения, субъективные права и обязанности, правовые учреждения, законность, ответственность, механизмы правового регулирования, правосознание, юридические доктрины и др.

Полный их перечень дать сложно, поскольку правовая система – сложное, многослойное, разноуровневое и динамическое образование, в структуре которого есть свои системы и подсистемы, узлы и блоки. Многие ее составляющие выступают в виде связей, отношений, состояний, режимов, статусов, гарантий, принципов, правосубъектности и других специфических явлений, образующих обширную среду функционирования правовой системы конкретного государства.

Тем не менее всю совокупность правовых явлений общества можно сгруппировать в несколько подсистем правовой системы:

– субъект правовой системы;

– духовный компонент правовой системы;

– правовая деятельность;

– нормативно-правовая подсистема.

Рассмотрим их более подробно.

Главным компонентом (подсистемой) и одновременно центром, ядром правовой системы является субъект правовой системы. Прежде всего – это человек в его юридическом качестве носителя субъективных юридических прав и обязанностей.

По тому, какие лица и организации являются субъектами права, каким объемом прав и свобод они наделены и реально обладают, можно судить о данной правовой системе. Например, в рабовладельческих обществах раб не был субъектом права, а в средневековых обществах Европы и на древнем Востоке выделялись различные категории лиц с неравным правовым статусом. Лишь в ходе буржуазных революций было провозглашено формальное равенство всех лиц независимо от их социального положения, национального происхождения, вероисповедания и других различий.

В юриспруденции субъект рассматривается как носитель прав и обязанностей и участник правовых отношений. Так, например, в Конституции РФ признано, что «человек, его права и свободы являются высшей ценностью», а «основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения» (ст. 2, 17). Это – юридическое закрепление положения о том, что человек есть основание и центр российской правовой системы; все остальные ее субъекты – организации, объединения, хозяйственные общества и товарищества, органы государства есть лишь следствие активной деятельности человека. Вся деятельность государства, его органов и должностных лиц направлена на утверждение прав и свобод человека и гражданина (ст. 18 Конституции РФ). Защита прав и свобод человека и гражданина – основная функция государства. В то же время носителем суверенитета и источником государственной власти является многонациональный народ. Таким образом, из основания правовой системы вырастает государственность в целом.

Не менее важная подсистема правовой системы – духовная. Ее основу составляет, прежде всего, правовое сознание, которое не существует в отрыве от субъекта и может рассматриваться отдельно лишь в ходе теоретического анализа.

Правосознание традиционно определяется как совокупность идей, чувств, представлений о праве действующем и желаемом, о действиях органов и лиц в сфере правового регулирования.

Общественное сознание становится правовым лишь после того, как в нем сформируются и обоснуются идеи верховенстве права. Русская культура не имела достаточно времени для того, чтобы в ней естественным путем появились только собственные правовые формы и отношения. А потому наряду с последними действовали и заимствованные – византийские, литовские, шведские и др.

Правовое сознание возникает только тогда, когда человек начинает осознавать себя, свою уникальность, свою собственную сущность. Личное самосознание, личное достоинство – абсолютно необходимые предпосылки формирования правового сознания и правовой культуры в целом.

Следующий компонент правовой системы – правовая деятельность, складывающаяся из правотворческой деятельности органов государственной власти, из правоприменительной деятельности правоохранительных и иных органов государства, а также из деятельности по реализации права всеми названными органами и иными организациями и субъектами правовой системы.

Через правотворческую деятельность в нормативно-правовую систему включаются юридические предписания – нормы, программы, модели поведения деятельности людей и органов.

Вторым по значению после правотворчества видом юридической деятельности является правоприменение – властное индивидуально-правовое регулирование общественных отношений. Основное предназначение правоприменительной деятельности – проведение в жизнь правовых норм с учетом индивидуальных особенностей ситуации. Кроме того, через правоприменение осуществляется государственное принуждение в случае нарушения правовых норм. И здесь на первое место выходит правосудие, органы которого тоже действуют на основании закона.

Третьим видом юридической деятельности является правовое поведение граждан, организаций и органов, складывающееся в конечном счете во всеобъемлющий правовой порядок в стране.

Последним по счету, но не по значению, является такой компонент правовой системы, как нормативно-правовые акты – писаное право, составляющее нормативно-правовую подсистему правовой системы.

Исторические особенности содержания и соединения этих компонентов определяют различия правовых систем и их объединение в семьи правовых систем по степени общности.

2

Существует несколько критериев классификации правовых систем различных государств.

1. Общность генезиса (возникновения и последующего развития). Иначе говоря, системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-правовые корни.

2. Общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Речь идет о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы (в законах, договорах, судебных решениях, обычаях), об их роли, значении, соотношении.

3. Структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала.

4. Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других – теологические, религиозные начала, в третьих – социалистические, национал-социалистические идеи и т.п.

5. Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права. Родственные в правовом отношении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинаковые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, систематизации.

В основу классификации правовых систем могут быть положены исторические, идеологические, технико-юридические, культурно-правовые, религиозно-этические и другие критерии. В связи с многообразием позиций и точек зрения существует множество классификаций правовых систем. Наиболее авторитетными классификациями являютсятрихотомическая классификация (автор – Р. Давид), «стилевая» классификация (автор – К. Цвайгерт) и многофакторная классификация (автор – А.X. Саидов)

Идея трихотомии заключается в том, что три правовые семьи (романо-германская, англосаксонская и социалистическая) противостоят друг другу в плане различий. Остальные правовые семьи («религиозные и традиционные системы») примыкают к господствующим правовым системам. В основе трихотомической классификации лежат два критерия – идеологический и технико-юридический. Вариант этой классификации представлен в учебном курсе французского ученого П. Сандевуара. Последний выделяет пять правовых систем: романо-германскую, англосаксонскую, коллективистскую, исламскую и систему обычного права.

«Стилевая» классификация правовых систем учитывает несколько явлений, которые характеризуют «стиль права». К таким правовым явлениям К. Цвайгерт относит происхождение и эволюцию правовой системы, природу источников права, правовые институты, особенности юридического мышления, а также идеологические факторы. На этой основе автор выделяет восемь правовых кругов: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, исламский, индусский.

Многофакторная классификация правовых систем построена на основе трех взаимосвязанных критериев. Такими критериями являются исторический генезис правовых систем, система источников права и структура правовой системы. В соответствии с указанными критериями выделяют несколько правовых семей: романо-германскую правовую семью, правовую семью общего права, скандинавскую правовую семью, латиноамериканскую, мусульманскую, индусскую, дальневосточную правовую семью и семью обычного права.

3

В отличии от национальных правовых систем, характеризующих право применительно к отдельным государствам, при помощи категории правовая семья обозначаетсянесколько родственных национальных правовых систем, которые характеризуются сходством некоторых важных признаков: путей формирования и развития, общности источников, принципов регулирования, отраслевой структуры, унифицированности юридической терминологии, понятийного аппарата.

Основными правовыми семьями современного мира, по мнению большинства исследователей, являются:

– романо-германская (семья континентального права);

– англосаксонская (семья общего права);

– религиозная (семья мусульманского и индусского права);

– традиционная (семья обычного права).

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.). Современная правовая система России при всех ее особенностях более родственна именно романо-германской правовой семье.

Семья романо-германского права сформировалась на основе традиций римского права. Романо-германское право в значительной мере результат идей, конструкций, институтов римского права, модифицированных применительно к новым условиям, результат рецепции (восприятия) римского права.

В своем становлении романо-германская правовая семья прошла три главных этапа:

1) эпоха Римской империи – XII в. н.э. – зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н.э.), господство в Европе архаических способов решения споров – поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права;

2) XIII–XVII вв. – возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, было связано с деятельностью университетов, в которых, начиная с XII в. изучалось указанное право. Этому способствовало и то, что римское право было изложено на латинском языке, который сохранила церковь и которым пользовались ученые и канцелярии Европы. В изучение римского права внесли свою лепту школы глоссаторов, постглоссаторов, школа гуманистов во Франции, школа естественного права.

Римское право было рецепировано в Священной Римской империи в средние века, оно признавалось формально действующим, однако в некоторых частях империи играло вспомогательную роль, как «писанный разум». В сложных случаях суды обращались на юридические факультеты, ученые которых высказывали свое мнение по тем или иным правовым вопросам. Только в XVIII в. в ряде государств Священной Римской империи появились запреты обращаться на юридические факультеты. Постепенно складывалось так называемое современное римское право;

3) XVIII–XX вв. – кодификация права. В начале XIX в. во времена Наполеона, были приняты пять кодексов. Принятый в 1804 г. Гражданский кодекс Франции был назван Кодексом Наполеона и складывался из трех частей, повторяя фактически структуру институций (учебника) древнеримского юриста Гая (первая часть – о лицах, вторая – о вещах, третья – об обязательствах). Кодекс Наполеона был воспринят в Бельгии, Голландии, Люксембурге, Польше, Италии. Под сильным влиянием римского права находился и принятый в 1896 г. Немецкий гражданский кодекс.

Особенности романо-германской правовой семьи проявляются в ряде моментов:

– единая иерархически построенная система источников писаного права, ведущее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

– главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

– писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

– высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

– весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

– деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

– правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

– на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

– особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

– юридическая техника, терминология, толкование во многом несут печать традиций Древнего Рима. Подавляющее большинство терминов пришли из римского права.

К англосаксонской правовой семье относятся национально-правовые системы Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

Семья англосаксонского (общего) права возникла в Англии, впоследствии распространилась на бывшие доминионы и колонии Англии. Как единая система англосаксонское право стало складываться с момента захвата Англии Вильгельмом Завоевателем (1060). Римское право не оказало влияния на эту систему, хотя римляне и правили Британией почти пять веков.

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) — отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;

2. 1066–1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) – централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3. 1485–1832 гг. – период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего «права справедливости», которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости;

4. 1832 г. – наши дни – судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение справедливости (т.е. при рассмотрении дел судья ми принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом – судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, – «судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи»); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой.

Данная семья характеризуется следующими признаками:

– основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела).Нормы права в англосаксонских правовых системах носят весьма детальный, казуистический характер, ибо формулируются в виде прецедентов при решении конкретных казусов (дел).

В качестве прецедентов выступают решения только высших судебных инстанций. В Англии это Палата лордов, Апелляционный суд, Высокий суд, судебный комитет Тайного совета, в США – Верховный суд США и верховные суды штатов. Прецедентом является не все решение, а сформированное в нем принципиальное положение (ratio decidendi). Правило прецедента, действующее в этих системах, носит императивный характер и гласит: дело решать так, как аналогичное дело было решено раньше. Это правило распространяется не только на нижестоящие суды, но и на те суды, которые их ранее приняли (исключение сделано для Палаты лордов). Обязательное значение имеют лишь опубликованные прецеденты. В США, в отличие от Англии, Верховный суд США и верховные суды штатов не связаны собственными прецедентами;

– другим источником англосаксонского права являются статуты (законы),принимаемые высшими законодательными органами. Соотношение статутов и прецедентов весьма своеобразно. Статут может отменить действующий прецедент, однако закон реализуется именно в прецедентах. Он не считается действующим, пока не обрастет прецедентами;

– юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников, особенно в Англии, где отсутствует писанная конституция. Многие вопросы парламентской процедуры, взаимоотношений высших государственных органов регулируются обычаями. Сами прецеденты, в частности в начальный период становления правовой системы, базировались на обычаях, на основе которых выносились решения судами;

– в качестве источников права в рассматриваемых системах выступают также «делегированное законодательство» исполнительных органов (президента, правительства, министров), нормативные акты местных органов власти, международно-правовые договоры и др.;

– ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов. Первоначально в решении дел судами принимали участие присяжные из числа местных жителей, которые хорошо знали местные обычаи и традиции. На их основе и решались дела судами.

Сегодня суды обладают большой самостоятельностью, велика их роль в формировании права путем прецедентов. Самостоятельны они и относительно других органов власти. Суды могут отдавать приказы об освобождении из-под стражи незаконно задержанного, приказы, обязывающие должностные лица прекратить бездействие и совершить определенные действия, приказы о прекращении каких-то действий, выходящих за рамки их компетенции, или высказать по запросу тяжущихся сторон декларативное суждение относительно мнения суда по какому-либо вопросу, чаще относительно юридического статус;

– на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые, прежде всего, в судебном порядке;

– главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

– нет кодифицированных отраслей права;

– отсутствует классическое деление права на частное и публичное. Все право является публичным. Поэтому здесь нет деления норм на императивные и диспозитивные. Все нормы императивны;

– исторически сложилось деление на право общее и право справедливости. Общее право сложилось на основе обычаев и судебных решений. В XV в. начинает складываться право справедливости в силу появления новых рыночных отношений, не нашедших отражения в прецедентах общего права. Субъекты этих отношений вынуждены были обращаться через лорда-канцлера к монарху с просьбой рассмотреть дело по совести и справедливости. Функцию рассмотрения таких дел фактически берет на себя лорд-канцлер, выступая в качестве судьи. Решениями лорда-канцлера создается новая система прецедентов. После 1875 г. нормы общего права и права справедливости применяются всеми судами. В результате исторически в сфере права справедливости оказались споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, банках, наследовании. К общему праву отнесены уголовные дела, договорное право, гражданско-правовая ответственность и др. Однако жесткой границы между указанными сферами нет.

Применительно к США структура права осложняется ее федеральным устройством, которое предопределяет наличие федерального права и права штатов. Считается, что нет федерального общего права, есть общее право отдельных штатов. Однако признается фундаментальное единство, единообразие систем права штатов. Поэтому при отсутствии прецедента в системе одного штата может быть принят во внимание прецедент другого штата. Здесь также различается общее право и право справедливости. В 10 штатах существуют специальные суды справедливости;

– юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

– имеется определенная специфика в системе, институтах, юридической технике, толковании. Здесь есть институты, которых нет в романо-германских правовых системах: доверительная собственность, встречное удовлетворение, тщетность договора и др., и соответствующая терминология. Но нет таких понятий, как юридическое лицо, непреодолимая сила, подлог и др., имеющих место в романо-германских правовых системах. Уделяется большое внимание толкованию, в том числе договоров, правила толкования создаются судами путем прецедентов.

– судебные системы разных стран различны, однако общим является участие по многим делам присяжных. В США гражданин может требовать, чтобы спор рассматривался судом присяжных, если цена иска превышает 20 дол. и речь не идет о применении права справедливости. Процесс является состязательным, имеется специфика в представлении и оценке доказательств. Процедурные вопросы в судах этих систем имеют большее значение, чем в иных системах.

С усилением правотворческой деятельности законодательных органов все большее внимание стало уделяться вопросам систематизации законодательства, которая осуществляется в форме консолидации, инкорпорации, кодификации, ревизии законодательства (отмена актов, фактически утративших силу). Издаются собрания законов, своды законов (свод законов США включает 50 разделов), кодексы и т.д.

К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.

Мусульманское право – разновидность религиозного права, распространяется только на лиц, исповедующих ислам. Исламское право не следует отождествлять с правом мусульманских стран. Во многих из них действует светское право, в других мусульманское право хотя и действует, но в ограниченных пределах.

– В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выступает как служитель религии. Следовательно, если государство и принимает какие-то решения, то в развитие традиций мусульманского права.

– Мусульманское право как система норм, санкционированных теократическим мусульманским государством, сложилось в VII—X вв. Ислам исходит из того, что право дано Аллахом через своего пророка Мухаммеда, дано раз и навсегда, не может кем-либо изменяться, не может толковаться и судьями. Часть нормы права выступает как нормы-принципы, мало пригодные для применения, другая – как нормы-правила поведения, достаточно конкретизированные, адаптированные к существующим отношениям. Среди них нет дозволительных норм, так они основаны на идеях обязательств, а не на правах. Мусульманское право все поступки классифицирует на пять видов: обязательные, запрещаемые, порицаемые, рекомендуемые и безразличные.

– Мусульманское право – это одна из сторон религии – шариата.Шариат (шар) означает «путь следования», то, что должны или не должны делать мусульмане. Шариат складывается из теологии (акида – принципы веры) и фикха (право). Фикх указывает, каково должно быть поведение мусульманина по отношению к себе подобным (муамалат), и каковы обязательства по отношению к Аллаху (ибадат). В шариате воедино слиты религиозные установления, нормы нравственности и права.

Источниками мусульманского права являются Коран, Сунна, Иджма, Кияс. Коран — священная книга мусульман, содержит в себе высказывания Аллаха, данные Магомету, последнему из его посланцев и пророков. Внешне это книга стихов, состоящая из 114 сур (глав), содержащая более 4000 стихотворных фрагментов.

Сунна – собрание преданий (адатов) о жизни, поступках, высказываниях пророка Мухаммеда и его ближайших сподвижников. Коран не подлежит толкованию судьями. Коран и Сунна истолкованы авторитетами, докторами ислама в IX в. Только на них и можно ссылаться.

Иджма – нормы, сформулированные по единодушному согласию мусульманских ученых, наследников пророка.

Кияс – нормы, сформулированные исламскими правоведами по аналогии.

– Большую роль в формировании мусульманского права сыграли мусульманские ученые-правоведы. Очевидно, потому, что Коран и Сунна не содержат достаточно конкретных правил, правоведы не только конкретизировали положения указанных священных источников, но и восполняли пробелы, приспосабливали общие положения к изменяющимся условиям жизни.

Мусульманское право складывалось в условиях жизни разных мусульманских стран. Кроме того, и сам ислам раскололся на два основных течения (толка) – суннитское и шиитское. Соответственно и правовые школы (толки) также разделились на два указанных течения. В рамках каждого из них в свою очередь возникали своеобразные школы. По одним источникам таких школ 12, по другим – 40. Наиболее авторитетной является ханифитская школа суннитского направления в Ираке.

– Структура мусульманского права своеобразна. Здесь нет деления на право частное или право публичное. Однако существует определенная интеграция однородных норм в соответствующие блоки (отрасли). Можно назвать такие отрасли, как право личного статуса, регулирующее семейные, наследственные и другие отношения; уголовное право, основанное на различии между твердо установленными (худуд) и дискреционными (тазир) наказаниями. К весьма жестким мерам приговаривают за убийство, за прелюбодеяние, за воровство, за ограбление, за употребление спиртных напитков и др. Дискреционные наказания определяются по усмотрению судьи (кази) за любое нарушение закона. Наказания носят устрашающий характер, предусмотрены также членовредительские наказания (отсечение рук, ног, четвертование, избиение плетьми, палками и т.д.).

Гражданское право (муамалат) регулирует отношения собственности: владения, пользования, распоряжения, в том числе отчуждения.Важное место отводится статусу государственной собственности и имущества, изъятого из гражданского оборота, переданного на религиозные или благотворительные цели (вакф).

Индусское правораспространено в Индии, а также среди индусов, проживающих в Пакистане, Бирме, Сингапуре, Малайзии и восточном побережье Африки, куда входят Танзания, Уганда и Кения.

– Индусское право тесно связано с религией. Индуизм в отличие от других религий обосновывает неравенство людей. Индусы с момента рождения разделены на касты: священнослужители, воины, торговцы, ремесленники. Кастовое деление делает невозможным переход из одной социальной группы в другую.

– Каждая каста имеет свои традиционные нормы, которые предусматривают комплекс обязанностей, а не субъективных прав. Идея прав индивида чужда индусскому праву.

– Источниками индусского права считаются Веды – религиозные сборники, отдельные строки которых содержат правила поведения, и Джармашастры — свод различных правовых норм, выработанных древними жрецами.

В период английской колониальной экспансии на смену традиционным нормам пришли нормы общего права. Однако брачно-семейные, наследственные и кастовые отношения по-прежнему регулирует индусское право.

После провозглашения независимости Индии (1947 г.) в течение ряда лет были приняты законы, резко ограничившие сферу действия традиций. Ныне судьи руководствуются в первую очередь законами и прецедентами.

Таким образом, среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

– главный творец права – Бог, а не общество, не государство;

– источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д.;

– весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями;

– особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов;

– отсутствует деление права на частное и публичное;

– нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;

– судебная практика в собственном смысле слова не является источником права.

К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока.

В XIX в. колонизация внедрила европейские правовые системы во все виды отношений, не регулируемых обычаями: французское право – во французской Африке и на Мадагаскаре, бельгийское – в Конго, португальское – в Анголе и Мозамбике, английское – в колониях Англии. В результате возникла тройственная система колониального права, включавшая в себя право метрополий, специальные колониальные законы и обычное право. Первые две системы охватывали преимущественно административное, уголовное и торговое право. В сфере действия обычного права остались традиционные области отношений: землевладение, семейное и наследственное право.

В условиях национальной независимости главной тенденцией развития обычного права молодых африканских государств является ограничение правовых обычаев и расширение круга общественных отношений, регулируемых национальным законодательством. Традиционное право постепенно утрачивает свое регулирующее значение, но вместе с тем множество людей продолжают жить по старым обычаям, избегают обращаться в государственные суды.

Таким образом, признаками данной правовой семьи являются следующие:

– доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;

– обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государствами;

– обычаи и традиции регулируют отношения в первую очередь групп или сообществ, а не отдельных индивидов;

– нормативные акты (писаные законы) имеют вторичное значение, хотя их принимается в последнее время все больше и больше;

– судебная практика не выступает в качестве основного источника права. Судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность;

– юридическая доктрина не играет существенной роли в юридической жизни данных обществ;

– архаичность многих ее обычаев и традиций.

В последних публикациях отечественные авторы выделяют особую славянскую правовую семью, в которую включают группу российского права (Россия, Беларусь, Украина) и западнославянскую группу права (Болгария, Сербия, Черногория). Исторически славянская правовая семья основывается на правовой культуре Византийской империи, обычаях славян и традициях православия.

Основными источниками права служат нормативно-правовые акты, нормативно-правовые договоры и правовые обычаи. Юридический прецедент как источник права играет «неофициальную» роль. Имеется тенденция развития славянской правовой семьи в сторону романо-германской правовой системы и повышения социальной значимости права как регулятора общественных отношений.

Модернизация правовой системы России отражает новый этап формирования российского права. Ранее доктрина, законодательство и практика признавали основным источником права нормативно-правовые акты. В настоящее время согласно ст. 15 Конституции РФ, правовая система России включает в себя Конституцию, которая имеет высшую юридическую силу и прямое действие, законы и подзаконные нормативно-правовые акты, а также общепризнанные принципы, нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. В случае расхождения закона или иного нормативного акта с международным договором или общепризнанными нормами международного права Конституция РФ предусматривает применение правил, установленных международными нормами и договорами.

4

Таким образом, правовые семьи неоднородны. В каждой из перечисленных семей имеются черты, присущие любому праву и любой правовой системе и свои отличительные особенности, позволяющие в ее рамках выделить соответствующие группы правовых семей.

Группа правовых систем – это комплекс взаимосвязанных и взаимодействующих на основе общих принципов и целей юридических явлений, свойственных ряду государств в рамках определенной правовой семьи.

Внутри романо-германской правовой семьи отечественные авторы выделяют две правовые группы – романскую: Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания и другие и германскую: Германия, Австрия, Швейцария и другие. Французские авторы включают в романо-германскую систему три подсистемы: латинскую, германо-скандинавскую и латиноамериканскую.

Англосаксонская правовая семья включает в себя две группы: группу английского права: Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, бывшие колонии Британской империи – 36 государств и право США, за исключением Штата Луизиана и Калифорнии, где значительную роль играют французское и испанское право.

Религиозная правовая система делится на группы мусульманского и индусского права.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Национальная правовая система: понятие, признаки.

2. Семья правовых систем: понятие, признаки, виды.

3. Характеристика основных современных семей правовых систем: романо-германской, англо-саксонской (общего права), мусульманской и др.

Словарь основных терминов и понятий