Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учебник гражданского процесса
.pdf
§ 74. Возражения и отводы
231
материально-правовых отношений, так и к области процесса. Сообразно с этим возражения распадаются на материально-правовые
(напр., возражения о погашении долга уплатой, давностью, зачетом,
о выдаче обязательства под влиянием принуждения или обмана) и
процессуальные (напр., возражения о смешении исковых требований в одном прошении, об изменении иска).
III. Слово отвод тоже употребляется в обширном и узком значениях. В обширном оно обнимает всякого рода формальные, не касающиеся существа дела возражения тяжущихся; в тесном, техническом
смысле под отводами понимаются только указания на отсут-
ствие относительных предположений процесса (processhindernde
Einreden).
Представляя собою заявления чисто формального, процессуального характера, отводы резко отличаются от возражений, которые относятся большею частью к существу дела. Разница между
теми и другими проявляется как в их основании, так в их цели и во
времени осуществления. Именно, во-1-х, отводы основываются на
нормах процессуальных, а возражения на нормах и процессуальных, и материально-правовых. Во-2-х, цель отводов прекращение неправильно начатого дела (absolutio ab instantia); цель возражений отказ в иске (absolutio ab actione). В-3-х, отводы для
того, чтобы достигнуть своей цели, должны быть заявлены в самом
начале процесса. Только по исключению дозволяется заявлять некоторые из них во всяком положении дела. Напротив, возражения
могут быть выставляемы до постановления решения судом второй
инстанции. В-4-х, отводы разрешаются обыкновенно раньше и отдельными определениями суда, а возражения обсуждаются при
разрешении дела по существу.
IV. Порядок и последствия предъявления отводов не всегда одинаковы.
А. Отвод о подсудности дела другому суду (exceptio fori
declinatoria), как самый основной, должен быть заявлен и подлежит
обсуждению раньше других (ст. 574). Если он делается на том основании, что иск предъявлен не по месту постоянного жительства
ответчика, а по месту его временного пребывания (ст. 206 и 207), то
суд, признав отвод уважительным и находя, что дело не требует
немедленного разрешения, возвращает истцу его исковое прошение
(ст. 580582). Истец, желающий, чтобы иск все-таки считался
предъявленным, должен до истечения трех месяцев со дня возвращения ему искового прошения предъявить иск по указанному ответчиком месту его жительства (ст. 583).
Б. Все прочие отводы должны быть заявлены вместе и, притом,
в самом начале процесса (in limine litis), т. е. в первой ответной
бумаге, если она была подана, или в первом заседании, в которое
232 Отдел II. Исковое производство
был вызван и где присутствовал ответчик (ст. 574, 575; 81 ¹ 133).
Исключение составляет отвод по тесной связи дел, который может
быть заявлен и во время дальнейшего производства, если ответчик
узнал о существовании дела, тесно связанного с данным, позже, по
вступлении в ответ (ст. 576, п. 1).
В. Отвод по тождеству данного дела с другим, уже производящимся в каком-либо гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio litis
pendentis), если он окажется основательным, ведет к прекращению
производства во избежание постановления двух друг другу противоречащих решений.
Г. Отвод по тесной связи данного дела с другим, тоже производящимся в гражданском суде (ст. 571, п. 2; exceptio connexitatis),
ведет за собой либо приостановление позже начатого дела до разрешения начатого раньше, либо соединение обоих дел для совместного производства, если оба они возникли в одном и том же суде
или, хотя и в разных, но однородных судах (т. е. в двух окружных).
Выбор той или другой меры совершается судом согласно с обстоятельствами дела, в видах наиболее правильного и с целями правосудия сообразного разрешения возникшего между тяжущимися
спора (76 ¹ 374).
Д. Заявление ответчика об отсутствии у него легитимации к
делу (п. 3 ст. 571) может быть сделано в форме отвода, и в таком
случае суд должен разрешить его особым частным определением.
Вместе с тем это заявление, представляя собой, в сущности, возражение по существу, может быть делаемо в течение всего производства вместе с другими возражениями и тогда рассматривается судом при разрешении дела (76 ¹ 15). Если оно выставлено в виде
отвода, то суд, признав его основательным, прекращает производство дела (07 ¹ 9). Если же оно применено в качестве возражения,
то результатом его может быть отказ в иске (82 ¹ 7).
Е. Отвод о необеспечении иностранцем судебных издержек и
убытков влечет за собою приостановку дела до представления истцом обеспечения. Если же обеспечение не будет представлено, то
иск оставляется без рассмотрения.
§ 75. Письменная подготовка дела
I. Разбору дела в судебном заседании может предшествовать
письменная подготовка в форме обмена тяжущихся состязательными бумагами. Но эта подготовка не обязательна. Воспользоваться ли
ею или не воспользоваться, зависит от тяжущихся.
II. Назначение письменной подготовки дела может быть произведено председательствующим или судом. Председательствующий,
делая вызов ответчика, может предложить ему, ввиду сложности
§ 76. Сношение суда с тяжущимися
233
дела, подать письменное объяснение по поводу иска, для чего должен определить срок от 2 недель до 1 месяца, с причислением
поверстного, если ответчик живет в России, и 4-х месячный, если
он живет за границей или место жительства его неизвестно (ст. 312
в новой ред.). В этом объяснении ответчик обязан положительно
заявить, признает ли он исковое требование правильным или нет, а
если не признает, то изложить свои возражения и привести доказательства (ст. 314, 315). По получении объяснения ответчика, а
если оно не было подано, то по истечении срока на подачу его
председательствующий, согласно просьбе тяжущегося или по собственному почину, назначает заседание для слушания дела с соблюдением общих правил о сроках для назначения заседаний, но
без поверстного срока (ст. 317).
Письменная подготовка может быть назначена и судом, если он,
рассматривая дело, найдет это нужным ввиду его сложности. В
таком случае суд предлагает тяжущимся обменяться одним или
двумя письменными объяснениями, совершенно независимо от того,
было ли уже представлено ответчиком письменное объяснение по
предложению председательствующего, и определить очередь и сроки
представления объяснений, а если нужно, то и те обстоятельства,
которые должны быть разъяснены (ст. 3351). По представлении объяснений или по истечении срока на представление их, дело назначается председательствующим к слушанию.
Уклонение сторон от обмена письменными объяснениями не связано
для них ни с какими невыгодными последствиями, за исключением, конечно, того, что дело останется недостаточно выясненным и может быть неправильно разрешено судом.
III. Подаваемые тяжущимся состязательные бумаги должны
удовлетворять установленным для исковых прошений требованиям
в отношении оплаты гербовым сбором, представления документов и
копий с них (ст. 316), а также в отношении точного указания суда, в
который подается бумага, тяжущихся сторон и дела (ст. 257, п. 2 по
аналогии).
§ 76. Сношение суда с тяжущимися
I. Нормальный способ сношений суда с тяжущимися вне судебных заседаний письменный: тяжущиеся должны облекать свои
просьбы, заявления и жалобы в письменную форму. Только некоторые просьбы, которые разрешаются единоличной властью председателя и без выслушания противной стороны (о назначении дела к
слушанию, о выдаче копии документов, исполнительного листа и
т. п.), могут быть заявляемы словесно. Бумаги, направляемые тя-
234 Отдел II. Исковое производство
жущимися в суд, либо подаются ими лично или через уполномоченных на это лиц, либо посылаются по почте.
II. Суд тоже сообщает тяжущимся свои постановления и распоряжения, если это происходит вне заседаний, письменно, по их
судебному адресу. Под судебным адресом понимается адрес тяжу-
щегося (или его поверенного) в том городе, где находится суд,
разбирающий дело. Для тех тяжущихся (или их поверенных), кото-
рые живут в месте нахождения суда, судебный адрес совпадает с
местом их постоянного жительства; прочие тяжущиеся (или поверенные) должны сообщить суду какой-либо адрес в месте его нахождения (квартиру какого-либо своего родственника или знакомого) или указать живущее в том месте лицо, которое они уполномочивают получать судебные бумаги (ст. 309). От обязанности указать
судебный адрес тяжущиеся могут быть освобождены председательствующим, если сношения с ними по месту их постоянного жительства не связаны с затруднениями и не замедлят производства (ст.
309). Доставленные по судебному адресу бумаги считаются врученными тяжущимся (ст. 310). Неуказание тяжущимся судебного адреса влечет за собою то невыгодное последствие, что предназначенные для него бумаги остаются в канцелярии (ст. 311), а он не может
отговариваться неполучением их.
По судебному адресу бумаги доставляются тяжущимся по правилам, установленным для доставления повестки о вызове ответчика в суд (ст. 305). Но, кроме этого нормального способа вручения
бумаг, употребляются иногда два других, а именно следующие.
1. Пока бумаги, подлежащие отсылке тяжущемуся, находятся
еще в канцелярии, он может получить их лично у секретаря суда
под расписку (ст. 307).
2. Присяжным поверенным предоставлено право передавать друг
другу копии представляемых ими в суд бумаг непосредственно, без
участия пристава или рассыльного (ст. 308).
Но это право не распространяется на такие бумаги, копии которых
должны быть, по закону, представлены в суд под угрозой оставления бумаг
без движения, каковы, напр., исковые прошения, апелляционные и кассационные жалобы (ст. 269, п. 4, 756, п. 3, 801). От наступления этого невыгодного последствия тяжущийся может быть избавлен только при том условии,
если противник распишется на поданном в суд подлиннике, что получил
его копию, или если в особом заявлении откажется от получения копии.
§ 77. Судебные заседания
I. Дело назначается к слушанию либо по окончании письменной
подготовки, либо без нее: в первом случае по просьбе одной из
§ 77. Судебные заседания
235
сторон или по инициативе председательствующего (ст. 317), а во
втором случае по инициативе председательствующего (ст. 299).
II. Судебные заседания происходят в особо отведенных для этого зданиях (ст. 137 Учр. суд. уст.). Разбор дела назначается на присутственные дни и производится в порядке, определяемом председательствующим в заседании.
По провозглашении им дела, подлежащего слушанию, члендокладчик излагает обстоятельства дела на основании представленных сторонами состязательных бумаг и документов (ст. 327).
Доклад производится устно; но если дело сложно, то председательствующий может распорядиться, чтобы был изготовлен письменный доклад, который прочитывается докладчиком в заседании (ст.
328) с необходимыми устными дополнениями (объясн. к 328 ст.). По
окончании доклада начинается словесное состязание тяжущихся
или их поверенных (ст. 329), которое состоит в том, что сперва
истец, а затем ответчик излагают свои требования, доводы и возражения (ст. 330). При этом оба они могут приводить новые, не указанные в состязательных бумагах доводы и доказательства вплоть
до прекращения председательствующим прений (ст. 331). Но в случае приведения новых доказательств (представления новых документов, ссылки на новых свидетелей), противная сторона вправе
требовать отсрочки заседания (ст. 331), и суд обязан удовлетворить
эту просьбу, если, конечно, представленные доказательства имеют
существенное значение и могут повлиять на исход дела (77 ¹ 224);
но при этом суд, усмотрев, что от несвоевременного представления
тяжущимся, по его вине, документов произошло замедление в производстве дела, может оштрафовать виновного в пользу противной
стороны в размере не свыше суммы судебных и за ведение дела
издержек (ст. 3311). Что же касается самих исковых требований, то
изменение их дозволяется только в установленных законом пределах, причем об этих допускаемых изменениях (75 ¹ 547) истец
обязан подать суду письменное заявление на этом же заседании (ст.
334).
Во время словесного состязания сторон председательствующий
и, с его разрешения, члены присутствия имеют право предлагать
тяжущимся вопросы с целью разъяснения их требований, доводов
и возражений, если они выражены неясно (ст. 335). В сложных
делах, где заявлено сразу несколько требований, или где речь идет
о нескольких предметах, суд может постановить, чтобы тяжущиеся
давали свои объяснения по каждому требованию или предмету порознь (ст. 336). Прениями сторон руководит председательствующий, который обязан предоставить каждой из них одинаковую возможность высказаться (ст. 338) и может склонять их к примирению,
если найдет для этого почву (ст. 337). В случае успеха его попытки
236 Отдел II. Исковое производство
мировая сделка облекается в форму протокола, подписываемого
обоими тяжущимися (ст. 337).
III. Перед постановлением решения суд обязан в некоторых случаях, специально указанных в законе, предварительно выслушать
заключение представителя прокурорского
надзора (ст. 345). Именно, прокурор приглашается к участию в
заседании и дает заключения, во-1-х, по вопросам о пререканиях
между судебными и административными учреждениями, во-2-х, по
вопросам о возбуждении уголовного преследования ввиду обнаружения в гражданском деле обстоятельств, подлежащих рассмотрению уголовного суда, и, в частности, в случае спора о подлоге документов, в-3-х, по делам брачным и о законности рождения, если в
деле нет ответчика, и, в-4-х, по делам о вознаграждении за убытки,
причиненные неправильными действиями должностных лиц (ст. 343).
В этих случаях относящиеся к делу документы посылаются, по
крайней мере, за три дня до заседания прокурору для того, чтобы
назначенный для дачи заключения представитель прокурорского
надзора мог ознакомиться с обстоятельствами дела (ст. 344). Заключение дается словесно, и сущность его заносится в протокол заседания (ст. 345, 346). Оно не подлежит критике ни со стороны тяжущихся, ни со стороны суда (88 ¹ 6). Тяжущиеся могут лишь указывать суду на фактические ошибки, если они сделаны прокурором
(ст. 347). Прокурорское заключение необязательно для суда, который вправе с ним не согласиться (80 ¹ 146), и разрешение дела
вопреки ему не дает ни прокурору, ни тяжущимся права обжаловать решение суда (68 ¹ 550). Только по делам брачным и о законности рождения, где прокурор исполняет роль отсутствующего ответчика, он пользуется всеми правами тяжущейся стороны (ст. 1345).
IV. Заседания гражданских судов публичны (ст. 324). Доступ в
них открыт публике, т. е. не определенному наперед числу посторонних, не участвующих в разбираемом деле лиц. Каково это число,
в каждом отдельном случае зависит от большей или меньшей поместительности зала заседания. Рассмотрение дела при закрытых
дверях вне тех случаев, когда это допускается законом, представляет собою существенное нарушение порядка судопроизводства и
служит поводом к отмене решения суда (75 ¹ 407).
V. По окончании прений сторон, а если прокурор должен был
давать заключение, то по выслушании его заключения, суд приступает к разрешению возбужденных сторонами вопросов. Если обстоятельства дела вполне установлены объяснениями сторон и представленными ими доказательствами, то суд может немедленно постановить решение по существу дела. Если же требуется еще выяснение некоторых фактов и для этого нужно произвести восприятие
или поверку доказательств (допрос свидетелей, экспертизу, осмотр
§ 77. Судебные заседания
237
и проч.), то суд ограничивается постановлением определения, которым назначает время, место и способ восприятия или поверки доказательств (ст. 369). В таком случае разбор дела по существу откладывается до производства указанных действий. После того как
они произведены, назначается новое заседание по просьбе одной из
сторон или по усмотрению председательствующего (о. с. 11 ¹ 19).
Возможно, что в нем дело не будет разрешено по существу вследствие того, что стороны заявят просьбу об отсрочке, или ввиду
необходимости произвести восприятие или поверку тех же доказательств вторично, либо вновь указанных доказательств. Иногда одному и тому же делу посвящается, таким образом, целый ряд заседаний, пока, наконец, оно созреет для окончательного разрешения.
Все заседания происходят по одним и тем же правилам: начинаются докладом дела, затем следуют представление доказательств,
прения сторон, заключение прокурора, если оно по свойству дела
требуется, и постановление судом решения или определения.
VI. Судебные заседания документируются двояким образом. Во1-х, о каждом заседании составляется секретарем общий журнал, в
котором означаются время заседания, состав присутствия, доложенные, разрешенные и отложенные дела (Учр. суд. уст., ст. 163), и,
во-2-х, по каждому отдельному делу ведется особый протокол (там
же, ст. 164)
В Уставе гражданского судопроизводства нет никаких постановлений относительно содержания протоколов. Поэтому гражданские суды должны применять по аналогии правила Устава уголовного судопроизводства (87 ¹ 27, 78 ¹ 270). Протокол должен заключать в себе сведения обо всем, что происходило в заседании по
данному делу (о. с. 84 ¹ 44), а именно: в нем должны быть указаны
время и место заседания, состав судей, предмет дела, участвующие
лица, в том числе свидетели и эксперты, все процессуальные действия, совершенные в заседании, и в том именно порядке, как они
совершались, замечания и возражения тяжущихся относительно
порядка их совершения и постановления суда по этому поводу (ст.
836 Уст. угол. суд.). Протокол заседания подписывается судьями и
скрепляется секретарем (там же, ст. 840). Поправки и добавления
должны быть оговорены перед подписью судей (там же, ст. 841).
Тяжущиеся имеют право указывать на вкравшиеся, по их мнению,
в протокол ошибки и неточности, и эти замечания заносятся секретарем в протокол (там же, ст. 843). Право тяжущихся делать такие
замечания ограничено семидневным сроком со дня, назначенного
для объявления решения в окончательной форме (79 ¹ 150). По
обсуждении этих замечаний суд постановляет свое заключение,
которое тоже вносится в протокол и подписывается судьями и секретарем (ст. 844).
238 Отдел II. Исковое производство
Протокол является доказательством того, что в нем записано; но
тяжущиеся не лишены права опровергать его содержание, причем
оценка представляемых ими в опровержение доказательств зависит от суда, рассмотрению которого они подлежат по ходу дела (82
¹ 106).
При восприятии и поверке доказательств, как-то: при допросе
свидетелей (ст. 387, 406 Уст. гр. суд.), осмотре (ст. 511, 512), поверке
письменных доказательств (ст. 503, 537, 549) и т. д., когда эти действия производятся отряженным членом суда или другим судьей
единолично, составляются отдельные протоколы, куда заносятся
результаты и порядок производства указанных действий (ст. 503).
Затем эти протоколы прочитываются в заседании суда (ст. 387).
§ 78. Доказывание и его предмет
I. Суд не вправе верить сторонам на слово. Он не может удовлетворить исковое требование на том только сновании, что считает
истца честным человеком, неспособным предъявить неправое требование, и точно так же не может отказать в иске, руководствуясь
тем, что возражения ответчика заслуживают, ввиду его нравственных качеств, полного доверия. Суд принимает в соображение заявления и утверждения сторон лишь в той мере, в какой установлена
их истинность (73 ¹ 473).
Деятельность тяжущихся, имеющая целью убедить суд в истинности их утверждений и заявлений, называется доказыванием
(probatio, Beweisführung), а те средства, с помощью которых производится доказывание, носят название доказательств (instrumenta,
Beweismittel, preuves).
II. Д о к а з ы в а н и е в процессуальном смысле представляет
собою установление истинности утверждений сторон перед ком-
петентным судом в предписанной законом форме.
1. Цель доказывания установить, что утверждение тяжущегося истинно, т. е. что приведенные им в свою пользу обстоятельства существуют в действительности и в таком именно виде, как он
утверждает, или, наоборот, что отрицаемых им обстоятельств на
самом деле нет.
2. Доказывание происходит перед судом, разрешающим дело,
так как имеет задачей убедить этот суд (judici fit probatio). Исключение составляют те случаи, когда суд, которому предстоит постановить решение, поручает восприятие доказательств (напр., допрос свидетелей) другому суду. Исполняя это поручение, другой суд
становится компетентным, хотя бы дело было ему неподведомственно.
§ 78. Доказывание и его предмет
239
3. Доказывание должно производиться указанным в законе порядком и с соблюдением предписанных форм; иначе оно не будет
иметь значения для исхода процесса. Свидетели, напр., должны
давать показания устно в заседании суда; сообщения, делаемые
ими суду письменно, оставляются судом без внимания (80 ¹ 60, 73
¹ 101).
III. Задача суда при разрешении каждого дела состоит, во-1-х,
в установлении наличности абсолютных предположений процесса,
без которых он не вправе приступить к рассмотрению дела по существу, и, во-2-х, в проверке правомерности требования истца.
Наличность абсолютных предположений процесса либо явствует из искового прошения (напр., подведомственность дела данном
суду по роду и цене иска), либо сама собою разумеется, при неимении доказательств их отсутствия (напр., каждый считается правоспособным и дееспособным, пока не доказано противное). Если какое-либо из абсолютных предположений процесса возбуждает у
суда сомнение, то он может и должен потребовать от истца представления соответствующих доказательств (напр., предъявления
акта полномочия, если истец выступает от чужого имени).
Для проверки правомерности иска суду нужно установить, во1-х, фактические обстоятельства дела, из которых истец выводит
свое требование, и, во-2-х, юридические нормы, под которые эти
обстоятельства подходят. Но иногда этого недостаточно и, кроме
юридических норм, суду приходится принимать в соображение еще
и другие положения общего характера, не являющиеся юридическими нормами, а служащие посредствующим, соединительным звеном между ними и фактическими обстоятельствами дела.
Пример. Статья 974 Гражд. зак. постановляет, что даритель имеет право требовать возвращения подаренного имущества в том случае, если принявший дар окажет ему явное непочтение, но не определяет, в чем собственно должно проявиться это непочтение. Поэтому если отец требует от
своего сына возвращения подаренного ему дома на том основании, что сын
женился вопреки его воле, то суд, чтобы подвести этот фактический состав
под 974 статью, должен предварительно решить, следует ли считать женитьбу против воли родителей проявлением непочтения к ним, и затем
уже, придя к утвердительному выводу, употребить в качестве промежуточного звена такое общее суждение: женитьба вопреки воле родителей
составляет проявление непочтения к ним. Тогда судебное решение будет
иметь следующий вид: по ст. 974, даритель может требовать возвращения
подаренного имущества в случае, если одаренный оказал ему явное непочтение (большая посылка); женитьба вопреки воле родителей представляется проявлением явного непочтения к родителям (посред. положение);
ответчик женился вопреки воле своего отца истца, подарившего ему дом
(малая посылка); следовательно, истец имеет право требовать от ответчика
возвращения подаренного ему дома.
240 Отдел II. Исковое производство
Такие положения общего характера, вводимые в большую посылку в качестве дополнения к юридическим нормам с целью создать логическую связь между нормами и фактическими обстоятельствами дела, носят название опытных, èëè эмпирических
(Erfahrungssätze, argumenta). По своему абстрактному характеру
они схожи с юридическими нормами, но отличаются от них отсутствием юридической санкции: они не входят в состав действующего
права. По своему содержанию они чрезвычайно разнообразны: они
относятся к области наук, искусств, техники, ремесел, морали, права, обычаев, нравов, моды, правил и порядков гражданского оборота и т. п.
Примеры опытных положений: плесень на стене указывает на сырость
помещения; жить в сыром помещении опасно для здоровья; ценные бумаги
не пересылаются в заказных письмах; выставка товара в окне магазина с
означением цены имеет значение предложения продать его за эту цену;
показание взрослого человека достовернее показания ребенка.
IV. По общему правилу, тяжущиеся обязаны установить содержание малой посылки, т. е. фактические обстоятельства дела. Напротив, юридические нормы, под которые эти обстоятельства подходят, и эмпирические положения устанавливаются самим судом.
Но это общее правило терпит несколько изъятий и видоизменяется
в частных случаях следующим образом.
1. Юридические нормы считаются известными суду (jura novit
curia), который обязан применять их, хотя бы тяжущиеся вовсе не
ссылались на них или ссылались на не относящиеся к данному
случаю нормы (10 ¹ 30). Это одинаково относится как к отечественным, так и к иностранным юридическим нормам, когда они
подлежат применению, напр., при разрешении дел, основанных на
договорах, которые совершены за границей (ст. 707), с тою лишь
разницей, что суд, в случае затруднения при применении иностранных законов, имеет право обратиться к Министерству иностранных дел с просьбой доставить заключение подлежащего иностранного правительства по возникшему вопросу (ст. 709).
2. Обязанность суда знать нормы действующего русского права
относится только к тем из них, которые обнародованы в установленном порядке (ст. 95 Осн. зак., ст. 708 Уст. о службе по опред. от
правит.). Поэтому если тяжущийся ссылается на не обнародованную в таком порядке норму, то он должен доказать ее существование (04 ¹ 60).
3. Хотя юридические обычаи представляют собою вид юридических норм, но они зачастую неизвестны судьям, а так как официальных сборников обычаев не существует, то закон не возлагает на
судей обязанности знать обычное право. Ввиду этого доказать су-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]