Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма. Учебное пособие
.pdf
5511
b) дилеров по драгоценным металлам и дилеров по драго
ценным камням следует обязать сообщать о подозрительных
операциях, когда они осуществляют любую операцию с клиен
том с наличными средствами на сумму, равную или превышаю
щую применяемый установленный порог;
c) специалистов по предоставлению услуг трастам и ком
паниям следует обязать сообщать о подозрительных операци
ях клиента, когда они участвуют от имени или по поручению
клиента в операциях, относящихся к видам деятельности, ука
занным в Рекомендации 12 (e).
В части предусмотренного Рекомендацией 14 «b» запрета на
предупреждение клиента о представлении в ПФР сообщений о
его операциях в соответствующей Пояснительной записке уточ
няется, что, когда адвокаты, нотариусы, независимые юристы и
бухгалтеры, действующие в качестве независимых юристов, ста
раются отговорить клиента от участия в незаконной деятельнос
ти, это не рассматривается как предупреждение.
Профессиональная тайна
Адвокаты, нотариусы, другие независимые юристы и бухгал
теры, действующие в качестве независимых юристов, не обязаны
сообщать о своих подозрениях, если соответствующая информа
ция была получена при обстоятельствах, когда они были связаны
обязательствами о сохранении профессиональной тайны или за
щищены профессиональными правовыми привилегиями.
В Пояснительной записке к Рекомендации 16 отмечается, что
каждая юрисдикция самостоятельно принимает решения в отно
шении круга вопросов, на которые распространяются правовые
профессиональные привилегии или обязательства о профессио
нальной тайне. Обычно это касается информации, которую адво
каты, нотариусы или иные независимые юристы получают от или
через одного из своих клиентов: (а) в ходе уточнения правового
статуса своего клиента или (b) при выполнении своих функций по
защите или представлению интересов этого клиента в судебных,
административных, арбитражных или посреднических процес
сах или в связи с этими процессами. В тех случаях, когда на бух
галтеров распространяются такие же обязательства по сохране
нию профессиональной тайны или привилегии, от них также не
требуется сообщать о подозрительных сделках.
Страны могут разрешить адвокатам, нотариусам, независимым
юристам и бухгалтерам направлять СПО в соответствующие само
регулируемые организации при условии, что имеются соответству
ющие формы взаимодействия между этими организациями и ПФР.
5522
§3. Регулирование и надзор
Отмывание денег и финансирование терроризма, равно как и
эффективное противодействие этим преступлениям, невозмож
ны без участия финансовых посредников, включая финансовые
учреждения и определенные нефинансовые предприятия и про
фессии. То, на чьей стороне – преступности или закона – высту
пают финансовые посредники, в определяющей степени зависит
от профессиональных кодексов поведения и государственной по
литики в сфере регулирования и надзора за финансовой деятель
ностью.
В соответствии с Рекомендацией 17 страны должны обеспечить
наличие эффективных, пропорциональных и профилактических
санкций, будь то уголовного, гражданского или административно
го характера, для принятия мер в отношении юридических или
физических лиц, попадающих под действие этих Рекомендаций,
которые не выполняют требования по предупреждению отмыва
ния доходов или финансирования терроризма.
Сорок рекомендаций ФАТФ предусматривают дифференци
рованный подход к установлению требований по регулированию
и надзору в отношении финансовых учреждений (Рекомендация
23) и определенных нефинансовых предприятий и профессий
(Рекомендация 24). При этом соответствующие требования нео
динаковы по степени жесткости для разных типов учреждений и
предприятий в рамках указанных категорий финансовых посред
ников.
В соответствии с Рекомендацией 23 страны должны обеспе
чить, чтобы на финансовые учреждения распространялись адек
ватные меры регулирования и надзора и чтобы финансовые уч
реждения эффективно выполняли Рекомендации ФАТФ.
Компетентным органам следует принимать необходимые право
вые или регулирующие меры для недопущения того, чтобы пре
ступники или их сообщники могли владеть или быть бенефициар
ным собственником значительного или контрольного долевого
участия или же занимать руководящие должности в финансовом
учреждении.
Что касается финансовых учреждений, которые подпадают
под действие Базовых принципов, то меры регулирования и над
зора, применяемые для пруденциальных целей и связанные так
же с противодействием отмыванию денег, следует аналогичным
образом применять и для целей противодействия отмыванию де
нег и финансированию терроризма (согласно Словарю под Базо
5533
выми принципами понимаются соответствующие акты, опубли
кованные Базельским комитетом по банковскому надзору, Меж
дународной организацией комиссий по ценным бумагам и Меж
дународной организацией страховых надзоров).
Прочим финансовым учреждениям следует проходить проце
дуру лицензирования или регистрации, и их деятельность следу
ет должным образом регулировать, за их деятельностью должен
осуществляться надзор или контроль в целях противодействия
отмыванию денег, с учетом риска отмывания денег или финанси
рования терроризма в этом секторе. Как минимум организации,
предоставляющие услуги по переводу денежных средств или
ценностей и обмену валюты, должны лицензироваться или реги
стрироваться и подлежать эффективным системам мониторинга
и обеспечения соблюдения национальных требований по противо
действию отмыванию денег и финансированию терроризма.
Из Пояснительной записки следует, что Рекомендация 23
должна толковаться не как требующая введения системы регу
лярных проверок лицензирования контрольных долей участия в
финансовых учреждениях исключительно в целях противодейст
вия отмыванию денег, а как подчеркивающая желательность со
ответствующей проверки контролирующих акционеров в финан
совых учреждениях (банковских и в особенности небанковских), с
точки зрения ФАТФ. Поэтому там, где существуют тесты на со
ответствие (или «приемлемость и пригодность») акционеров, вни
мание надзорных органов должно быть привлечено к их значимо
сти для целей противодействия отмыванию денег.
Согласно Рекомендации 24 в отношении определенных нефи
нансовых предприятий и профессий следует применять следую
щие регулирующие и надзорные меры:
а) казино должны подпадать под всесторонний регулирую
щий и надзорный режим, обеспечивающий эффективное осуще
ствление ими необходимых мер по противодействию отмыва
нию денег и финансированию терроризма. Как минимум:
– деятельность казино должна лицензироваться;
– компетентным органам следует применять необходимые
правовые или регулирующие меры для недопущения того, что
бы преступники или их пособники могли владеть или быть бе
нефициарным собственником значительного или контрольного
долевого участия, или занимать руководящие должности, или
быть операторами в казино;
– компетентным органам следует обеспечить, чтобы за
казино осуществлялся эффективный надзор на предмет выпол
5544
нения требований по борьбе с отмыванием денег и финансиро
ванием терроризма;
b) страны должны обеспечить, чтобы на другие категории
определенных нефинансовых предприятий и профессий распро
странялись эффективные меры мониторинга и обеспечения со
блюдения ими требований о противодействии легализации де
нег и финансированию терроризма. Такие меры должны
применяться на основе принципа взвешенной оценки риска. Они
могут применяться государственным органом или соответ
ствующей саморегулируемой организацией при условии, что
такая организация может обеспечить, чтобы ее члены выпол
няли свои обязательства по противодействию отмыванию де
нег и финансированию терроризма.
Таким образом, среди финансовых учреждений наиболее же
сткие требования предъявляются к деятельности банков, про
фессиональных участников рынка ценных бумаг и страховых
компаний, подлежащих дополнительному надзору в соответст
вии с существующими профессиональными кодексами.
Из ОНФПП особое внимание уделяется казино, требования к
регулированию и надзору которых находятся практически на од
ном уровне с финансовыми учреждениями.
Рекомендация 25 предписывает компетентным органам разра
ботать инструкции и обеспечить обратную связь, которые помог
ли бы финансовым учреждениям и определенным нефинансовым
предприятиям и профессиям в применении действующих в стра
не мер противодействия отмыванию денег и финансированию
терроризма, и в частности в выявлении подозрительных опера
ций для направления СПО.
При реализации данной Рекомендации страны должны учиты
вать подготовленное ФАТФ Руководство по лучшей практике по
обеспечению обратной связи с сообщающими финансовыми уч
реждениями и другими лицами.
§4. Иные превентивные меры
К превентивным мерам, предусматриваемым Рекомендация
ми ФАТФ и выходящим за рамки деятельности финансовых уч
реждений и определенных нефинансовых предприятий и про
фессий, относятся:
– контроль за перевозом денежных средств физическими ли
цами и мониторинг всех операций с наличными денежными сред
ствами (Р 19 и СР IX);
5555
– применение Рекомендаций ФАТФ к иным предприятиям и
профессиям, связанным с риском отмывания денег или финанси
рования терроризма (Р 20);
– альтернативные системы денежных переводов (СР VI);
– контроль за деятельностью некоммерческих организаций
(СР VIII).
В соответствии с Рекомендацией 19 страны должны рассмотреть:
а) вопрос о введении целесообразных мер для выявления или
отслеживания перемещения (перевоза) через границу валюты
и оборотных финансовых инструментов на предъявителя при
условии обеспечения надежных гарантий надлежащего исполь
зования информации и отсутствия какого бы то ни было ущем
ления свободы перемещения капитала;
b) целесообразность и полезность системы, при которой
банки и иные финансовые учреждения и посредники сообщали
бы обо всех внутренних и международных операциях с налич
ной валютой на суммы, превышающие установленный порог,
национальному центральному ведомству с электронной базой
данных, доступной компетентным органам для использования
в делах, касающихся отмывания денег или финансирования
терроризма при условии обеспечения надежных гарантий над
лежащего использования информации.
Учитывая риски финансирования терроризма, связанные с не
контролируемым перевозом наличных денег через границы физи
ческими лицами, в октябре 2004 г. ФАТФ приняла дополнитель
ную Специальную рекомендацию IX, развившую и придавшую
обязательный характер положениям пункта «а» Рекомендации 19:
«В целях выявления физического перемещения наличных де
нежных средств и оборотных документов на предъявителя через
границу страны должны предусмотреть необходимые меры,
включая введение системы декларирования или иного порядка
представления сведений.
Страны должны предоставить компетентным органам закон
ные полномочия останавливать или задерживать перевоз налич
ных денежных средств или оборотных документов на предъяви
теля, в отношении которых есть подозрения о связи с отмыванием
денег или финансированием терроризма, либо о которых пред
ставлена ложная декларация или сведения.
Страны должны предусмотреть наличие эффективных, пропор
циональных и сдерживающих санкций для лиц, представляющих
ложные сведения или декларации. В тех случаях, когда наличные
денежные средства или оборотные документы на предъявителя
5566
связаны с отмыванием денег или финансированием терроризма,
страны должны принять меры, включая законодательные, в соот
ветствии с Рекомендацией 3 и Специальной рекомендацией III,
позволяющие конфисковать такие наличные денежные средства
или документы».
С принятием Специальной рекомендации IX ФАТФ аннулиро
вала пункт «а» Рекомендации 19.
Согласно Рекомендации 20 страны должны рассмотреть воз
можность применения Рекомендаций ФАТФ к предприятиям и
профессиям, помимо определенных нефинансовых предприятий
и профессий, которые представляют риск с точки зрения отмыва
ния денег или финансирования терроризма.
Страны должны и впредь поощрять развитие современных и
безопасных технологий управления денежными средствами, ко
торые менее уязвимы с точки зрения отмывания денег.
В системе мер по противодействию отмыванию денег и финан
сированию терроризма важное место занимает контроль над
международными финансовыми потоками. Услуги по переводу
денежных средств и иных ценностей могут оказываться банками
и иными финансовыми учреждениями, а также иными посредни
ками как с использованием механизмов регулируемой финансо
вой системы, так и посредством неформальных систем. Нефор
мальные или альтернативные системы перевода денежных
средств часто связаны с определенными географическими регио
нами и характеризуются особыми терминами («хавала», «хунди»,
«черный рынок обмена песо» и т.п.). Неформальные системы и се
ти перевода наиболее уязвимы с точки зрения злоупотреблений в
целях отмывания денег и финансирования терроризма.
В соответствии со Специальной рекомендацией VI каждая
страна должна принять меры с тем, чтобы обеспечить лицензиро
вание или регистрацию физических и юридических лиц, включая
агентов, предоставляющих услуги по переводу денежных средств
или ценностей, в том числе неформальные сети или системы пере
вода денежных средств или ценностей, и распространение на них
всех Рекомендаций ФАТФ, применяемых к банкам и небанков
ским финансовым учреждениям. Каждая страна должна обеспе
чить, чтобы те физические или юридические лица, которые неза
конно оказывают такие услуги, подлежали привлечению к
административной, гражданской или уголовной ответственности.
Цель Специальной рекомендации VI – не ликвидировать альтер
нативные системы, которые в ряде случаев оказывают необходи
мые услуги людям, не имеющим доступа к официальному финансо
5577
вому сектору, а распространить требования режима ПОД/ФТ на
все виды систем перевода денежных средств и ценностей.
ФАТФ выпустила Пояснительную записку и ряд методологи
ческих указаний к Специальной рекомендации VI, чтобы содей
ствовать в ее реализации. Согласно этим разъяснениям, в частно
сти, ссылка на «все Рекомендации ФАТФ, применяемые к банкам
и небанковским финансовым учреждениям», относится как мини
мум к Рекомендациям 10, 11, 12 и 15.
Особо отмечается, что странам следует определить орган, ответ
ственный за лицензирование или регистрацию, а также уполномо
ченный контролировать соблюдение Рекомендаций ФАТФ всеми
системами перевода денежных средств. Такая интерпретация Спе
циальной рекомендации VI соответствует Рекомендации 23.
Согласно Специальной рекомендации VIII страны должны про
анализировать адекватность законов и нормативных актов, отно
сящихся к структурам, которые могут быть использованы для фи
нансирования терроризма.
Особо уязвимы в этом отношении некоммерческие организа
ции, и страны должны обеспечить невозможность их преступного
использования:
i) террористическими организациями, замаскированными
под легальные структуры;
ii) в качестве прикрытия для финансирования терроризма, в
том числе с целью уклониться от мер по замораживанию активов;
iii) для сокрытия тайного отвлечения средств, предназна
ченных для законных целей, на финансирование террористиче
ских организаций.
Наряду с финансовыми посредниками, корпоративными и
иными юридическими образованиями преступники могут исполь
зовать в своих целях и другие структуры, включая некоммерчес
кие организации. Правовая форма и регулирование таких органи
заций, создаваемых для благотворительных, религиозных,
образовательных, социальных целей, может различаться в раз
ных юрисдикциях. В связи с этим Специальная рекомендация
VIII носит довольно общий характер и вместо конкретных пред
писаний содержит лишь описание рисков злоупотребления не
коммерческими организациями.
Для оказания странам содействия в предотвращении таких
рисков и угроз ФАТФ выпустила Сборник методических указа
ний по международной практике под названием: «Борьба с ис
пользованием некоммерческих организаций в противозаконных
целях».
5588
Контрольные вопросы к главе 2
1. Что такое режим превентивных мер в области ПОД/ФТ и кто его
осуществляет?
2. Дайте определение «финансового учреждения».
3. Какие исключения допускает ФАТФ с точки зрения определения ти
пов лиц, относимых к финансовым учреждениям?
4. Что такое надлежащая проверка клиентов?
5. На кого в соответствии с международными стандартами распростра
няются обязательства по идентификации и проверке личности?
6. В каких случаях финансовые учреждения должны принимать меры по
работе с клиентами, включая установление и проверку личности клиентов?
7. Что включают в себя меры по надлежащей проверке клиента?
8. Охарактеризуйте Пояснительную записку к Рекомендации 5.
9. Приведите примеры клиентов с низким риском ОД/ФТ.
10. Приведите примеры видов операций, для которых могут быть при
емлемы упрощенные меры по НПК.
11. В чем заключается значение ведения финансовыми учреждениями
учетной документации?
12. Какую информацию необходимо фиксировать в соответствии с
международными стандартами ПОД/ФТ при регистрации операций
клиента?
13. Какую дополнительную информацию помимо требований ФАТФ
должно получить страховое учреждение при регистрации операции кли
ента?
14. Дайте определение «политического деятеля», используемое для
целей ПОД/ФТ.
15. Какие дополнительные меры следует принимать финансовым уч
реждениям при работе с политическими деятелями?
16. В соответствии с рекомендациями ФАТФ какие дополнительные
меры следует принимать финансовым учреждениям в случае междуна
родных корреспондентских банковских или иных сходных отношений?
17. Обеспечение соблюдения каких критериев необходимо если фи
нансовое учреждение полагается на третью сторону с точки зрения НПК?
18. Дайте характеристику Рекомендации 11 ФАТФ.
5599
19. В чем с точки зрения ПОД/ФТ заключаются особенности и слож
ности переводов денежных средств между финансовыми учреждениями с
использованиями электронных средств?
20. Дайте определение банкаширмы.
21. Какие последствия предусматривают Рекомендации 21 и 22 ФАТФ
для стран, не выполняющих или не полностью выполняющих рекоменда
ции ФАТФ?
22. Охарактеризуйте Рекомендацию 13 ФАТФ.
23. Какие новые элементы с точки зрения СПО содержатся в редакции
Сорока рекомендаций ФАТФ 2003 г. по сравнению с предыдущими ре
дакциями?
24. В чем заключается принципиальная важность положений Рекомен
дации 14(а) ФАТФ?
25. В соответствии с международными стандартами что должны вклю
чать в себя внутренние программы ПОД/ФТ?
26. Приведите и охарактеризуйте перечень определенных нефинансо
вых предприятий и профессий.
27. В каких ситуациях ОНФПП обязаны выполнять требования НПК?
28. Охарактеризуйте режим профессиональной тайны для ОНФПП.
29. В чем заключается разница в подходах к установлению требований
по регулированию и надзору для финансовых учреждений и ОНФПП?
30. Дайте определение «Базовых принципов».
31. Какие регулирующие и надзорные меры предписывает применять в
отношении ОНФПП Рекомендация 24 ФАТФ?
32. Какие превентивные меры предусматривают Рекомендации
ФАТФ?
33. Охарактеризуйте Специальную рекомендацию IX ФАТФ.
34. Что такое неформальные или альтернативные системы перевода
денежных средств?
35. Почему некоммерческие организации наиболее уязвимы с точки
зрения финансирования терроризма?
6600
Глава 3 ИНСТИТУЦИОНАЛЬНЫЕ МЕРЫ
(КОМПЕТЕНТНЫЕ ОРГАНЫ,
ИХ ПОЛНОМОЧИЯ И РЕСУРСЫ)
В разделе «С» Сорока рекомендаций, посвященном институци
ональным мерам, основное внимание уделяется полномочиям и
ресурсам компетентных органов, участвующих в противодейст
вии отмыванию денег и финансированию терроризма, включая
прежде всего ПФР.
§1. Создание подразделения
финансовой разведки (ПФР)
Определение и статус ПФР
Конвенция ООН «Против транснациональной организованной
преступности» 2000 г. (Палермская конвенция) установила обя
занность каждого государстваучастника обеспечить, чтобы ад
министративные, регулирующие, правоохранительные и другие
органы, ведущие борьбу с отмыванием денежных средств (в том
числе и судебные органы, когда это соответствует внутреннему
законодательству), были способны осуществлять сотрудничество
и обмен информацией на национальном и международном уров
нях на условиях, устанавливаемых его внутренним законода
тельством. В этих целях государства должны рассмотреть вопрос
об учреждении подразделения финансовой разведки, которое бу
дет действовать в качестве национального центра для сбора, ана
лиза и распространения информации, касающейся возможных
случаев отмывания денежных средств (п. 1 «b» ст. 7).
Аналогичные положения содержатся и в Конвенции ООН
«Против коррупции» 2003 г. (п. 1 «b» ст. 14).
Таким образом, Палермская и Меридская конвенции ООН рас
сматривают создание ПФР как необходимую предпосылку для
организации межведомственного взаимодействия в сфере ПОД
на национальном и международном уровнях.
Данный подход получил развитие в Сорока рекомендациях
ФАТФ 2003 г., одним из важнейших нововведений которых стало
требование о создании в странах национальных подразделений
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]