Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Уголовное право России. Особенная часть. Первый полутом. Учебник для вузов
.pdf
431Глава XI. Преступления против интересов службы
Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных
Основами о нотариате
1
.
Основы о нотариате регламентируют не только права и обязанности, но и ответственность нотариуса. Так, нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном
нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. В других случаях ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть
возмещен в ином порядке. В случае совершения нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству
Российской Федерации, его деятельность может быть также прекращена судом по представлению должностных лиц, либо нотариальной палаты, или налоговых органов.
Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия
по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях: 1) осуждения его за совершение умышленного преступления после вступления приговора в законную силу; 2) ограничения
дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке; 3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные
обязанности по состоянию здоровья и в других случаях, предусмотренных законодательством.
тированных Конституцией РФ. Приведенные положения еще раз подтверждают
тезис об особом правовом статусе нотариуса, занимающегося частной практикой,
и наделении его большим объемом прав в области правоприменительной деятельности и защиты интересов отдельных граждан, государства и общества в целом.
1
Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых такие действия были
совершены. Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами. Справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, представляются в
налоговый орган в случаях, предусмотренных ст. 16 Основ. Справки о завещании
выдаются только после смерти завещателя.
432 Уголовное право России. Особенная часть
Профессиональным объединением, основанным на обязательном
членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, является нотариальная палата. Членами нотариальной палаты могут быть также
лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности
1
.
Таким образом, нотариусы, занимающиеся частной практикой, наделены большим объемом полномочий, которые могут использовать
только в интересах обращающихся к ним лиц. Выполнение этими субъектами важных функций в сфере правоприменения налагает на них повышенную ответственность за результаты их профессиональной деятельности. Использование предоставленных им полномочий вопреки
задачам, установленным законодательством, способно причинить серьезный вред правам граждан и организаций.
Правовой статус частных аудиторов регламентирован Федеральным
законом от 7 августа 2001 г. ¹ 119-ФЗ Об аудиторской деятельности
(в ред. от 14 декабря и от 30 декабря 2001 г.).
Аудиторская деятельность (аудит) это предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей. Аудит осуществляется в соответствии с названным Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами по проведению аудиторской деятельности
Цель аудита выражение мнения о достоверности финансовой
(бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка
ведения бухгалтерского учета законодательству. Вместе с тем по закону аудит не может подменять собой государственный контроль за достоверностью финансовой отчетности. Аудиторские организации и пред-
2
.
1
Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах
Москве и Санкт-Петербурге. Нотариальная палата является юридическим лицом
и организует свою работу на принципах самоуправления. Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством РФ, республик в составе России и своим уставом. Нотариальная палата может осуществлять
предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для
выполнения ее уставных задач (ст. 24 Основ о нотариате).
2
Отношения, возникающие при осуществлении аудиторской деятельности,
могут регулироваться указами Президента РФ, которые не должны противоречить Федеральному закону Об аудиторской деятельности и иным федеральным
законам. На основании и во исполнение федерального законодательства об аудиторской деятельности, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие нормы об аудиторской деятельности. В случае
противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ федеральному законодательству применяется последнее.
433Глава XI. Преступления против интересов службы
приниматели, осуществляющие свою деятельность без образования
юридического лица (индивидуальные аудиторы), могут оказывать услуги, сопутствующие аудиту
1
. Аудиторским организациям и индивидуальным аудиторам запрещается заниматься какой-либо иной пред-
принимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг.
Аудиторская организация это коммерческая организация, осуществляющая аудиторские проверки и оказывающая сопутствующие
аудиту услуги. Аудиторская организация осуществляет свою деятельность по проведению аудита после получения лицензии на условиях и
в порядке, предусмотренных Федеральным законом Об аудиторской
деятельности и законодательством о лицензировании отдельных видов деятельности.
При проведении аудиторской проверки аудиторы вправе: 1) самостоятельно определять формы и методы проведения аудита; 2) проверять в полном объеме документацию, связанную с финансово-хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также фактическое наличие любого имущества, учтенного в этой документации; 3) получать у
должностных лиц аудируемого лица разъяснения в устной и письменной формах по возникшим в ходе проверки вопросам; 4) отказаться от
проведения аудиторской проверки или от выражения своего мнения о
достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности в аудиторском
заключении в случаях: непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации; выявления в ходе аудиторской проверки обстоятельств, оказывающих либо могущих оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о степени достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности
аудируемого лица; 5) осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских
услуг, и не противоречащие законодательству и Федеральному закону
Об аудиторской деятельности.
При проведении проверки аудиторы обязаны: 1) осуществлять
аудиторскую проверку в соответствии с законодательством и Федеральным законом Об аудиторской деятельности; 2) предоставлять по тре-
1
К таким услугам отнесены: 1) постановка, восстановление и ведение бухгалтерского учета, составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, бухгалтерское консультирование; 2) налоговое консультирование; 3) анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей,
экономическое и финансовое консультирование; 4) управленческое консультирование, в том числе связанное с реструктуризацией организаций; 5) правовое консультирование, а также представительство в судебных и налоговых органах по
налоговым и таможенным спорам и т. д.
434 Уголовное право России. Особенная часть
бованию аудируемого лица необходимую информацию о требованиях
законодательства, касающихся проведения аудиторской проверки, а
также о нормативных актах, на которых основываются замечания и
выводы аудиторской организации или индивидуального аудитора; 3) в
срок, установленный договором оказания аудиторских услуг, передать
аудиторское заключение аудируемому лицу и (или) лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг, и т. д.
Аудиторы обязаны также обеспечивать сохранность сведений и документов, получаемых или составляемых ими при осуществлении своей деятельности, и не вправе передавать указанные сведения и документы или их копии третьим лицам либо разглашать их без письменного согласия организаций или индивидуальных предпринимателей, в
отношении которых осуществлялся аудит и оказывались сопутствующие
аудиту услуги, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законодательством. В случае разглашения сведений, составляющих аудиторскую тайну, аудиторской организацией, индивидуальным
аудитором, уполномоченным федеральным органом, а также иными
лицами, получившими доступ к сведениям, составляющим аудиторскую тайну, на основании Федерального закона Об аудиторской деятельности и иных нормативно-правовых актов, аудируемое лицо или
лицо, которому оказывались сопутствующие аудиту услуги, а также
аудиторские организации и индивидуальные аудиторы вправе потребовать от виновного лица возмещения причиненных убытков.
Аудиторы несут ответственность за дачу заведомо ложного аудиторского заключения. Таковым признается аудиторское заключение,
составленное без проведения аудиторской проверки или по результатам такой проверки, но явно противоречащее содержанию представленных документов и рассмотренных аудиторской организацией или
индивидуальным аудитором в ходе проверки. Заведомо ложным аудиторское заключение признается только решением суда. Составление
заведомо ложного аудиторского заключения влечет ответственность в
виде аннулирования у индивидуального аудитора или аудиторской организации лицензии на осуществление аудиторской деятельности, а для
лица, подписавшего такое заключение, также аннулирование квалификационного аттестата аудитора и привлечение его к уголовной ответ-
ственности.
Федеральный закон Об аудиторской деятельности провозглашает независимость аудиторских организаций и индивидуальных аудиторов. С целью недопущения возникновения конфликта интересов запрещено осуществлять аудит: аудиторами, являющимися учредителями
(участниками) аудируемых лиц, их руководителями, бухгалтерами и
иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение
435Глава XI. Преступления против интересов службы
бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности; аудиторами, состоящими с учредителями (участниками) аудируемых лиц, их должностными лицами, бухгалтерами и иными лицами, несущими ответственность за организацию и ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, в
близком родстве (родители, супруги, братья, сестры, дети, а также братья, сестры, родители и дети супругов); аудиторами, оказывавшими в
течение трех лет, непосредственно предшествовавших проведению
аудиторской проверки, услуги по восстановлению и ведению бухгалтерского учета, а также по составлению финансовой отчетности физическим и юридическим лицам, в отношении этих лиц, и т. д. Порядок выплаты и размер денежного вознаграждения аудиторам за проведение аудита (в том числе обязательного) и оказание сопутствующих
ему услуг определяются договорами оказания аудиторских услуг и не
могут быть поставлены в зависимость от выполнения каких бы то ни
было требований аудируемых лиц о содержании выводов, которые могут быть сделаны в результате аудита.
Таким образом, хотя аудиторская деятельность представляет собой
вид предпринимательства, она отличается от иных видов экономической деятельности и призвана способствовать нормальным отношениям в сфере деловых связей и бизнеса. Именно поэтому аудиторам запрещено осуществлять помимо аудиторской другую предпринимательскую деятельность (за исключением сопутствующих аудиту услуг). Наделение частных аудиторов названными выше полномочиями, возложение на них особых задач означает и предъявление к их поведению
повышенных требований с тем, чтобы предоставленные им полномочия не использовались во вред другим субъектам экономической деятельности, гражданам и государству.
Объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 202
УК, включает три обязательных признака: 1) использование своих полномочий вопреки задачам своей деятельности; 2) общественно опасные последствия в виде существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам
общества или государства; 3) причинную связь между злоупотреблением полномочиями и общественно опасными последствиями.
Использование нотариусом, занимающимся частной практикой,
своих полномочий вопреки задачам своей деятельности как признак
объективной стороны состава рассматриваемого преступления означает совершение им таких действий или актов бездействия, которые прямо запрещены Основами о нотариате, либо других действий или актов
бездействия, в результате которых причиняется существенный вред
гражданам, организациям, государству. Подобный вред может быть при-
436 Уголовное право России. Особенная часть
чинен в результате разглашения тайны личной, коммерческой или
какой-либо другой. Вред может быть причинен и тем, что нотариус свидетельствует подлинность заведомо для него сфальсифицированных
копий документов, предоставляющих имущественные права, например
на жилой дом, квартиру, земельный участок, автомобиль и т. д.
Использование частным аудитором своих полномочий вопреки за-
дачам своей деятельности предполагает такое поведение аудитора, которое признается недопустимым с точки зрения федерального законодательства и других нормативно-правовых актов об аудиторской деятельности, а также поведение, хотя прямо и не запрещенное указанными нормами права, но причиняющее существенный вред правам и законным интересам граждан, организаций, интересам общества или
государства. Такой вред может быть причинен дачей заведомо ложного заключения, хищением документов, предоставленных для аудиторской проверки, передачей сведений, составляющих коммерческую тайну, организации-конкуренту и т. п.
Обязательным признаком объективной стороны деяния является
существенный вред, причиняемый вышеназванным правам и интересам. Категория существенного вреда является оценочной, устанавливаемой с учетом фактических обстоятельств дела. Об этом говорилось
применительно к преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 201 УК.
Установление причинной связи между использованием полномочий частным нотариусом или частным аудитором и общественно опасными последствиями необходимо с тем, чтобы исключить случаи возложения ответственности на указанных субъектов за тот вред, который возник по каким-либо другим причинам. Например, нотариус, занимающийся частной практикой, передал заинтересованной организации
сведения, составляющие коммерческую тайну, в то время как подобная информация уже была получена указанной организацией из других
источников и использована во вред организации обладателю коммерческой тайны.
Преступление является оконченным с момента наступления назван-
ных в уголовном законе общественно опасных последствий в виде существенного вреда.
Субъективная сторона преступления состоит в умышленной фор-
ме вины. Частный нотариус или частный аудитор, действующие (бездействующие) вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда
другим лицам, осознают общественную опасность своего поведения,
предвидят возможность (неизбежность) наступления общественно опасных последствий в виде существенного вреда указанным в уголовном
законе правам и интересам и желают причинить такой вред либо сознательно его допускают или относятся безразлично.
437Глава XI. Преступления против интересов службы
Как уже отмечалось, в специальной литературе высказано мнение,
согласно которому указание на цель поведения частного нотариуса или
аудитора равносильно признанию автоматически возможности совершения рассматриваемого преступления исключительно с прямым умыслом. Такое узкое понимание субъективной стороны представляется неверным. Желание действовать во вред не означает желания причинить именно существенный вред, о котором идет речь в ст. 202 УК.
Конструкция данной уголовно-правовой нормы такова, что делает возможным различным образом оценивать волевой момент умысла применительно, с одной стороны, к деянию, с другой к последствиям.
Субъект преступления специальный: частный нотариус либо частный аудитор. Нотариусом может быть гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности (ст. 2 Основ о нотариате).
Основы о нотариате предусматривают возможность замещения нотариуса, занимающегося частной практикой, в случае его отпуска, болезни или других уважительных причин другим лицом. Такое лицо наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению самого нотариуса из числа лиц,
отвечающих установленным требованиям, для исполнения его обязанностей в период временного отсутствия. Наделение полномочиями лица,
замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на
основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса и заканчиваются
в момент их сдачи нотариусу. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его
замещающим. Ответственность за ущерб, причиненный действиями
лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, согласно
Основам несет нотариус. При этом нотариус вправе предъявить лицу,
исполнявшему его обязанности, регрессный иск в размере причиненного ущерба.
В связи с возможностью замещения нотариуса, занимающегося частной практикой, другим лицом возникает вопрос о способности второго быть субъектом преступления, предусмотренного в ст. 202 УК. С
одной стороны, гражданско-правовую ответственность за ущерб, причиненный действиями заместителя, несет непосредственно нотариус.
438 Уголовное право России. Особенная часть
Вместе с тем официальное возложение полномочий частного нотариуса на другое лицо, влекущее для последнего право осуществлять их от
имени государства, передачу гербовой печати нотариуса, соответствие
качеств заместителя качествам, которыми обладает любой нотариус,
принципы личной и виновной ответственности, существующие в уголовном праве, дают, на наш взгляд, основания для возложения уголовной ответственности на заместителя, если он в период отсутствия нотариуса злоупотребляет предоставленными ему полномочиями и причиняет существенный вред правам и законным интересам граждан или
организаций, либо охраняемым законом интересам общества и государства. Эта проблема требует своего законодательного решения.
Что касается частного аудитора, то им может быть физическое лицо,
отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора. Обязательными требованиями к претендентам на получение квалификационного аттестата аудитора являются: наличие документа о высшем экономическом и (или) юридическом образовании,
наличие стажа работы по экономической или юридической специальности не менее трех лет
1
.
Аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность в качестве
работника аудиторской организации или в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско-правового договора, либо в качестве индивидуального предпринимателя,
осуществляющего свою деятельность без образования юридического
лица.
Квалифицированными видами преступления является его совершение в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица.
Несовершеннолетним является лицо, не достигшее 18-летнего возраста (см. ст. 21 ГК). Недееспособным лицо признается в судебном порядке в случае психического расстройства (ст. 29 ГК).
Признак заведомости означает знание субъектом преступления о
наличии указанных в уголовном законе признаков потерпевшего. Такое знание может возникнуть в результате анализа документов, представленных, например, нотариусу для совершения нотариальных действий. Особые признаки потерпевших могут быть очевидными и в результате внешнего осмотра, личной беседы, несложного опроса.
1
Квалификационный аттестат аудитора аннулируется в случаях, если: установлены факты получения квалификационного аттестата аудитора с использованием подложных документов, либо подписания аудитором заключения без проведения аудиторской проверки, либо вступил в законную силу приговор суда, предусматривающий наказание в виде лишения права заниматься аудиторской деятельностью в течение определенного срока, и т. д.
439Глава XI. Преступления против интересов службы
Права несовершеннолетних или недееспособных лиц могут быть
существенно нарушены при оформлении различных сделок с недвижимостью, наследством и т. д. Особая уязвимость несовершеннолетних и недееспособных лиц, их неспособность в надлежащей мере защитить свои интересы обусловили включение этого квалифицирующего
признака в ст. 202 УК.
Может возникнуть вопрос, следует ли применять этот квалифицирующий признак в отношении эмансипированных лиц (ст. 27 ГК), которые по своему фактическому возрасту являются несовершеннолетними, но тем не менее обладают полной дееспособностью. Думается,
что в данном случае уголовный закон должен толковаться в соответствии с буквальным пониманием термина несовершеннолетний. Таковым является лицо, не достигшее 18 лет, несмотря на наличие у него
особенностей гражданско-правового статуса. Вместе с тем законодателю следовало бы обратить внимание на существование этой проблемы.
Превышение полномочий служащими частных охранных или
детективных служб (ст. 203 УК). Основной состав преступления сфор-
мулирован в ч. 1 ст. 203 УК и состоит в превышении руководителем
или служащим частной охранной или детективной службы полномочий, предоставленных им в соответствии с лицензией, вопреки задачам своей деятельности, если это деяние совершено с применением насилия или с угрозой его применения.
Преступление многообъектное. Непосредственным его объектом
является нормальная, осуществляемая в соответствии с законодательством и лицензией, деятельность руководителей и служащих частных
охранных и детективных служб. Другим обязательным объектом выступают физическая и психическая неприкосновенность человека.
Осуществление частной охранной и детективной деятельности регламентируется Законом РФ от 11 марта 1992 г. О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации 1992 г. (с последующими изменениями и дополнениями)
1
.
Частная детективная и охранная деятельность представляет собой
оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение
(лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и
интересов своих клиентов (ст. 1 Закона).
Частная детективная и охранная деятельность осуществляются для
сыска и охраны. В целях сыска разрешается предоставление следую-
1
См.: Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. ¹ 17. Ст. 888; Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. ¹ 12. Ст. 1093; 2003. ¹ 2. Ст. 167.
440 Уголовное право России. Особенная часть
щих видов услуг: 1) сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса; 2) изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или
ненадежных деловых партнеров; 3) установление обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну; 4) выяснение биографических и других характеризующих личность данных
об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении
ими трудовых и иных контрактов; 5) поиск без вести пропавших граждан; 6) поиск утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями имущества; 7) сбор сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса
1
.
В ходе частной сыскной деятельности допускаются устный опрос
граждан и должностных лиц (с их согласия), наведение справок, изучение предметов и документов (с письменного согласия их владельцев), внешний осмотр строений, помещений и других объектов, наблюдение для получения необходимой информации. При осуществлении
частной сыскной деятельности допускаются использование видео- и
аудиозаписи, кино- и фотосъемки, технических и иных средств, не причиняющих вреда жизни и здоровью граждан и окружающей среде, а
также средств оперативной радио- и телефонной связи. В случае необходимости оказания частными детективами услуг, сопряженных с опасностью для их жизни и здоровья, им разрешается использование специальных средств, виды, порядок приобретения, учета, хранения и ношения которых устанавливаются Правительством РФ. Вместе с тем в
Законе особо подчеркивается, что на граждан, осуществляющих частную детективную и охранную деятельность, действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, не
распространяется. Граждане, занимающиеся частной детективной деятельностью, не вправе осуществлять какие-либо оперативно-розыскные
действия, отнесенные законом к исключительной компетенции органов дознания. Однако они могут содействовать правоохранительным
органам в обеспечении правопорядка, в том числе на договорной основе.
Частным детективам запрещено: 1) скрывать от правоохранительных органов ставшие им известными факты о готовящихся или совершенных преступлениях; 2) выдавать себя за сотрудников правоохрани-
1
В течение суток с момента заключения контракта с клиентом на сбор таких
сведений частный детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее дознание, следователя, прокурора или суд, в чьем производстве находится
уголовное дело.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]