Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Учебник гражданского процесса
.pdf
§ 19. Адвокатура
91
Деятельность поверенных локализована: они могут ходатайствовать только в том судебном месте, которое выдало им свидетельство (ст. 4062), за исключением двух случаев: 1) поверенные, имеющие свидетельство от мирового съезда, могут ходатайствовать и по
делам, производящимся у мировых судей (ст. 4063), и 2) поверенные, получившие свидетельство от съезда, окружного суда или
палаты, имеют право ходатайствовать в Сенате, и не только по тем
делам, которые вели в низших инстанциях (ст. 4064), но и по всем
другим (гражд. 78 ¹ 192, 08 ¹ 31).
Вознаграждение частные поверенные получают по правилам,
установленным для присяжных поверенных (ст. 40616).
Обязанности частных поверенных вытекают из договора доверенности. Адвокатской присяги они не приносят; об их профессиональных обязанностях закон не упоминает.
Но эти пробелы восполнены Сенатом, который, исходя из однородности
деятельности присяжных и частных поверенных (о. с. 80 ¹ 29; 81 ¹ 2),
признал однородность гарантий, установленных законом против неблаговидных действий поверенных (гражд. 91 ¹ 85), и распространил на частных поверенных запрещение приобретать права по тяжбам своих доверителей (гражд. 91 ¹ 85). На том же основании следует также признать, что
частные поверенные обязаны хранить профессиональную тайну, не быть
одновременно поверенными обеих тяжущихся сторон и вообще соблюдать
правила профессии, которые установлены законом (ст. 400 и сл. Учр.).
Уголовная и гражданская ответственность частных поверенных
определяется общими для всех вообще действующих на основании
договора доверенности лиц.
Дисциплинарная власть над частными поверенными принадлежит тем судам, при которых они состоят (ст. 40613). Поводом к возбуждению дисциплинарного производства служат неправильные
и предосудительные действия (ст. 40613), т. е. не только нарушения
профессиональных обязанностей, но и поступки, противные нравственности (о. с. 78 ¹ 20; 81 ¹ 49), совершенные как по получении
звания частного поверенного, так и до этого (о. с. 81 ¹ 49). При
рассмотрении этих дел суды руководствуются общими правилами
дисциплинарного производства (о. с. 76 ¹ 11; 81 ¹ 48). К производству суды приступают или по собственному усмотрению, или же по
предложению членов прокуратуры (ст. 40613) и могут налагать на
виновных те же наказания, какие советы присяжных поверенных
налагают на членов своего сословия (ст. 40613). На постановление о
наложении двух тягчайших наказаний (запрещения практики и
исключения из числа поверенных) допускается апелляция в суды
высшей инстанции, которыми для съездов и окружных судов служат судебные палаты, а для палат Сенат (ст. 40614). Кассацион-
92 Отдел I. Судоустройство
ные жалобы не принимаются (о. с. 86 ¹ 7). Министру юстиции
предоставлено, кроме того, право воспрещать частным поверенным
ходатайство по судебным делам за предосудительный образ действий (ст. 40615).
Изложенные правила о частных поверенных при мировых и
общих судах распространены и на частных поверенных при уездных съездах с незначительными изменениями.
ОТДЕЛ II
ИСКОВОЕ ПРОИЗВОДСТВО
ЧАСТЬ ОБЩАЯ
ГЛАВА I
Принципы процесса
Нефедьев. Основные начала гражданского судопроизводства, 1895; Яблочков. К учению об основных принципах гражданского процесса (в Сбор-
нике в память Шершеневича, 1915).
§ 20. Понятие и постулаты искового производства
Гольмстен. Правда и милость в гражд. суде (в Юридич. исследованиях и статьях, 1894); Гордон. Правда и скорость в гражд. процессе (Вест.
Права. 1909. ¹ 1).
Как было изложено в § 1, сущность искового судопроизводства
состоит в проверке гражданскими судами правомерности юриди-
ческих требований, заявляемых одними лицами по отношению к
другим.
1. Гражданский процесс представляет собой проверку, т. е. дея-
тельность, совокупность действий, направленных к определенной
цели, производство (Verfahren, procédure).
2. Проверка требований производится судами, т. е. специальны-
ми органами государственной власти. Исключение составляют случаи так наз. третейского суда, когда споры между гражданами по
поводу их взаимных требований передаются ими на разрешение
посредников. Но к этим случаям не применяются общие правила
искового производства.
3. В порядке искового судопроизводства поверка и установле-
ние требований производятся гражданскими судами. Однако граж-
данским судам предоставлено право проверять не все юридические
94 Отдел II. Исковое производство
требования: наряду с ними проверкой требований занимаются уголовные суды и органы общей администрации. Но эти учреждения
не руководствуются правилами гражданского процесса: уголовные
суды применяют правила уголовного судопроизводства; административные органы действуют на основании особых законов.
4. В исковом порядке производства подлежат проверке требования, заявленные одними лицами против определенных других лиц.
Суд рассматривает юридические отношения между ищущими его
содействия (истцами) и другими, призванными к ответу лицами
(ответчиками). Отсюда двусторонность гражданского процесса:
всегда имеются две стороны с противоположными интересами.
Если в действительности противной стороны в некоторых случаях нет,
то она искусственно создается. Так, в делах о признании законности рождения роль ответчика, при отсутствии родителей, к которым мог бы быть
предъявлен иск, исполняется прокурором (ст. 1343 Уст. гражд. суд.). В
других случаях, когда, напр., ответчик умер, а наследники еще не приняли
наследства, для ответа по иску назначается опекун (ст. 751 и 752).
II. При обзоре гарантий правильного отправления правосудия
(см. § 4) было указано, что к числу их принадлежит также рациональная организация порядка судопроизводства. И действительно,
недостаточно создать хороший судейский персонал; нужно еще обставить деятельность судей такими условиями, которые, с одной
стороны, давали бы им возможность правильно разрешать дела, а с
другой стороны, обеспечивали бы тяжущихся от их произвола.
Некоторые принципы рационального судопроизводства предопределяются самою сущностью искового процесса в том смысле,
что их нельзя заменить какими-либо иными, не извращая сущности и задач этого процесса. Установить прочие принципы можно,
исходя из постулатов процесса, т. е. из тех основных требований,
которым должно удовлетворять рациональное судопроизводство.
Несомненно, что главное требование заключается в том, чтобы
он обеспечивал постановление судами правильных решений. Правильность судебного решения состоит в соответствии его, с одной
стороны, действительному смыслу юридических норм, а с другой
стороны фактическим обстоятельствам каждого разбираемого
дела. Первое требование можно назвать постулатом правомерно-
ñòè, второе обыкновенно именуется постулатом материальной
правды (15 ¹ 38).
Оба эти постулата вытекают из самой сущности права и суда.
Законодатель стремится к осуществлению справедливости и устанавливает нормы, которые, по его убеждению, справедливо регулируют отношения между гражданами. Суд не что иное, как уста
закона, а потому и он должен преследовать ту же цель. Но решения
суда могут быть справедливы только при том условии, если вполне
§ 21. Диспозитивность
95
соответствуют как истинному смыслу юридических норм, так и
фактическим обстоятельствам каждого отдельного случая, к которому эти нормы применяются.
Постулату материальной правды противоположен постулат или (как
обыкновенно выражаются) принцип формальной (юридической) правды,
заключающийся в том, что суд должен применять законы к фактическим
обстоятельствам разрешаемых дел не в том виде, какой эти обстоятельства
имеют в действительности, а в том виде, как они могут быть установлены
судом на основании приведенных сторонами данных и при помощи предписанных законом правил оценки доказательств. Приверженцы постулата
формальной правды упускают из внимания, что предоставление сторонам
собирания и приведения фактического материала и установление в законе
правил оценки доказательств преследуют опять-таки лучшее достижение
материальной правды. См. § 25 и 30. Если материальная правда не всегда
достигается, тем не менее, она не перестает быть целью процесса.
Другое требование, которое должно быть предъявлено гражданскому процессу, состоит в удобстве его для тяжущихся и судей.
Порядок судопроизводства должен быть таким, чтобы гражданин,
нуждающийся в защите своего права, мог быстро и легко получить
ее, и в то же время, чтобы суд, к которому гражданин обратился,
был в состоянии без излишней затраты труда удовлетворить его
требования. Чем короче и легче путь от предъявления иска до
судебного решения, тем процесс совершеннее.
Удобство производства имеет по сравнению с правильностью
решений второстепенное значение. Процесс, в котором дела разрешались бы скоро и легко, но неправильно, не представлял бы для
граждан никакой ценности. Они всячески избегали бы обращения к
суду и прибегали бы к другим способам разрешения споров: третейским судам, мировым сделкам, самоуправству.
Требование удобства процесса представляет собою применение
к области процесса общего начала политической экономии: с наименьшими усилиями достигать наибольших результатов. Поэтому его
вполне уместно назвать постулатом процессуальной экономии.
Процессуальная экономия может выражаться, во-первых, в сбережении времени, или быстроте, во-вторых, в облегчении труда,
или простоте, и, в-третьих, в уменьшении расходов, или дешевизне
производства.
§ 21. Диспозитивность
Гольмстен. Состязательное начало (в Юридических исследованиях,
1894).
Отличительная черта гражданских прав состоит в том, что они
предоставлены в полное распоряжение своих обладателей. Граждане
96 Отдел II. Исковое производство
пользуются в области своих частных отношений автономией, ограничиваемой законом только в виде изъятия, в немногих случаях.
Каждый волен осуществлять свое частное право или не осуществлять,
сохранять его за собою или отрекаться от него, требовать признания его
обязанными лицами или мириться с неисполнением ими соответствующих
его праву обязанностей. Государство нисколько не заинтересовано в том,
чтобы домохозяева взимали наемную плату с квартиронанимателей, а не
позволяли им жить в своих домах даром; чтобы литераторы получали гонорар от издателей журналов, а не сотрудничали безвозмездно; чтобы
наследники принимали оставленное им наследство, а не отрекались от него. Кто хочет осуществить свое право, должен сам заботиться об этом
(vigilantibus jura scripta sunt).
Из этой частноправовой автономии вытекают по отношению к
процессу следующие последствия.
1. Во-первых, если обладатель гражданского права волен совершенно отказаться от него, то тем более он может переносить нарушение своего права другим лицом. Иначе говоря, от самого обладателя права должно зависеть разрешение вопроса, обратиться ли к
суду за защитой своего права или молча терпеть его нарушение
(volenti non fit injuria).
Это положение выражается афоризмами: никто не может быть
принужден к предъявлению иска против своей воли (nemo invitus
agere cogitur) и нет судьи без истца (nemo judex sine actore).
4 ст. Уст. гражд. суд.: судебные установления могут приступать к
производству гражданских дел не иначе, как вследствие просьбы о том
лиц, до коих те дела касаются.
2. На том же самом основании обладателю права предоставляется определять и размер требуемой им от суда защиты. Государству опять-таки безразлично, взыщет ли кредитор с должника всю
сумму долга или только часть ее, ибо от кредитора зависит и совсем
не требовать уплаты долга. Это положение выражается афоризмом: суд не должен выходить за пределы требований сторон (judex
ne eat ultra petita partium, ultra petita non соgnoscitur).
706 ст.: суд не имеет права ни постановлять решения о таких предметах, о коих не предъявлено требования, ни присуждать более того, что
требовалось тяжущимися. В применении к апелляционному и кассационному производствам это начало установлено в статьях 773, 798 и 799 устава, по отношению к мировому суду в ст. 131, а по отношению к земским
начальникам и городским судьям в ст. 88 Прав. произв. суд. дел.
3. Затем, если обладатель гражданского права может свободно
распоряжаться им до процесса и вне процесса, если он может даже
совершенно отказаться от него, то нет основания лишать его такого
§ 21. Диспозитивность
97
же свободного распоряжения во время процесса. Поэтому за истцом
следует признать право мириться с ответчиком (ст. 1357) и отказаться от иска.
4. Наконец, если от обладателя права зависит, добиваться ли его
защиты путем процесса, то в его свободном распоряжении должны
находиться и те процессуальные средства, которые ведут к достижению этой цели. Он волен начать дело, не начинать его или, начав,
прекратить в любой момент. Следовательно, ему должно быть дано
также право оспаривать возражения противника или согласиться с
ними (ст. 314), обжаловать судебное решение в высшую инстанцию
или подчиниться ему (ст. 892, п. 1 и 2), обжаловать его целиком или
в части (ст. 773), подать жалобу на решение суда и отказаться
затем от нее (77 ¹ 287; 79 ¹ 186).
Все перечисленные последствия частноправовой автономии сводятся к праву распоряжения сторон, во-первых, объектом процесса, т. е. теми требованиями, которые заявлены относительно данного права (res in judicium deducta); и, во-вторых, процессуальными
средствами защиты или нападения (Rechtsmittel, Beweismittel).
Это право распоряжения сторон в процессе носит название ïðèí-
ципа диспозитивности. Сообразно тому, рассматривается ли он в
применении к объекту процесса или к средствам процессуальной
борьбы, различают принцип материальной диспозитивности и
принцип формальной диспозитивности, являющиеся двумя разветвлениями одного и того же принципа.
Принцип диспозитивности принадлежит к числу безусловных и
непреложных начал гражданского процесса не потому, впрочем,
чтобы он не мог быть нарушен законодателем, а потому, что отступления от него, если бы они и были сделаны в законе, все равно не
могут получить практического осуществления без воли заинтересованных лиц.
Хотя можно предписать судам начинать и продолжать производство
гражданских дел без просьбы сторон, но нельзя заставить тяжущегося
воспользоваться плодами своей победы. Принудьте истца проделать все
процессуальные действия, и он, если не желает воспользоваться своим
правом, не воспользуется им даже в конечном акте судебного осуществления, при исполнении судебного решения; он может проделать все, что
прикажете, и все-таки, если желает возвратить вещь, отобранную у ответчика в силу судебного решения и перешедшую к нему, то воспрепятствовать ему нельзя (Гольмстен). А нельзя воспрепятствовать потому, что право собственности на вещь его частное право, которым он волен распоряжаться по своему усмотрению.
Но безусловность не обозначает беспредельности. Право свободного распоряжения сторон в процессе заключено в определенные
границы, в черте которых его господство безусловно.
98 Отдел II. Исковое производство
Во-первых, будучи результатом частноправовой автономии,
принцип диспозитивности не может выходить за ее пределы. Поэтому, если в применении к какому-либо праву эта автономия ограниченна, если обладатель права стеснен в распоряжении им вне
процесса, то такому же стеснению он должен быть подвергнут и в
процессе, предметом которого является это право.
Напр., владелец заповедного имения лишен права продавать его (ст.
485 Гр. зак.), а потому, ведя процесс с кем-либо об этом имении, не может
признать, что противная сторона купила у него это имение, и не вправе
покончить дело миром с таким условием, чтобы ответчик удержал за собой
заповедное имение, а ему выплатил какую-либо сумму денег. Такое признание и такая мировая сделка будут недействительны.
Во-вторых, каждая сторона может осуществлять принадлежащее ей право распоряжения спорными объектами в процессе, но не
нарушая при этом прав другой стороны. Так, с этой целью, напр.,
воспрещено истцу изменять исковые требования (ст. 332).
§ 22. Равноправность сторон
Гражданский процесс отличается от других форм конкретизации правовых норм наличностью двух сторон с противоположными
интересами. В то время как в других областях государственного
управления органы государственной власти имеют дело только с
одним заинтересованным лицом, как, напр., казенная палата или
податной инспектор с плательщиком налога, воинское присутствие с призванным к отбыванию воинской повинности и т. п., в
гражданском процессе перед судом выступают истец, добивающийся признания и удовлетворения своего требования к ответчику, и
ответчик, который старается опровергнуть домогательство истца.
Так как государство совершенно не заинтересовано в том, кто из
них победит, и так как оно должно только позаботиться, чтобы мог
победить тот, кто прав, то должно предоставить обеим сторонам
одинаковые права в процессе. Этот принцип равноправности сторон сводится к двум положениям.
1) Суд не может постановить решения, не выслушав объяснений ответчика (audiatur et altera pars), или, точнее говоря, не предоставив ему возможности дать объяснение, ибо, если ответчик не
желает высказаться, его нельзя принудить к этому.
Ст. 4 Устава гражд. суд.: судебные установления могут разрешать
гражданские дела не иначе, как по выслушании объяснения противной
стороны, или по истечении назначенного для представления оного срока.
§ 23. Формализм
99
2) Каждой стороне должны быть предоставлены одинаковые
процессуальные средства борьбы и дана одинаковая возможность
ими пользоваться: истцу не может быть дозволено то, что не разрешается ответчику, и наоборот (non debet actori licere, quod reo non
permittitur). Оружие, которым они сражаются, должно быть равной меры, свет и тень одинаково распределены (Иеринг).
Ответчик имеет право подать столько же состязательных бумаг, как
истец (ст. 335
достаточно разъяснено, прекращает словесное состязание, но не прежде,
как по выслушании обеих сторон в равном числе изустных объяснений
(ñò. 338) è ò. ä. (11 ¹ 94, 96 ¹ 93, 80 ¹ 154, 79 ¹ 252, 73 ¹ 394 è äð.).
1
); в заседании председатель суда, когда он найдет, что дело
§ 23. Формализм
Процесс единоборство тяжущихся, но единоборство урегулированное, обставленное необходимыми гарантиями, допускающее
пользование только дозволенными средствами, происходящее в
определенном порядке, с определенной последовательностью действий. Стороны могут сражаться только тем оружием, которое означено в законном инвентаре. Подобно тому, как в настоящее время
воспрещено употребление на войне разрывных пуль и отравленных
сабель, так не разрешается ведущим процесс сторонам прибегать к
самоуправству, ссылаться на свидетельство ближайших родных,
условливаться о разрешении спора жребием или кулачным боем,
подвергать свидетелей пытке и т. д. Для процессуальных действий
законом устанавливаются обязательные формы, сроки и способы
выполнения (15 ¹ 43).
Процессуальный формализм, при всей своей необходимости,
представляет большую опасность для раскрытия в процессе материальной правды. Если несоблюдение тяжущимся установленной
законом формы или срока для совершения какого-либо действия
(напр., для апелляционной жалобы, ходатайства о вызове свидетелей, об истребовании документов) влечет за собой ничтожность этого действия, то процесс может быть разрешен неправильно, и тяжущийся потерпит невознаградимый ущерб.
Действующие уставы, в том числе и наш, стремятся к гармоничному осуществлению обеих этих тенденций.
Обставляя, напр., различными формальностями предъявления иска,
они в то же время дают истцу возможность исправлять сделанные в этом
отношении упущения, без вторичного предъявления иска (ст. 270); устанавливая и предоставляя суду устанавливать сроки для совершения тяжущимися процессуальных действий, допускают отсрочки и восстановление пропущенных по уважительным причинам сроков (ст. 832 и сл.).
100 Отдел II. Исковое производство
§ 24. Судейское руководство
Процессуальные действия совершаются судом или сторонами
перед судом. Вследствие участия суда, являющегося органом государственной власти, гражданский процесс приближается по своему
значению к другим формам конкретизации юридических норм органами государственной власти к уголовному процессу, к деятельности административных учреждений и запечатлен публичноправовым характером. Хотя в гражданском процессе сторонам
предоставлено право свободного распоряжения объектом спора и
средствами борьбы (по принципу диспозитивности), хотя самодеятельности их открыт широкий простор, но все-таки господствующее положение в процессе принадлежит суду как потому, что он
представитель государственной власти, которой подчинены стороны, так и потому, что действия сторон сводятся, в сущности, к тому,
чтобы возбудить деятельность суда и дать ему материал для постановления правильного решения.
Ввиду такого характера процесса суду должна быть предоставлена руководящая роль при определении порядка и хода производства. Это достигается принципом судейского руководства процессом.
Этот принцип относится исключительно к внешней, формальной стороне процесса и не касается внутренней, материальной, определяемой иными принципами (диспозитивности, состязательности и др.).
Поэтому он обыкновенно именуется принципом формального руковод-
ñòâà, в отличие от принципа материального руководства процессом, как
некоторые называют инструкционный принцип. Не распространяется
руководство суда и на переход процесса из стадии в стадию, из инстанции
в инстанцию: здесь действует принцип свободного почина сторон (см. § 26).
От принципа формального руководства суда нужно строго отличать
принцип судейского суверенитета, èëè дискреционной власти суда.
Таким образом, принцип судейского руководства процессом возлагает на суд заботу об обеспечении правомерности, последовательности, удобства и быстроты производства.
Выполняя эту задачу, суд или, в качестве представителя коллегии,
председатель суда наблюдает за исполнением сторонами формальностей,
которым должны, по правилам закона, удовлетворять подаваемые в суд
письменные прошения, жалобы и другие бумаги (ст. 266 и сл.), руководит
словесным состязанием сторон (ст. 336, 338), определяет очередь допроса
свидетелей и руководит допросом (ст. 393, 399 и сл.) и т. д.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]