Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Ограничение корпоративных прав как средство обеспечения интересов участников хозяйственных обществ. Монография
.pdf
Глава III. Отдельные основания прекращения корпоративных прав
тант сможет продать свои акции с выгодой для себя, что также повлечет
за собой неблагоприятные имущественные последствия для оферента.
Данный механизм часто называют одним из самых агрессивных способов выхода из компании1.
В настоящее время использование русской рулетки возможно
и в рамках отечественного корпоративного договора. Его стороны могут
обусловить свои действия по исполнению обязательства, связанного
с приобретением акций, действиями контрагента или иными обстоятельствами. Это стало возможным с появлением в Гражданском кодексе
обусловленного исполнения обязательств (ст. 327.1). В соответствии
с данной нормой, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному
обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо
наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том
числе полностью зависящих от воли одной из сторон. Данная норма
позволяет сторонам корпоративного договора включить в него условие
о том, что в случае наступления корпоративного конфликта, сторона
«А» направит стороне «Б» оферту о покупке принадлежащих стороне
«Б» акций. Сторона «Б» в свою очередь может либо акцептовать оферту,
либо обязана направить встречную оферту на тех же условиях.
Разновидностью русской рулетки является техасская перестрелка
(Texas shootout). Участники акционерного соглашения, как правило,
заранее определяют одну из сторон акционерного соглашения, у которой в случае возникновения корпоративного конфликта выкупаются
акции. Например, это может быть акционер с наименьшей долей в уставном капитале компании. При возникновении тупиковой ситуации
все акционеры направляют в закрытых конвертах оферты миноритарию. Договор заключается с тем, кто предложит максимальную цену.
Процедура техасской перестрелки напоминает проведение закрытого
аукциона.
3. Нидерландский аукцион
Возможно применение так называемого голландского аукциона
(Dutch auction). Его название связано с процедурой, в рамках которой
в Нидерландах с давних времен осуществляется торговля луковицами
1
См.: Campbell D., Netzer A. International Joint Ventures. Alphen aan den Rijn: Kluwer
Law International, 2009. P. 158.
191
Глава III. Отдельные основания прекращения корпоративных прав
тюльпанов. На товар, в данном случае, на акции участника компании,
который обязан их продать, устанавливается максимально высокая цена,
обычно выше рынка. Затем она начинает снижаться на сумму, равную
шагу аукциона. В процессе торгов любой акционер может их остановить,
приняв предложение о покупке акций по объявленной цене. Спешка
при покупке может привести к тому, что акции будут приобретены
по слишком высокой цене, в свою очередь, из-за промедления можно
упустить шанс и акции приобретет другой акционер. Цена снижается
вплоть до минимальной цены, которая приемлема для продавца. Она
именуется резервированной и определяется до начала торгов.
Акционерное соглашение может содержать механизмы, предусматривающие перераспределение контрольных полномочий среди
акционеров. Они имеют упреждающий эффект в деле разрешения
тупиковых ситуаций и позволяют поэтапно уменьшать или увеличивать долю в уставном капитале компании. Механизм ступенчатого
изменения доли или share ratchet позволяет определенным участникам
акционерного соглашения в зависимости от предусмотренных в соглашении обстоятельств продавать часть своих акций или приобретать
часть акций у других участников.
Перечисленные способы разрешения тупиковых ситуаций, направленные на покупку-продажу акций, могут быть заранее предусмотрены
акционерным соглашением. Такой подход имеет ряд преимуществ.
Прежде всего, это определенность. Стороны акционерного соглашения
осведомлены об алгоритме действий при возникновении тупиковой
ситуации. Однако применение данных механизмов имеет ряд недостатков, главным из которых является увеличение риска злоупотреблений
со стороны участников соглашения. Так, к примеру, недобросовестные
участники акционерного соглашения могут заранее спровоцировать
deadlock с целью приобретения акций. По этой причине механизмы
принудительной купли-продажи акций далеко не всегда фиксируются
в акционерных соглашениях. Очень часто акционеры при выработке
условий соглашения ограничиваются коктейльный оговоркой и проведением процедуры медиации.
4. Особые права, регулирующие распоряжение акциями
Как правило, вопросам, связанным с распоряжением акциями
участников компании, посвящается специальный раздел акционерного соглашения. В рамках данного раздела обычно регламентируются
отношения, связанные с выходом акционеров из совместного бизнеса
192
Глава III. Отдельные основания прекращения корпоративных прав
и, как следствие, из компании. Для регулирования процесса распоряжения акциями обычно предусматриваются особые права.
Прежде всего, это преимущественное право первого отказа (right of
first refusal). Данное право схоже с преимущественным правом приобретения, предусмотренным для акционеров непубличного общества
в соответствии со ст. 7 Закона об АО. Прежде чем реализовать акции
третьему лицу, акционер обязан предложить их другим акционерам,
а при их отказе – самому обществу, если это предусмотрено его уставом. Отказ от осуществления преимущественного права со стороны
акционеров и непубличного общества дает отчуждателю акций право
реализовать их третьему лицу.
С данным правом тесно связано преимущественное право первого
предложения (right of first offer). Они похожи, однако процедура форми-
рования условий отчуждения акций различается. Акционер уведомляет
иных участников компании о своем намерении продать акции. Остальные акционеры делают предложения об условиях, на которых они
согласны приобрести акции. Отчуждатель акций вправе акцептовать
любое из полученных предложений. Если оферты не поступили, то акционер может продать свои акции третьему лицу на любых условиях.
Следующая группа прав опосредует отношения, связанные с консолидацией пакета акций при изменении состава акционеров. Прежде
всего, речь идет о tag-along right, которое представляет собой право
присоединения к продаже. Название данного права произошло от английского выражения tag-along, что означает «по пятам». Данное право
позволяет миноритарным акционерам присоединиться к продаже акций
мажоритарными акционерами, осуществляемой в пользу стороннего инвестора. Здесь происходит смена контролирующего акционера
и у миноритариев есть возможность отказаться от совместного ведения
дел с новым акционером. При осуществлении данного права сторонний
инвестор не может ограничиться приобретением акций мажоритарного
акционера, а обязан приобрести акции также и у иных акционеров
компании – субъектов права присоединения к продаже.
Противоположным правом является право требовать совместной
продажи (drag-along right), произошедшее от английского выражения
drag-along, что в переводе означает «тащиться». Это право позволяет
мажоритарному акционеру продать не только свои акции стороннему
инвестору, но и понудить остальных акционеров к продаже. Наличие данного права особенно актуально в ситуациях, когда сторонний
инвестор готов приобрести исключительно 100% акций в уставном
капитале компании.
193
Глава III. Отдельные основания прекращения корпоративных прав
Особую роль играют так называемые опционные права. Опционное право предоставляет возможность одной стороне акционерного
соглашения требовать при наступлении определенных условий и в рамках оговоренного срока выкупа своих акций от другой стороны или
продажи акций, принадлежащих этой стороне. Опцион на покупку
именуется call option, а опцион на продажу – put option. До недавнего
времени эти конструкции не могли применяться в корпоративных
договорах по российскому праву. Однако с появлением конструкции
опциона на заключение договора, предусмотренной ст. 429.2 ГК РФ,
данная проблема получила свое решение. Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора на покупку или продажу акций
может содержаться как в тексте акционерного соглашения, так и быть
составленным в виде самостоятельного документа. В любом случае
один акционер посредством безотзывной оферты предоставляет другому акционеру право заключить один или несколько договоров куплипродажи акций на условиях, предусмотренных опционом. Обладатель
указанного права может заключить договор путем акцепта безотзывной
оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены
опционом. Для возможности использования английских правовых
конструкций важно, что в силу абз. 2 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опционом
на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон, то есть так
называемого потестативного условия. Опционные соглашения могут
быть также использованы в механизме русской рулетки, техасской
перестрелки и голландского аукциона.
Нами были рассмотрены основные способы принудительного прекращения корпоративных прав, применяемые в акционерном обществе. Проведенный анализ свидетельствует о том, что и акционерным
законом, и корпоративным договором могут быть предусмотрены
различные способы защиты интересов акционеров. Их применение
возможно при смене корпоративного контроля, возникновении корпоративных конфликтов, невозможности разрешения тупиковых ситуаций. Главой XI.1 Закона об АО императивно установлено право как
мажоритарного акционера на окончательное поглощение компании,
так и миноритария – на выход из корпорации и возможность продать
свои акции по справедливой цене. Регулирование рассмотренных
выше способов принудительной купли-продажи акций диспозитивно, эти механизмы могут быть предусмотрены в корпоративном договоре. Такое многообразие способов прекращения корпоративных
194
Глава III. Отдельные основания прекращения корпоративных прав
прав акционеров, предусмотренных на различных уровнях правового
регулирования, также свидетельствует об «избыточности» распространения на акционерные общества механизма исключения участника.
В обществах с ограниченной ответственностью исключение участника является основным способом защиты нарушенных прав участников
и в исключительных случаях – способом разрешения корпоративного
конфликта. В то время как и акционерный закон, и зарубежная практика предоставляют множество специально разработанных именно
для применения в акционерном обществе способов принудительного
прекращения корпоративных прав, которые, в отличие от исключения, не вызывают ни теоретических противоречий, ни практических
сложностей в реализации. Кроме того, появление в Гражданском кодексе таких механизмов, как обусловленное исполнение обязательств
(ст. 327.1) и опциона на заключение договора (ст. 429.2), позволило
адаптировать многие эффективные способы разрешения тупиковых
ситуаций, широко применяемых в акционерных соглашениях по английскому праву.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Ограничение корпоративных прав может являться средством обеспечения интересов субъектов корпоративных отношений. На примере осуществления отдельных корпоративных прав проведен анализ
функционирования механизма ограничения корпоративных прав,
исследован процесс сужения возможностей осуществления субъектом
отдельных правомочий, входящих в содержание принадлежащего ему
корпоративного права. Проблема ограничения корпоративных прав
рассмотрена через призму обеспечения и защиты интересов субъектов
корпоративных отношений, что имеет важное теоретическое и практическое значение.
Ограничение корпоративного права состоит в сужении возможностей осуществления отдельных правомочий, входящих в его содержание. При этом ограничение этих правомочий не влечет за собой
их исключение из содержания субъективного корпоративного права,
которое остается неизменным. Таким образом, под ограничением
корпоративного права следует понимать ограничение возможностей
его осуществления.
Осуществление как имущественных, так и неимущественных корпоративных прав имеет своей целью удовлетворение имущественного
интереса участника хозяйственного общества, что обусловлено правовой природой последнего. Поскольку на практике интерес участника
далеко не всегда может быть удовлетворен посредством осуществления
принадлежащих ему корпоративных прав, то необходимо устанавливать определенные ограничения при осуществлении участниками
своих корпоративных прав. Данные ограничения неоднородны. Они
могут быть императивно установлены законом, выработаны судебной
практикой, а также согласованы непосредственно сторонами корпоративных отношений. Многообразие правовых средств, существующих
на различных уровнях правового регулирования, позволило сделать
вывод о существовании организованной системы ограничений корпоративных прав, которая имеет свою внутреннюю структуру и обладает
свойством юридической согласованности.
Анализ судебной практики свидетельствует о том, что недобросовестные участники корпораций могут использовать средства ограни-
196
Заключение
чения корпоративных прав в целях злоупотребления принадлежащими
им корпоративными правами. Зачастую общества безосновательно
ограничивают права участников на получение прибыли, систематически принимая решения о невыплате дивидендов при наличии чистой
прибыли и отсутствии программ по ее реинвестированию. Изменение порядка и условий доступа акционеров к информации о деятельности общества свидетельствует о существенном нарушении баланса
интересов акционеров и общества, о необоснованном ограничении
принадлежащего акционеру права. Во многом этому способствовало
появление критерия «деловой цели», не так давно пополнившего ряды
«каучуковых норм» отечественного права.
Значительное число теоретических и практических проблем связано с отходом от принципа пропорциональности объема прав размеру
доли в капитале хозяйственного общества. Прежде всего, это касается
непубличных акционерных обществ, для которых непропорциональное
установление объема прав по акциям вступает в противоречие с императивными положениями законодательства в сфере рынка ценных
бумаг, а также влечет за собой нарушение принципа публичной достоверности ценных бумаг.
Исследование отдельных оснований принудительного прекращения
корпоративных прав позволило сделать вывод о том, что прекращение
права участия (членства) в корпорации не влечет за собой автоматическое прекращение правовой связи участника с обществом. Так, при исключении участника, у него остаются некоторые корпоративные права,
которые существуют уже сами по себе, независимо от права участия
(членства), на основании которого они первоначально возникли. Таким
образом, один и тот же юридический факт, в данном случае – судебное
решение об исключении участника, влечет за собой одновременно
прекращение права участия (членства) в корпорации и ограничение
иных корпоративных прав, основанных на праве участия (членства),
но продолжающих существовать безотносительно его.
Анализ специальных механизмов купли-продажи акций, предназначенных для разрешения тупиковых ситуаций и широко применяемых в акционерных соглашениях по английскому праву, позволил
сделать вывод об «избыточности» распространения на непубличные
акционерные общества механизма исключения участника. С появлением конструкции опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ)
и обусловленного исполнения обязательств (ст. 327.1 ГК РФ) многие
эффективные способы разрешения тупиковых ситуаций могут быть
применены в рамках корпоративного договора по российскому праву.
197
Заключение
Ограничения корпоративных прав многообразны. Все они служат
основной цели – обеспечению интересов участников хозяйственных
обществ. В ряде случаев, посредством ограничения корпоративных
прав участников обеспечиваются и защищаются интересы самой корпорации, а также интересы ее кредиторов и иных третьих лиц. Вместе
с тем зачастую при применении средств ограничения корпоративных
прав участники действуют недобросовестно. Представляется, что ограничения корпоративных прав должны иметь объективные пределы,
нарушение которых может являться формой злоупотребления правом.
В этой связи важнейшее значение имеет проведение объективного
анализа ограничений и пределов осуществления корпоративных прав.
БИБЛИОГРАФИЯ
Монографии и книги
1. Агарков, М.М. Проблема злоупотребления правом в советском
гражданском праве / М.М. Агарков // Избранные труды по гражданскому праву: в 2 т. Т. 1: Социальная ценность частного права и отдельных институтов общей части гражданского права. – Москва: Статут,
2012. – С. 162–181.
2. Агарков, М.М. Учение о ценных бумагах / М.М. Агарков // Избранные труды по гражданскому праву: в 2 т. Т. 1: Социальная ценность
частного права и отдельных институтов общей части гражданского
права. – Москва: Статут, 2012. – С. 258–412.
3. Алексеев, С.С. Общая теория права: в 2 т. Т. II / С.С. Алексеев. –
Москва: Юридическая литература, 1982. – 360 с.
4. Алексеев, С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском
праве / С.С. Алексеев // Собрание сочинений: в 10 т. [+ справоч. т.].
Т. 2: Специальные вопросы правоведения. – Москва: Статут, 2010. –
С. 226–467.
5. Алексеев, С.С. Основные вопросы общей теории социалистичес-
кого права / С.С. Алексеев // Собрание сочинений: в 10 т. [+ справоч. т.]. Т. 3: Проблемы теории права: курс лекций. – Москва: Статут,
2010. – С. 8–390.
6. Алексеев, С.С. Структура советского права / С.С. Алексеев // Соб-
рание сочинений: в 10 т. [+ справоч. т.]. Т. 2: Специальные вопросы
правоведения. – Москва: Статут, 2010. – С. 8–224.
7. Алексеев, С.С. Теория права / С.С. Алексеев. – Москва: Изд-во
БЕК, 1994. – 224 с.
8. Бородкин, В.Г. О некоторых проблемах арбитражного процесса
и способов защиты прав: сборник очерков: в 2 ч. Ч. 1 / В.Г. Бородкин,
А.В. Станкевич. – Москва: Инфотропик Медиа, 2018. – 180 с.
9. Бойко, Т.С. Защита прав и интересов миноритарных участников
непубличного общества в праве России, США и Великобритании /
Т.С. Бойко. – Москва: Статут, 2019. – 255 с.
10. Братко, А.Г. Запреты в советском праве / под редакцией Н.И. Ма-
тузова / А.Г. Братко. – Саратов: Изд-во Сарат. ун-та, 1979. – 92 с.
199
Библиография
11. Братусь, С.Н. Субъекты гражданского права / С.Н. Братусь. –
Москва: Госюриздат, 1950. – 367 с.
12. Братусь, С.Н. Юридическая ответственность и законность:
очерк теории / С.Н. Братусь. – Москва: Юридическая литература,
1976. – 216 с.
13. Венедиктов, А.В. Правовая природа государственных предприятий / А.В. Венедиктов // Избранные труды по гражданскому праву:
в 2 т. Т. I. – Москва: Статут, 2004. – С. 217–393. – (Классика российской цивилистики,)
14. Венедиктов, А.В. Государственная социалистическая собствен-
ность / А.В. Венедиктов // Избранные труды по гражданскому праву:
в 2 т. Т. II. – Москва: Статут, 2004. – С. 7–412. – (Классика российской
цивилистики.)
15. Венкштерн, М. Основы вещного права / М. Венкштерн // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии / пер.
с нем. – Москва: Изд-во БЕК, 2001. – 336 с.
16. Габов, А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответс-
твенностью в российском законодательстве / А.В. Габов. – Москва:
Статут, 2010. – 253 с.
17. Габов, А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регули-
рования рынка / А.В. Габов. – Москва: Статут, 2011. – 1104 с.
18. Генкин, Д.М. Право собственности в СССР / Д.М. Генкин. –
Москва: Госюриздат, 1961. – 223 с.
19. Глушецкий, А.А. Открытые и закрытые корпорации. Особенности
оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты / А.А. Глушецкий. –
Москва: Статут, 2017. – 192 с.
20. Гражданское право: учебник: в 2 т. Т. 1 / под ред. Б.М. Гонгало. –
3-е изд., перераб. и доп. – Москва: Статут, 2018. – 528 с.
21. Гражданское право: учебник: в 4 т. Т. I: Общая часть / отв.
ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – Москва: Статут,
2019. – 576 с.
22. Гражданское право: учебник: в 4 т. Т. II: Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные
права / отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., перераб. и доп. – Москва:
Статут, 2019. – 464 с.
23. Грибанов, В.П. Интерес в гражданском праве / В.П. Грибанов // Осуществление и защита гражданских прав. – 2-е изд., стереотип. – Москва: Статут, 2001. – С. 233–244. – (Классика российской
цивилистики.)
200
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]