Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учебник гражданского процесса
.pdf
§ 54. Элементы иска
171
дитор уплаты долга, то содержанием их требований являются
определенного рода действия ответчика, который должен возвратить, уплатить и т. д., а предметом материальный объект,
относительно которого действие ответчика должно быть совершено (имущество, деньги). Точно так же отношения брака и законнорожденности, составляющие предмет установительных и преобразовательных исков, различаются между собой своим содержанием,
хотя и не имеют особого материального или нематериального
объекта.
Ввиду этого необходимо отличать предмет иска в собственном
смысле, или ближайший, непосредственный предмет, от материаль-
ного объекта (res de qua agitur), или материального предмета иска.
Примеры: собственник заявляет в иске требование (предмет иска) о
возвращении (содержание требования) своего имущества (предмет тре-
бования, или материальный предмет иска). Кредитор требует (предмет
иска) уплаты (содержание требования) занятой ответчиком суммы (предмет требования, или материальный предмет иска). Собственник имения
просит признать недействительным (содержание иска) арендный контракт
(предмет иска вредное правоотношение) на свое имение (материаль-
ный объект иска).
3. О с н о в а н и е и с к а образуют те данные, из которых истец выводит свое исковое требование. Они не одинаковы в исполнительных, установительных и преобразовательных исках.
А. Исполнительные иски имеют целью осуществление гражданско-правовых требований, т. е. требований, вытекающих из субъективных гражданских прав. Поэтому основанием у этих исков являются субъективные гражданские права.
Так, собственник, предъявивший иск о восстановлении владения своим
имуществом, ссылается на свое право собственности; писатель, требующий
вознаграждения за контрафакцию, на свое авторское право; дряхлый
отец, просящий о присуждении сына к выдаче ему денег на содержание,
на свое алиментное право.
Но конкретные гражданские права не имеют самостоятельного
существования в объективной форме: истец не может доставить в
заседание суда и показать судьям своего права собственности, авторского права или права на алименты; он не может даже привести
статьи закона, где было бы прямо сказано, что ему, Иванову, принадлежит право собственности или какое-либо иное право. В законе
указываются только в общей и отвлеченной форме те факты, те
фактические составы, которые влекут за собой возникновение
прав и определяют их содержание и предмет (напр., права собственности или залога на движимости и недвижимости, авторского
172 Отдел II. Исковое производство
права на литературные, музыкальные и художественные произведения и т. д.). Каждое отдельное лицо узнает о существовании своих
прав, подводя свои фактические отношения под формулированные
в законе фактические составы (см. с. 1 и сл.). Таким образом, конкретные субъективные права являются результатом логической операции, результатом вывода из юридических норм и фактических
обстоятельств и основываются, с одной стороны, на юридических
нормах, а с другой на фактических составах, подходящих под
определения норм.
Отсюда следует, что истец может удостоверить существование
своего материального права, на котором основывает иск, не иначе,
как установив наличность, во-первых, определенного фактического
состава и, во-вторых, юридических норм, предусматривающих этот
состав и связывающих с ним возникновение данного права.
Но в современном процессе истец не обязан указывать суду
юридические нормы, подтверждающие его требование. Суд сам обязан знать их (jura novit curia) и применять те, которые подходят к
данному случаю, хотя бы истец вовсе на них не сослался или указал
не относящиеся к данному случаю нормы. Истец должен только
изложить фактические обстоятельства дела, дать суду только меньшую посылку для силлогизма; отыскать же соответствующие законы и построить из них большую посылку составляет задачу суда.
Ввиду этого под основанием субъективного права нужно пони-
мать только те фактические составы, из которых истец выводит возникновение своего права и которые можно назвать правопроизводящими фактами.
Термин правопроизводящие факты следует понимать в самом обширном смысле, т. е. в смысле всякого рода фактических обстоятельств,
которые делают исковое требование заслуживающим удовлетворения, так
что под это понятие подходят и правонарушительные факты (нарушения
прав истца ответчиком, порождающие деликатные обязательства), и правопрекращающие (напр., погашение обязательства давностью дает право
должнику требовать возвращения его себе), и правопрепятствующие (напр.,
наличность ошибки в предмете купли дает покупателю право требовать
возвращения покупной цены или задатка).
Под основанием иска часто понимают то юридическое отношение, из
которого вытекает иск (00 ¹ 35, 90 ¹ 50, 89 ¹ 66 и др.). Но в установительных и преобразовательных исках юридические отношения являются предметом, а не основанием.
Итак, исполнительные иски обосновываются субъективными
правами, а субъективные права, в свою очередь, правопроизводящими фактами. Поэтому субъективные права образуют ближай-
шее основание, а правопроизводящие факты отдаленное.
§ 54. Элементы иска
В науке гражданского права под основанием иска (causa actionis) разумеются не те обстоятельства, из которых истец выводит свой иск
(хотя бы и ошибочно), а те субъективные гражданские права и юридические отношения, из которых его иск действительно вытекает.
Если, напр., истец, требуя с ответчика 100 рублей, ссылается на заключенный им в устной форме договор денежного займа, тогда как такой договор
недействителен и уплата этой суммы может быть требуема на основании
незаконного обогащения, то с процессуальной точки зрения основанием
иска является договор займа, а с материально-правовой незаконное
обогащение.
Это материально-правовое понятие основания иска в процессе, построенном на состязательном начале, неприменимо. Суд сам не исследует юридических отношений между сторонами и не доискивается действительного
основания требований истца, а только проверяет наличность того основания, которое приведено истцом, так что материально-правовое основание
иска может иметь в исковом процессе только косвенное значение в том
смысле, что суд, усмотрев несовпадение действительного основания иска с
тем, которое выставлено истцом, убеждается в неправильности заявления
истца.
Поэтому следует строго различать основание иска в процессуальном
смысле (fundamentum agendi), т. е. правопроизводящие факты, указываемые истцом, и в материально-правовом смысле (causa actionis), т. е. правопроизводящие факты, из которых данный иск действительно вытекает (00
¹ 35).
Основанием иска часто называют также те письменные документы,
которые представляются истцом в доказательство правильности его требования. Так, говорят, что иск основан на векселе, что основанием иска служит закладная или купчая крепость, и т. п. Такого словоупотребления
следует избегать, так как оно ведет к смешению понятий основание иска
и доказательства в пользу иска.
173
Б. Установительные иски не направлены на осуществление гражданско-правовых требований, а потому и не основываются на субъективных гражданских правах. Основанием у них служат только фактические обстоятельства: в установительных исках о признании наличности юридических отношений правопроизводящие факты; в установительных исках о несуществовании юридических отношений правопрепятствующие и правопрекращающие факты.
В. Преобразовательные иски, подобно исполнительным, имеют
ближайшее и отдаленное основания. Ближайшим являются особого рода субъективные права, носящие в науке гражданского права название распорядительных или преобразовательных
(Gestaltungsrechte), а отдаленное основание образуют опять-таки
фактические составы, с которыми связано возникновение этих прав.
174 Отдел II. Исковое производство
П р и м е р ы. Собственник земельного участка предъявляет к своему
соседу иск о предоставлении сервитута проезда, ссылаясь на принадлежащее ему по закону (ст. 450 т. Х ч. I) право требовать назначения дороги
(преобразовательное право ближайшее основание иска) там, где дорог
нет (отдаленное основание). Раскольник просит расторгнуть свой брак,
указывая на то, что имеет по закону (ст. 1356
требовать развода (ближайшее основание) ввиду неспособности жены к
брачному сожитию (отдаленное основание).
1,3
Уст. гражд. суд.) право
Схема элементов иска
Иск в процессуальном смысле
(требование, заявленное в исковой просьбе суду):
Виды
исков
исполни-
тельные
èñêè
установи-
тельные
èñêè
преобра-
зователь-
íûå
èñêè
Что сделать?
(Содержание
èñêà)
признать
подлежащим
принудитель-
ному осуще-
ствлению
удостоверить
наличность
или отсут-
ствие
создать, из-
менить или
уничтожить
Относительно чего?
(Предмет иска)
материально-
правового требова-
íèÿ (èñê, â ìàòå-
риальном смысле)
юридического
отношения
юридического
отношения
На основании чего?
(Основание иска)
(Ближайшее)(Отдаленное)
субъектив-
ного права
ü
íåò
ý
правопроизводящих
преобразовательного
права
þ
или правопрекращающих фактов
ГЛАВА IV
Процессуальные отношения
§ 55. Положение суда
Суд орган государственной власти, призванный к выполнению одной из функций государственного управления. С этой целью
ему отведен законом определенный круг деятельности, в границах
которой он имеет право и обязан действовать. Вместе с тем законом
установлены и правила, которыми суд должен руководствоваться в
своей деятельности. Этим обусловливается характерная черта процессуального положения суда, состоящая в том, что процессуаль-
ные права суда являются вместе с тем и его обязанностями. Суд
не только вправе совершать известные действия при наличности
указанных в законе условий, но и обязан к этому. Если, напр.,
обнаружилось, что истец лишен правоспособности, то суд имеет
право и вместе с тем обязан прекратить дело; если иск оказался
неосновательным, то суд не только может, но и должен отказать в
нем.
Поэтому неосуществление судом своих процессуальных прав,
вопреки имеющимся для этого условиям, равносильно нарушению
им служебных обязанностей и служит основанием для обжалования его действий в установленном порядке, а в более важных случаях может повести к возбуждению против судей уголовного или
дисциплинарного преследования.
Даже те нормы, которые предоставляют совершение или несовершение некоторых процессуальных действий усмотрению суда, вовсе не открывают простора для проявления судейского произвола; суд всегда обязан поступать разумно, справедливо, целесообразно (о. с. 94 ¹ 17). Так,
напр., устав предоставляет усмотрению назначение осмотра на месте (ст.
507) и экспертизы (ст. 515). Но это не значит, что суд волен принять эти
меры или не принять, как ему вздумается. Суд может и обязан принимать
их тогда, когда это является необходимым для правильного разрешения
дела (76 ¹ 54, 79 ¹ 316, 92 ¹ 62).
Так как судебная функция состоит в проверке и окончательном
установлении правомерности требований, предъявляемых тяжущимися друг к другу, то права и обязанности суда в гражданском
176 Отдел II. Исковое производство
процессе направляются на совершение действий, прямо или косвенно ведущих к этой цели. По степени своей близости к ней процессуальные действия суда распадаются на три группы, и сообразно с этим права суда делятся на три категории.
1. Первую категорию образуют права суда на совершение таких
действий, которые н е п о с р е д с т в е н н о направлены на
проверку требований сторон и заключаются в восприятии и оценке
процессуального материала, установлении фактической стороны дел
и постановлении решений. В эту категорию прав суда входят и те,
которые касаются выяснения фактического материала процесса в
силу инструкционного принципа, как-то: право расспроса сторон,
назначения осмотра, экспертизы и проч.
2. Вторую категорию составляют права по управлению ходом
процесса, принадлежащие суду согласно принципу формального
руководства процессом (см. § 24).
3. Ко второй группе примыкает, в качестве необходимого дополнения, право принимать меры к поддержанию внешнего порядка,
приличия и благопристойности во время заседаний.
4. Помимо этих трех основных и главных функций, на суды
возложен целый ряд других, более или менее тесно связанных с
ними. Так, суд обязан закреплять в письменной форме свои действия или, по крайней мере, важнейшие из них, чтобы обеспечить
возможность проверки их правомерности высшими инстанциями.
Далее, суд выдает тяжущимся копии своих постановлений, исполнительные листы, удостоверения, справки и т. п. документы, относящиеся к производству данного дела, определяет размер судебных издержек, вознаграждения свидетелей и экспертов, хранит
документы, исполняет судебные поручения других судов, сносится
с прокуратурой и другими судебными и правительственными учреждениями, сносится с тяжущимися, сообщая им свои постановления и судебные бумаги, и т. д.
§ 56. Положение сторон
I. Закон предоставляет тяжущимся целый ряд процессуальных
прав. Но осуществление этих прав не обязательно. Это обстоятельство, резко отличающее положение сторон от положения суда в
процессе, является прямым последствием принципов диспозитивности и состязательности. Процессуальные права предоставляются сторонам в их частном интересе с целью дать им возможность
добиться определения своих частноправовых отношений друг к другу. Поэтому пользование или непользование процессуальными правами должно зависеть исключительно от усмотрения их обладателей.
§ 56. Положение сторон
Конечно, бездействие тяжущегося может принести ему вред и даже
быть причиной проигрыша дела. Но из того, что ему было бы полезно и
выгодно совершать какое-либо процессуальное действие, еще не вытекает
юридическая обязанность совершения его. Процессуальные действия представляют собою только средства, которыми стороны могут пользоваться с
целью защиты своих прав в процессе и которые необходимы для достижения этой цели точно так же, как необходимо, напр., землепашцу посеять
зерна, чтобы взошел хлеб. Нельзя, однако, назвать эту необходимость обязанностью и сказать, что землепашец юридически обязан производить по-
севы: его побуждает к этому только собственный интерес, но не станут
принуждать органы государственной власти.
177
Èòàê, тяжущиеся имеют только процессуальные права, но не
несут никаких процессуальных обязанностей.
Но если они принимают участие в производстве дела, то в таком
случае подчиняются формальному руководительству и дисциплинарной власти суда и обязаны исполнять его распоряжения. Раз
суд, напр., постановил отложить дело или прекратить прения сторон (ст. 338), то стороны не могут вступать с ним в пререкания и
продолжать свои объяснения, так как рискуют быть удаленными из
зала заседания.
Вопрос о существовании процессуальных обязанностей у сторон очень
спорен в литературе. Это разногласие объясняется главным образом тем,
что как в германском общем процессе, так и в новейших уставах содержатся правила, которые могут быть понимаемы в смысле возложения на тяжущихся некоторых процессуальных обязанностей. Так, напр., по германскому уставу неявка истца в заседание суда ведет к отказу в иске (§ 330), а
неявка ответчика приравнивается к признанию им правильности иска
(§ 331). Отсюда выводят, что, значит, на сторонах лежит обязанность за-
щищаться. Против этого заключения другие возражают, что вряд ли можно
усматривать обязанность в том, что установлено в интересах самой стороны, а не ее противника. Закон дает каждому тяжущемуся право защищаться от нападения противника, и какие бы вредные последствия ни
грозили тому, кто не хочет защищаться, все-таки нельзя сказать, что он
обязан защищаться: кто в поединке не отражает ударов шпаги противника, тот рискует быть убитым, но отсюда не следует, что он обязан драться.
Наш устав, по господствующему в литературе мнению, не налагает на
тяжущихся процессуальных обязанностей, за исключением, разумеется,
тех, которые соответствуют правам суда по руководству процессом и поддержанию порядка в заседаниях.
II. Процессуальные права тяжущихся распадаются по своему
содержанию на две группы. В одну входят те, которые заключаются в возможности влиять своими волеизъявлениями на деятельность суда и, следовательно, на судьбу процесса, а в другую те,
178 Отдел II. Исковое производство
которые направлены на содействие суду при исполнении им своих
функций по производству дела.
А. К первой группе принадлежат следующие права.
1. Право возбуждать ходатайства (Anträge), т. е. обращаться к
суду с просьбами (требованиями) относительно совершения определенных действий, как-то: предъявлять иски, ходатайствовать о
допросе свидетелей и поверке доказательств и т. п.
Этому праву сторон соответствует обязанность суда проверять
правомерность заявленных ходатайств и, если они правомерны,
удовлетворять их.
Так, суд обязан присудить истцу требования, доказанные им (ст. 693 и
сл., 722), постановить определение о допросе свидетелей и поверке доказательств, если соответствующие ходатайства сторон удовлетворяют указанным в законе требованиям (ст. 369), и т. д.
2. Право распоряжаться объектом процесса, т. е. заявляемыми
суду юридическими требованиями: истец может отказаться от иска,
ответчик признать правильность требований истца. В этом проявляется принцип диспозитивности (см. § 21).
Суд обязан руководствоваться такими волеизъявлениями сто-
ðîí (ñì. § 21).
3. Право вступать между собою в соглашения с целью повлиять
на ход процесса или на регулирование отдельных процессуальных
вопросов (ст. 422, 485, 1357, 1373 и др.).
Это право сторон является тоже выражением принципа диспозитивности. Ему соответствует обязанность суда делать согласные
с волеизъявлением сторон, облеченным в требуемую законом форму, постановления. Если, напр., стороны заключили мировую сделку и представили засвидетельствованную нотариусом запись, то
суд обязан прекратить производство дела (ст. 1359, 1366).
Б. Вторую группу процессуальных прав тяжущихся составляют
следующие.
1. Право приводить фактические обстоятельства в подтверждение своих ходатайств и опровержение ходатайств противника (4 п.
257 ст., 315 ст., 330 и др.).
Этому праву сторон соответствует обязанность суда воспринимать фактические сообщения и заявления сторон своими внешними
чувствами, т. е. выслушивать их, если они делаются устно, и прочитывать, если представляются в письменной форме (ст. 4, 456).
2. Право представлять доказательства в подтверждение указанных фактических обстоятельств, а именно документы (п. 1 ст.
263, 316), свидетелей (ст. 379) и т. д.
Со своей стороны, суд обязан воспринимать и оценивать значение этих доказательств согласно постановлениям закона (ст. 339,
409, 410, 411, 498 и др.).
§ 57. Процесс, как юридическое отношение
179
3. Право давать объяснения по делу, т. е. обсуждать, развивать
и разъяснять юридическими и логическими соображениями требования, возражения, фактические обстоятельства и постановления
законов, относящихся к данному делу (ст. 512, 721, 770, 324, 329 и
др.).
Суд обязан выслушивать и прочитывать объяснения сторон (ст.
4, 338, 339).
4. Право выяснять фактические обстоятельства дела посредством активного содействия суду при восприятии и поверке доказательств. Так, при допросе свидетелей и окольных людей стороны
имеют право предлагать допрашиваемым вопросы (ст. 400, 436).
Суд обязан допустить тяжущихся к осуществлению этого права.
5. Право следить за всеми действиями по производству дела.
Это право представляет собою проявление принципа гласности процесса для сторон (см. § 32).
Суд обязан предоставлять тяжущимся возможность осуществ-
лять это право (ст. 275 и сл., 501, 715, 854 и др.).
6. Право требовать соблюдения судом, противной стороной и
другими участвующими в деле лицами правил производства.
Так, тяжущийся может указывать на нарушение в исковом прошении
предписанных законом форм (ст. 579), доводить до сведения суда о существовании законных причин к устранению прокурора (ст. 680), делать
оговорки на протоколе о замеченных в нем неправильностях (ст. 512, 389),
указывать на неправильности, допущенные при составлении списка окольных людей (ст. 426), и т. д.
Суд обязан обсуждать эти требования и указания сторон и, если
они основательны, исполнять их (ст. 680, 427).
§ 57. Процесс, как юридическое отношение
Гольмстен. Принцип тожества (Юридич. исслед., 1894, 251 и сл.); Голь-
мстен. Учебник. 112, 129135; Нефедьев. К учению о сущности гражд.
процесса; Соучастие в гражд. процессе, 1891. С. 81 и сл.; Гредескул. К
учению об осуществлении права, 1900. С. 189 и сл.; Гордон. Понятие процес-
са в науке гражд. судопроизводства, 1901.
I. Соответствие прав одного лица и обязанностей другого составляет юридическое отношение в тесном, техническом смысле. Следовательно, в исковом процессе существуют два юридических отношения: 1) между истцом и судом и 2) между ответчиком и судом.
Стороны же не состоят между собой в юридическом отношении,
потому что процессуальным правам одной не соответствуют обязанности другой. Таким образом, следует признать, что гражданский исковой процесс, по своему внутреннему строению, представ-
180 Отдел II. Исковое производство
ляет собою соединение двух двусторонних правоотношений и может быть изображен такой схемой:
Ñóä
ОтветчикИстец
Так как одним из субъектов в каждом из этих отношений является суд, то оба отношения объединяются тождеством существенного элемента и образуют одно целое. Вследствие этого процесс
приобретает внутреннее единство. Чтобы оттенить это его свойство,
можно называть весь процесс, как целое, юридическим отношением.
Так определил сущность искового процесса германский процессуалист
проф. Бюлов.
И до него многие употребляли в применении к процессу термин юридическое отношение, но это делалось мимоходом, случайно, без попытки
вывести отсюда какие-либо дальнейшие заключения. Впервые Бюлов подробно развил это воззрение и применил его к разрешению некоторых частных процессуальных вопросов в своем сочинении о процессуальных отводах. Никто еще не подвергал сомнению, говорит он, что процессуальное право определяет права и обязанности суда и сторон в их взаимных
отношениях. Но этим самым говорится, что процесс есть соотношение права и обязанностей, т. е. юридическое отношение. Однако это не частноправовое отношение. Так как процессуальные права и обязанности существуют между государственными учреждениями и гражданами, так как в процессе проявляется деятельность должностных лиц, и так как стороны рассматриваются только в их отношении к деятельности этих лиц и с точки
зрения содействия этой деятельности, то само собою понятно, что процесс
входит в область публичного права: процесс есть публично-правовое отношение. От других юридических отношений он отличается тем, что, возникнув, не остается неизменным и неподвижным, а, наоборот, развивается
и движется вплоть до окончательного разрешения. Субъектами процессуального отношения являются суд и стороны; но по отношению друг к другу
стороны не имеют процессуальных прав и обязанностей: они имеют лишь
права по отношению к суду, которым соответствуют обязанности суда.
Идея Бюлова встретила почти всеобщее сочувствие. Однако при ближайшем определении сущности того юридического отношения, которым
является процесс, мнения резко разошлись. Одни процессуалисты всецело
примкнули к Бюлову, другие же больше или меньше уклонились от его
формулировки, так что в результате образовалось еще три воззрения на
сущность процесса.
1) Одни, соглашаясь, что стороны не имеют по отношению друг к другу
ни прав, ни обязанностей, полагают, что суд обладает не только обязанно-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]