Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Уголовное право России. Особенная часть. Первый полутом. Учебник для вузов
.pdf
421Глава XI. Преступления против интересов службы
ла, то говорить об его отсутствии с полной уверенностью, на наш взгляд,
нельзя. В самом деле, не исключена ситуация, при которой лицо, действуя целенаправленно и стремясь к получению собственной выгоды,
не желает причинить существенного вреда интересам других акционеров, вкладчикам, самой организации, хотя понимает вероятность наступления таких последствий, их допускает либо относится к ним безразлично, поскольку они представляют собой некие побочные последствия на пути к достижению основной цели личного обогащения. В
таких ситуациях есть все основания говорить о косвенном умысле, поскольку в данном случае при определении формы вины необходимо
руководствоваться отношением виновного к последствиям, а не к самому поведению, которое в данном случае, безусловно, является целенаправленным, совершаемым с прямым умыслом. Но, как уже отмечалось, само по себе использование служебных полномочий при отсутствии существенного вреда (ч. 1 ст. 201) или тяжких последствий (ч. 2
ст. 201) не преследуется в уголовном порядке, даже если при этом управленец стремился к извлечению выгод и преимуществ для себя или
других лиц либо нанесения вреда другим лицам (при условии, что речь
не идет о покушении). Следовательно, рассматриваемое преступление
может быть совершено не только с прямым, íî è ñ косвенным умыс-
ëîì. Такой вывод предопределен особенностями законодательной конструкции данного состава преступления.
Субъект преступления специальный и назван в тексте уголовного закона. Им является лицо, выполняющее управленческие функции в
коммерческой или иной организации, не относящейся к органам государственной власти, органам местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждениям.
Понятие и основные признаки такого лица описаны в примечании
1 к ст. 201 УК. В частности, выполняющим управленческие функции в
коммерческой или иной организации признается лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением.
Организационно-распорядительные функции могут, например, состоять в руководстве коллективом, подборе и расстановке кадров, организации труда или службы подчиненных, поддержании дисциплины,
применении мер поощрения, наложении дисциплинарных взысканий и
т. п. Административно-хозяйственные функции могут заключаться в
полномочиях по управлению и распоряжению имуществом и денеж-
422 Уголовное право России. Особенная часть
ными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, принятию решений о начислении заработной
платы, премий, осуществлению контроля за движением материальных
ценностей, определению порядка их хранения и т. п. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 10 февраля 2000 г. ¹ 6 О судебной
практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе разъяснил, что не к должностным лицам, а к субъектам, определенным в примечании к ст. 201 УК, относятся поверенные, представляющие в со-
ответствии с договором интересы государства в органах управле-
ния акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций
(доли, вклады) которых закреплена (находится) в федеральной собственности (п. 6).
Организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности могут быть возложены на лицо в связи с занимаемой должностью в коммерческой или некоммерческой организации
(т. е. постоянно) или временно, либо в силу специальных полномочий
по приказу, распоряжению и т. п. Степень постоянности выполнения
управленческих функций определяется законом, учредительными документами, уставом (положением) организации, договором (контрактом), заключенным с данным лицом, а также приказом (распоряжением), в соответствии с которым ему предоставлены определенные полномочия.
Квалифицированным видом преступления является злоупотребление полномочиями, повлекшее тяжкие последствия (ч. 2 ст. 201 УК).
Понятие тяжкие последствия применительно к данному преступлению в законе не раскрывается и представляет собой оценочную категорию, установление и конкретизация которой осуществляется с учетом всех фактических обстоятельств дела.
К тяжким последствиям, дающим основания для квалификации злоупотребления полномочиями по ч. 2 ст. 201 УК, могут быть отнесены
такие действия руководителя организации, в результате которых последняя признана неплатежеспособной (банкротом), потерпела крупный
ущерб, большому числу граждан-вкладчиков причинен имущественный
ущерб, сорвана целевая программа оказания социальной помощи населению, прекращена подача электроэнергии, газа, воды гражданам, не
выплачивается заработная плата в течение длительного времени и т. д.
Если в результате злоупотребления полномочиями со стороны управленца наступили последствия в виде тяжкого вреда здоровью человека или в виде смерти, уничтожения или повреждения чужого имущества при отягчающих обстоятельствах, влекущих более строгое наказание, чем то, что предусмотрено в ч. 2 ст. 201 УК, то ответственность
должна наступать по совокупности преступлений, предусмотренных
423Глава XI. Преступления против интересов службы
указанной статьей и соответствующими статьями Особенной части Кодекса.
Коммерческий подкуп (ст. 204 УК). Понятие коммерческий подкуп объединяет два различных состава преступления незаконную
передачу лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а
равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением (ч. 1 ст. 204 УК) и незаконное получение тем же лицом тех же предметов, а равно незаконное пользование услугами имущественного характера за совершение
действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим
лицом служебным положением (ч. 3 ст. 204 УК). Это основные составы. Наряду с ними в ст. 204 предусмотрены и их квалифицированные
виды.
Несмотря на особенности субъектов и объективных сторон названных двух составов преступления, считаем возможным их рассмотрение в одном месте, поскольку они, как две стороны одной медали, тесно связаны друг с другом по остальным признакам, и во избежание
дублирования характеристики последних.
Непосредственным объектом незаконной передачи и незаконного
получения предмета коммерческого подкупа является нормальная деятельность (интересы службы) коммерческих и иных организаций, не
относящихся к государственным органам, органам местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждениям
1
.
Предметом коммерческого подкупа, как следует из уголовного закона, являются: деньги, ценные бумаги, иное имущество, услуги иму-
1
В специальной литературе можно встретить другие определения непосредственных объектов коммерческого подкупа. Так, Б.В. Волженкин полагает, что
объектом данных преступлений являются интересы службы, заключающиеся
в том, чтобы лицо при выполнении функций управленческого характера в коммерческой или иной организации руководствовалось законными интересами данной организации, а не возможностью получения за эту деятельность вознаграждения // Волженкин Б. В. Цит. соч. С. 302. С. В. Максимов пишет о существовании
основного и дополнительного непосредственного объектов коммерческого подкупа. При этом к дополнительному он относит: а) общественное отношение, обеспечивающее равенство граждан перед законом; б) общественное отношение, обеспечивающее в части, относящейся к экономической деятельности, равенство его
участников перед законом; в) общественное отношение, обеспечивающее формирование аппарата управления федеральными казенными предприятиями из некоррумпированных лиц (Максимов С. В. Уголовная ответственность за злоупотребление полномочиями лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях, и коммерческий подкуп // Уголовное право. 1999.
¹ 1. С. 13).
424 Уголовное право России. Особенная часть
щественного характера. Перечисленное нуждается в дополнительных
пояснениях. Деньги это банковские билеты и металлическая монета как в российской, так и в иностранной валютах, имеющие хождение
на момент совершения преступления
1
. Ценная бумага документ,
удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача
которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК). К ценным бумагам относятся: государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и др. (ст. 143 ГК). Имущество предметы, име-
ющие материальную ценность (экономическую стоимость). Помимо
денег и ценных бумаг к имуществу могут быть отнесены драгоценные
металлы в любом виде и состоянии, домашние животные, промышленные и продовольственные товары и т. д. Имущество может быть как
движимым, так и недвижимым.
Услуги имущественного характера также могут быть предметом
коммерческого подкупа. Это такие услуги, которые в принципе подлежат оплате, однако применительно к рассматриваемому преступлению
оказываются бесплатно. Такими услугами могут быть строительство или
ремонт дома, ремонт автомобиля, предоставление туристической путевки и т. д.
В последние годы получили распространение завуалированные формы коммерческого подкупа, при которых создается видимость возмездности при оказании различного рода услуг и выполнении работ. В качестве примера можно привести ситуацию, когда лицо, выполняющее
управленческие функции, предоставляет рукопись книги заинтересованному лицу, которое, в свою очередь, оплачивает ее по явно завышенной цене, в несколько раз превышающей обычную оплату такого
рода изданий; либо управленца приглашают для чтения лекций или проведения какого-либо семинара с баснословно высокой оплатой. Имеют место случаи, когда управленец заключает на какой-либо срок договор займа с другим лицом, которое перечисляет определенную в договоре сумму на банковский счет управленца, после чего взятая якобы
взаймы сумма возвращается займодавцу, а проценты присваиваются
управленцем, образуя предмет коммерческого подкупа.
В юридической литературе отмечается, что анализируемое преступление имеет место лишь тогда, когда вознаграждение имущественного
характера, передаваемое управленцу, является незаконным
2
. Óñòà-
1
Денежные знаки, имевшие хождение в прошлом, могут быть отнесены к
иному имуществу.
2
Ñì.: Волженкин Б. В. Öèò. ñî÷. Ñ. 304.
425Глава XI. Преступления против интересов службы
новление незаконности в данном случае один из наиболее сложных вопросов правоприменения. Если для государственных и муниципальных
служащих в законодательстве установлен прямой запрет на получение
какого-либо стороннего материального вознаграждения в связи с занимаемым положением, за исключением обычных подарков (ст. 575 ГК),
то для лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой
или иной организации, подобного запрета не установлено.
Нередко авторы при рассмотрении признака незаконности ограничиваются указанием на то, что незаконным следует считать вознаграждение, не предусмотренное условиями трудового договора (контракта), а также такое, которое передано управленцу за незаконное действие.
Однако эти авторы не учитывают всех возможных ситуаций коммерческого подкупа. Более полное определение признака незаконности
вознаграждения мы находим у А. Э. Жалинского. По его мнению, о
незаконном характере вознаграждения можно говорить тогда, когда действия управленца прямо запрещены действующими нормативно-правовыми актами либо учредительными документами, либо не вытекают
в соответствии с законом из характера заключенного соглашения, оказываемой услуги либо иного вида правомерной деятельности лица, либо
осуществляются тайно либо под прикрытием совершения иных законных действий. Не является незаконной передача ценностей или оказание услуг, которые рассматриваются как составная часть обязательства
по сделке, либо задаток, либо иное вознаграждение, направленное на
достижение соглашения или ускорение его выполнения и (или) получение иных не противоречащих закону выгод и преимуществ
1
. Правда, непонятно, почему тайность передачи вознаграждения или оказания услуги свидетельствует о незаконности таких действий.
Объективная сторона коммерческого подкупа выражается только в действии: получении или передаче предмета подкупа (оказании
услуг имущественного характера).
Действие или бездействие лица, выполняющего управленческие
функции, за которое ему передается вознаграждение, должно быть связано с занимаемым положением, кругом осуществляемых субъектом
прав и выполняемых обязанностей.
Поведение управленца, за которое он незаконно получает вознаграждение, может быть как законным, так и противозаконным, что в
отличие от составов получения и дачи взятки не имеет значения для
квалификации.
Неважно, когда материальные ценности передаются или услуги оказываются, до или после совершения действий (актов бездействия) в
1
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под общей
ред. Ю. И. Скуратова и В. М. Лебедева. С. 463.
426 Уголовное право России. Особенная часть
интересах дающего. Вместе с тем в литературе отмечается, что название преступления коммерческий подкуп предполагает, чтобы хотя
бы договоренность о вознаграждении состоялась до совершения действий (бездействия) в интересах дающего. Таким образом, полученное
вознаграждение или хотя бы соглашение о нем должно предшествовать и обусловливать поведение управленца.
В данной норме отсутствует указание на то, что вознаграждение
может передаваться за общее покровительство или попустительство по
службе, как в составах взяточничества. В литературе предлагается квалифицировать подобные случаи как злоупотребление полномочиями
1
Передача незаконного вознаграждения или оказание услуг имущественного характера могут быть осуществлены тем, кто заинтересован
в подобном поведении управленца, лично или через посредника. Материальные ценности могут передаваться, а услуги оказываться не только самому управленцу, но и членам его семьи, родственникам, при условии, что это делается с его ведома.
Коммерческий подкуп в двух своих проявлениях передаче и получении предмета подкупа окончен с момента принятия такого предмета управленцем или начала пользования последним услугами имущественного характера (либо с его ведома членами семьи, родственниками и т. д.)
2
.
Субъектом незаконного получения предмета коммерческого подкупа может быть физическое лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные
либо административно-хозяйственные обязанности в коммерческой
организации независимо от формы собственности, а также в любой некоммерческой организации, не являющейся государственным органом,
органом местного самоуправления, государственным или муниципаль-
.
1
Ñì.: Волженкин Б. В. Öèò. ñî÷. Ñ. 306.
2
Вместе с тем в литературе высказано и другое мнение. Так, С. В. Максимов
считает, что момент окончания преступления должен определяться различно применительно к случаям незаконной передачи вознаграждения и его незаконного
получения. Незаконная передача, как полагает автор, окончена в момент фактического отчуждения имущества (передачи права на него) либо выполнения действий, составляющих содержание соответствующей услуги в пользу управленца
вне зависимости от того, успел ли последний принять соответствующее имущество либо воспользоваться услугами. Моментом же окончания преступления в
форме незаконного получения вознаграждения предлагается считать принятие
подкупаемым лицом хотя бы части переданного имущества (прав на него) или
начала извлечения полезных свойств действий имущественного характера, совершаемых в его интересах // Максимов С. В. Цит. соч. С. 1415. Однако, думается,
что передать вознаграждение управленцу, не вручив его ему, нельзя. На наш
взгляд, управленец должен принять имущество (или хотя бы его часть) либо услугу, чтобы можно было бы говорить о передаче предмета подкупа.
427Глава XI. Преступления против интересов службы
ным учреждением. Содержание организационно-распорядительных и
административно-хозяйственных функций было рассмотрено выше.
Понятие лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой и иной организации, было дано ранее при анализе состава преступления, предусмотренного ст. 201 УК.
Субъектом незаконной передачи предмета коммерческого подкупа
может быть любое физическое лицо, достигшее 16 лет и обладающее
вменяемостью.
Говоря о субъективной стороне коммерческого подкупа, следует
отметить, что он совершается исключительно с прямым умыслом. Мо-
òèâ, которым руководствуется управленец, получающий незаконное
вознаграждение, корыстный. Мотивы лица, передающего предмет
подкупа, могут быть различными и не влияют на квалификацию. Öå-
ëüþ второго является побуждение управленца совершить определенные действия или воздержаться от них в своих интересах в связи с занимаемым управленцем служебным положением.
Незаконная передача и незаконное получение предмета коммерческого подкупа имеют несколько совпадающих квалифицирующих при-
знаков: совершение соответствующего деяния: а) группой лиц по предварительному сговору; б) организованной группой.
Незаконное получение предмета коммерческого подкупа признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в
преступлении участвовали два и более лица, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые заранее договорились о совместном совершении данного преступления с
использованием своего служебного положения. При этом не имеет значения, какая сумма получена каждым из них.
Организованная группа характеризуется устойчивостью, более высокой степенью организованности, распределением ролей, наличием
организатора и руководителя. Исходя из этого в организованную группу могут входить лица, не выполняющие управленческие функции в
коммерческой или иной организации, которые заранее объединились
для совершения одного ли нескольких преступлений. Передача и получение предмета подкупа считаются совершенными организованной
группой и в тех случаях, когда соответствующие действия, образующие объективную сторону преступления, выполнял один участник такой группы, исполняющий ее задания.
Те лица, которые лишь способствовали совершению коммерческого подкупа, например путем подыскивания лиц, желающих передать
незаконное вознаграждение, дачи советов, оказывавших посреднические услуги и т. п., должны рассматриваться как иные соучастники (организаторы, подстрекатели, пособники), действия которых квалифици-
428 Уголовное право России. Особенная часть
руются по той части ст. 204 УК, которая вменяется в вину управленцу
(управленцам) на чьей стороне, по чьей инициативе или в чьих интересах такие лица действовали, со ссылкой на ст. 33 УК.
Квалифицирующим признаком незаконного получения предмета
подкупа является также его вымогательство (п. в ч. 4 ст. 204 УК),
т. е. незаконное требование со стороны управленца передачи ему предмета коммерческого подкупа (имущества или услуг имущественного
характера) безвозмездно под угрозой нарушения законных интересов
дающего (близких ему лиц, организации, интересы которой он представляет) либо умышленное помещение последнего в такие условия,
при которых он вынужден передать вознаграждение для обеспечения
своих правоохраняемых интересов.
Квалифицирующие признаки, характеризующие повышенную общественную опасность коммерческого подкупа (вымогательство, совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или
организованной группой и др.), должны учитываться при юридической оценке действий соучастников получения незаконного вознаграждения при коммерческом подкупе, если эти обстоятельства охватывались их умыслом. Вместе с тем при квалификации действий соучастников не должны приниматься во внимание такие обстоятельства, которые характеризуют личность других участников деяния (п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. ¹ 6).
В уголовном законе установлены два самостоятельных основания
освобождения от уголовной ответственности только для лиц, незаконно передавших предмет подкупа управленцу: 1) вымогательство
вознаграждения; 2) добровольное сообщение об имевшем место подкупе органу, правомочному возбудить уголовное дело.
Пленум Верховного Суда РФ в постановлении О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе разъяснил,
что сообщение (письменное или устное) должно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. Вместе с тем не может признаваться добровольным сообщение,
сделанное в связи с тем, что о коммерческом подкупе стало известно
органам власти.
§ 3. Преступления, совершаемые частными нотариусами,
частными аудиторами, руководителями и служащими
частных охранных и детективных служб
Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и ауди-
торами (ст. 202 УК). Основной состав данного преступления сформу-
429Глава XI. Преступления против интересов службы
лирован в ч. 1 ст. 202 УК и заключается в использовании частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам
своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя
или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние
причинило существенный вред правам и законным интересам граждан
или организаций либо охраняемым законом интересам общества или
государства.
Это преступление многообъектное. Непосредственным его объек-
òîì является нормальная, осуществляемая в соответствии с законодательством деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой,
и частных аудиторов. Дополнительными обязательными объектами
выступают альтернативно права и законные интересы граждан или организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.
Согласно Основам законодательства РФ о нотариате 1993 г. (с последующими изменениями и дополнениями)
1
нотариат в Российской
Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ,
конституциями республик в составе России, Основами о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем
совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами
нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1). Выполнение нотариусами, занимающимися частной практикой, нотариальных действий от имени государства придает этим субъектам особый
правовой статус, отличный от статуса лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой и иной организации, не относящейся к
государственным органам, органам местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждениям.
В Основах о нотариате прямо записано, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели из-
влечения прибыли (ч. 6 ст. 1). Нотариусы не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской или какой-либо другой деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, либо оказывать посреднические услуги при заключении договоров.
При совершении нотариальных действий нотариусы, работающие
в государственной нотариальной конторе и занимающиеся частной
практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу.
Нотариус имеет право: совершать предусмотренные Основами о
нотариате нотариальные действия в интересах физических и юриди-
1
См.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ,
1993. ¹ 10. Ñò. 357.
430 Уголовное право России. Особенная часть
ческих лиц, обратившихся к нему, составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из
них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий, истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных дей-
1
ствий
. Законодательством республик в составе Российской Федера-
ции нотариусу могут быть предоставлены и иные права.
Нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Нотариус выполняет свои
обязанности в соответствии с Основами о нотариате, законодательством
республик в составе России и присягой
1
Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе осуществлять следующие нотариальные действия: удостоверение сделок; выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества; свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах;
свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой;
удостоверение факта нахождения гражданина в живых; удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте; удостоверение тождественности
гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение времени
предъявления документов; передача заявления физических и юридических лиц
другим физическим и юридическим лицам; принятие в депозит денежных сумм и
ценных бумаг; совершение исполнительных надписей и т. д. При отсутствии в
нотариальном округе государственной нотариальной конторы совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой, поручается выдача свидетельства о праве на наследство и принятие мер к охране наследственного имущества те действия, которые обычно выполняются государственными нотариусами.
2
На общем собрании членов Московской городской нотариальной палаты,
состоявшемся 30 сентября 2000 г., был принят Профессиональный кодекс нотариусов Москвы своеобразный кодекс чести московских нотариусов. Данный
документ основывается на действующем российском законодательстве, постановлениях Конституционного Суда РФ, Уставе Московской городской нотариальной
палаты и Европейском кодексе нотариальной этики. Текст присяги нотариуса гласит: Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку. Согласно
п. 4 § 1, участие нотариуса в оформлении правовых отношений путем объективного и беспристрастного консультирования их участников, составления и удостоверения документов, приобретающих в результате этого официальный характер,
обеспечивает участникам гражданско-правовых отношений квалифицированную
юридическую помощь, правовую стабильность и защиту законных прав, гаран-
2
.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]