Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма. Учебное пособие
.pdf
2211
В соответствии с Палермской конвенцией государстваучаст
ники принимают в максимальной степени, возможной в рамках
их внутренних правовых систем, такие меры, какие могут потре
боваться для обеспечения возможности конфискации:
а) доходов от преступлений, охватываемых данной Конвен
цией, или имущества, стоимость которого соответствует
стоимости таких доходов;
b) имущества, оборудования или других средств, использо
вавшихся или предназначавшихся для использования при совер
шении преступлений, охватываемых данной Конвенцией.
При этом государстваучастники принимают такие меры, ка
кие могут потребоваться для обеспечения возможности выявле
ния, отслеживания, ареста или выемки любого из перечисленного
выше имущества с целью последующей конфискации.
Если доходы от преступлений были превращены или преобра
зованы, частично или полностью, в другое имущество, то указан
ные выше меры применяются в отношении такого имущества.
Если доходы от преступлений были приобщены к имуществу,
приобретенному из законных источников, то конфискации без
ущерба для полномочий, касающихся наложения ареста или вы
емки, подлежит та часть имущества, которая соответствует оце
ненной стоимости приобщенных доходов от преступлений.
К прибыли или другим выгодам, которые получены от доходов
от преступлений, от имущества, в которое были превращены или
преобразованы доходы от преступлений, или от имущества, к ко
торому были приобщены доходы от преступлений, также приме
няются меры, указанные в ст. 12 Палермской конвенции, таким
же образом и в той же степени, как и в отношении доходов от пре
ступлений.
Для указанных целей каждое государствоучастник уполно
мочивает свои суды или другие компетентные органы издавать
постановления о предоставлении или аресте банковских, финан
совых или коммерческих документов. Государстваучастники не
могут уклониться от принятия мер в соответствии с положениями
Палермской конвенции, ссылаясь на необходимость сохранения
банковской тайны.
Приведенные положения ст. 12 Палермской конвенции не мо
гут быть истолкованы как наносящие ущерб правам добросовест
ных третьих сторон.
При этом установлено, что содержание ст. 12 не затрагивает
принцип, согласно которому меры, о которых в ней говорится, оп
ределяются и осуществляются в соответствии с положениями
2222
внутреннего законодательства государстваучастника и при ус
ловии их соблюдения.
Важное значение имеет правильное понимание терминов, ко
торыми в международных актах обозначают конфискационные и
обеспечительные меры.
Применительно к противодействию отмыванию денег соответ
ствующий понятийный аппарат установлен Венской, Палермской
и Меридской конвенциями ООН, а также Страсбургской конвен
цией Совета Европы.
Согласно названным Конвенциям ООН «конфискация» означа
ет окончательное лишение собственности по постановлению суда
или другого компетентного органа. При этом Венская конвенция
уточняет, что термин «конфискация» включает в соответствую
щих случаях «изъятие» (в доход государства).
Страсбургская конвенция определяет «конфискацию» более
предметно: как наказание или меру, назначенную судом в ре
зультате разбирательства по уголовному делу или уголовным де
лам и состоящую в лишении имущества.
Для обеспечительных мер в Конвенциях ООН дается совокуп
ное определение, которое полностью совпадает в английских тек
стах всех Конвенций.
Однако, несмотря на заявленную в заключительных положе
ниях этих Конвенций аутентичность текстов на всех языках ООН
(английский, арабский, испанский, китайский, русский и фран
цузский), в русских текстах соответствующие положения пред
ставлены в различных формулировках, включая и название са
мих терминов.
Так, термины «freezing» or «seizure», используемые в англий
ских текстах названных Конвенций ООН для обозначения обес
печительных мер, в русских текстах переводятся и поясняются
следующим образом:
– «замораживание» или «наложение ареста» означает времен
ное запрещение перевода, конверсии, размещения или перемеще
ния собственности; или временный арест; или взятие под кон
троль собственности на основании постановления, выносимого
судом или компетентным органом (п. «l» ст. 1 Венской конвенции);
– «арест» или «выемка» означают временное запрещение пе
редачи, преобразования, отчуждения или перемещения имуще
ства; или временное вступление во владение таким имущест
вом; или временное осуществление контроля над ним по
постановлению суда или другого компетентного органа (п. «f»
ст. 2 Палермской конвенции);
2233
– «приостановление операций (замораживание)» или «арест»
означают временное запрещение передачи, преобразования,
отчуждения или передвижения имущества, или временное
вступление во владение таким имуществом, или временное осу
ществление контроля над ним по постановлению суда или дру
гого компетентного органа (п. «f» ст. 2 Меридской конвенции).
В свою очередь в названии и тексте Страсбургской конвенции
Совета Европы 1990 г. термин «seizure» переведен на русский
язык как «изъятие».
Таким образом, термин «freezing» в русских текстах указан
ных Конвенций переведен как «замораживание», «арест» и «при
остановление операций», а термин «seizure» – «наложение арес
та», «выемка», «арест» и «изъятие».
Пока эти термины при употреблении не разделяются, как в
указанных актах, отмеченные разночтения не имеют особо прин
ципиального значения, хотя и чреваты определенной путаницей,
в том числе в отношениях между российскими компетентными
органами и их иностранными партнерами. Однако, как будет по
казано ниже, в международной практике понятия «заморажива
ние» и «арест» применительно к обеспечительным мерам по кон
фискации террористических активов используются уже
раздельно, что требует к ним более внимательного отношения.
Конфискация террористических активов
В соответствии со Специальной рекомендацией III каждая
страна должна принять меры для немедленного замораживания
денежных средств или иных активов террористов и лиц, финан
сирующих терроризм и террористические организации в соот
ветствии с резолюциями ООН по предупреждению и пресечению
финансирования терроризма.
Каждая страна должна также принять и реализовать меры, в
том числе законодательные, для предоставления компетентным
органам полномочий на наложение ареста и конфискацию собст
венности, представляющей собой доходы от терроризма, терро
ристических актов или террористических организаций или же
используемой, предназначаемой или выделяемой для финанси
рования терроризма, террористических актов или террористиче
ских организаций.
ФАТФ выпустила Пояснительную записку к Специальной реко
мендации III, а также ряд методических указаний, помогающих по
нять, как следует реализовать ее положения наилучшим образом.
В Пояснительной записке даются следующие определения
терминов «замораживание», «арест» и «конфискация», которые
2244
используются, но не раскрываются в Международной конвенции
1999 г., упомянутых выше резолюциях СБ ООН, Специальной ре
комендации III и иных международных актах, посвященных
борьбе с финансированием терроризма:
– «замораживание» означает временное запрещение переда
чи, преобразования, отчуждения или передвижения средств или
иных активов на основании постановления, принятого компетент
ным органом или судом в рамках механизма замораживания. За
мороженные средства или активы остаются собственностью лиц
или организаций, имевших долевое участие в указанных средст
вах или активах на момент замораживания, или могут оставаться
в управлении финансового учреждения или управляться по иной
схеме, установленной этими лицами или организациями до при
ведения в действие механизма осуществления замораживания;
– «арест» означает временное запрещение передачи, преобра
зования, отчуждения или передвижения средств или иных акти
вов на основании постановления, принятого компетентным орга
ном или судом в рамках механизма замораживания. Однако в
отличие от мер по замораживанию наложение ареста осуществ
ляется посредством механизма, позволяющего компетентному
органу или суду установить контроль над указанными средства
ми или иными активами. Арестованные средства или иные акти
вы остаются собственностью лиц или организаций, имевших до
левое участие в указанных средствах или иных активах на
момент ареста, несмотря на то, что часто владение, руководство
или управление арестованными средствами или иными активами
переходит к компетентным органам или суду;
– термин «конфискация», включающий при необходимости
изъятие, означает окончательное лишение средств или иного
имущества по постановлению компетентного органа или суда.
Конфискация или изъятие осуществляются в судебном или ад
министративном порядке, в соответствии с которым владение
указанными средствами или иными активами переходит к госу
дарству. В этом случае лица или организации, имевшие долевое
участие в указанных средствах или иных активах, утрачивают
все права на конфискованные или изъятые средства или иные ак
тивы.
Разделение понятий «замораживание» и «арест» имеет прин
ципиальное значение в контексте рассматриваемых положений
Специальной рекомендации III, первая часть которой направлена
на немедленное замораживание странами активов, имеющих от
ношение к террористам, а вторая часть предусматривает приня
2255
тие странами законодательных мер, позволяющих их компетент
ным органам арестовать или конфисковать такие активы.
Цель первой части – временное блокирование активов, в отно
шении которых имеются достаточно обоснованные подозрения
или предположения о потенциальном использовании для финан
сирования терроризма. Цель второй части – лишить террористов
права контроля над такими активами, а затем и изъять эти акти
вы, если будет должным образом установлена их связь с финан
сированием терроризма.
Таким образом, первая часть носит исключительно превентив
ный характер, а вторая – как превентивный, так и санкционный
(карательный). В сочетании эти меры должны лишить террорис
тов и террористические организации средств для ведения теку
щей и будущей террористической деятельности и разрушить ин
фраструктуры терроризма.
Замораживание
Для определения сферы действия первой части Специальной
рекомендации III следует иметь в виду, что она направлена на
принятие мер по обеспечению реализации резолюций СБ ООН,
связанных с замораживанием активов террористов, включая
прежде всего Резолюцию 1267 (1999) и Резолюцию 1373 (2001).
Резолюция 1267 (1999) СБ ООН и последующие резолюции по
ее осуществлению (1333 (2000), 1363 (2001), 1390 (2002), 1452
(2002), 1455 (2003), 1526 (2004) и 1617 (2005)) обязывают все госу
дарства – члены ООН незамедлительно заморозить средства или
иные активы, принадлежащие или контролируемые «АльКаи
дой», Усамой бен Ладеном, движением «Талибан», а также свя
занными с ними лицами или организациями. Комитет по санкци
ям СБ ООН, который был учрежден в соответствии с Резолюцией
1267 (1999) (Комитет 1267), издает сводный перечень лиц и орга
низаций, чьи активы подлежат замораживанию на основании
указанных резолюций, а также устанавливает порядок и крите
рии исключения из перечня и размораживания активов. Указан
ный перечень постоянно обновляется и публикуется на офици
альном интернетсайте ООН.
Резолюция 1373 (2001) СБ ООН имеет общий характер и тре
бует безотлагательно заблокировать финансовые активы или
экономические ресурсы лиц, которые совершают или пытаются
совершить террористические акты, или участвуют в их соверше
нии, или содействуют их совершению; организаций, прямо или
косвенно находящихся в собственности или под контролем таких
лиц, а также лиц и организаций, действующих от имени или по
2266
указанию таких лиц и организаций, включая средства, получен
ные или приобретенные с помощью собственности, прямо или ко
свенно находящейся во владении или под контролем таких лиц и
связанных с ними лиц и организаций. Данная резолюция не пре
дусматривает ведения какоголибо сводного перечня таких лиц и
организаций, однако обязывает все государства – члены ООН со
трудничать друг с другом в уголовном преследовании лиц, имею
щих отношение к финансированию или поддержке террористи
ческих актов. Предполагается, однако, что каждая страна может
определить лица и организации, чьи активы подлежат заморажи
ванию, и обратиться за соответствующим содействием к другим
странам.
Поскольку указанные резолюции приняты Советом Безопасно
сти ООН на основании главы VII Устава ООН, их положения фак
тически являются нормами прямого действия для всех государств –
членов ООН, реализация которых, в принципе, не требует допол
нительных законодательных или судебных мер (процедур).
Однако для практического выполнения требований указанных
резолюций о немедленном замораживании активов террористов и
лиц, финансирующих терроризм, каждая страна должна иметь
соответствующие организационноправовые механизмы. Такие
механизмы, подробно описанные в п. 8 Пояснительной записки
ФАТФ к Специальной рекомендации III, включают:
1) предоставление полномочий компетентному органу или су
ду на издание, административное сопровождение и приведение в
исполнение постановлений о замораживании или разморажива
нии соответствующих активов (перечень);
2) законодательное возложение ответственности за заморажи
вание активов на лиц или организаций, публично идентифициро
ванных компетентным органом или судом, на финансовые учреж
дения, в которых хранятся эти активы;
3) установление механизмов и процедур, посредством которых
лица или организации, чьи активы стали объектом заморажива
ния в связи с финансированием терроризма, могут опротестовать
применение этих мер;
4) принятие необходимых мер для контроля над соблюдением
правовых норм, регламентирующих применение мер заморажива
ния финансовыми учреждениями, включая наложение граждан
ских, административных или уголовных санкций за их нарушение.
Арест и конфискация
В соответствии с п. 9 Пояснительной записки ФАТФ к Специ
альной рекомендации III для реализации ее второй части страны
2277
должны принять меры, аналогичные указанным в ст. 5 Конвенции
ООН «О борьбе против незаконного оборота наркотических
средств и психотропных веществ» 1988 г., в ст. 12–14 Конвенции
ООН против транснациональной организованной преступности
2000 г. и ст. 8 Международной конвенции «О борьбе с финансиро
ванием терроризма» 1999 г. (включая законодательные меры), с
тем чтобы суды или компетентные органы имели возможность
санкционировать арест или конфискацию средств или других ак
тивов террористов.
Согласно ст. 8 Международной конвенции «О борьбе с финанси
рованием терроризма» каждое государствоучастник принимает в
соответствии с принципами своего внутреннего права необходи
мые меры для того, чтобы определить, обнаружить или арестовать
любые средства, используемые или выделенные в целях соверше
ния преступлений, определяемых в качестве таковых данной Кон
венцией, а также поступления, полученные в результате таких
преступлений, для целей возможной конфискации.
Каждое государствоучастник также принимает надлежащие
меры для конфискации средств, которые использовались или бы
ли выделены для совершения указанных преступлений, и дохо
дов, полученных в результате таких преступлений.
При этом каждое государствоучастник рассматривает воз
можность создания механизмов, с помощью которых средства,
полученные в результате конфискации, использовались бы для
выплаты компенсации жертвам таких преступлений или членам
их семей.
Применение положений ст. 8 данной Конвенции должно осу
ществляться при условии соблюдения прав добросовестных тре
тьих лиц.
Положения Конвенций ООН «О конфискации и обеспечитель
ных мерах» получили дальнейшее развитие в Конвенции Совета
Европы «Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации до
ходов от преступной деятельности и финансирования террориз
ма» 2005 г.
В соответствии с п. 1 ст. 3 Варшавской конвенции подтвержда
ется обязанность каждой Стороны принять законодательные и
другие необходимые меры, предоставляющие ей возможность
конфисковать орудия и доходы от преступлений или имущество,
стоимость которого соответствует этим доходам. В качестве но
веллы указанные меры распространяются также на легализован
ное имущество, что обеспечивает большую гибкость в имплемен
тации данного положения.
2288
Конвенция 1990 г. предусматривала для каждой Стороны воз
можность применять указанные выше конфискационные меры
только к определенным правонарушениям или категориям пра
вонарушений, которые следовало указать в декларации на имя
Генерального секретаря Совета Европы в момент подписания
Конвенции или ее ратификации.
В Варшавской конвенции такая возможность существенно ог
раничивается: согласно п. 2 ст. 3 из сферы применения конфиска
ционных мер нельзя исключать отмывание денег, а также катего
рии преступлений, перечень которых содержится в приложении 1
к данной Конвенции. Указанный перечень полностью соответст
вует перечню, содержащемуся в Словаре к Сорока рекомендаци
ям ФАТФ 2003 г.
С учетом обязательного включения указанных категорий пре
ступлений каждая Сторона может заявить, что п. 1 ст. 3 применя
ется только:
а) к преступлениям, наказуемым лишением свободы на мак
симальный срок более одного года. Вместе с тем каждая Сто
рона может сделать заявление о применении данного положе
ния в отношении доходов, полученных от совершения
налоговых преступлений; и (или)
b) в отношении перечня определенных преступлений.
В соответствии с п. 3 Стороны могут предусмотреть обяза
тельную конфискацию в отношении преступлений, подпадаю
щих под конфискационный режим. В частности, такая мера мо
жет распространяться на такие преступления, как отмывание
денег, незаконный оборот наркотиков, торговля людьми и любые
другие тяжкие преступления.
Пункт 4 этой статьи вводит новое требование, согласно которо
му каждая Сторона должна принять законодательные и другие
необходимые меры, с тем чтобы осужденный за тяжкое преступ
ление или преступления, определенные внутренним законода
тельством, был обязан продемонстрировать источник происхож
дения предполагаемых доходов или иного имущества, которые
подлежат конфискации. При этом оговаривается, что данное тре
бование выполняется в той степени, в которой оно не противоре
чит принципам внутреннего законодательства.
Согласно ст. 5 каждая Сторона должна принять законодатель
ные и иные необходимые меры, гарантирующие, что меры по за
мораживанию, изъятию и конфискации распространяются на:
a) имущество, в которое переведены или конвертированы
преступные доходы;
2299
b) имущество, полученное из законных источников, если до
ходы смешаны полностью или частично с таким имуществом в
размере, не превышающем стоимость смешанных доходов;
c) прибыль или иную выгоду, полученные от доходов, от иму
щества, в которые преступные доходы были переведены или
конвертированы, либо от имущества, с которым преступные
доходы были смешаны, в размере, не превышающем стоимость
смешанных доходов.
Статья 7 предусматривает принятие Сторонами необходимых
мер, дающих их судам или другим компетентным органам право
затребовать или налагать арест на банковские, финансовые или
коммерческие документы в целях выполнения действий, связан
ных с конфискацией и обеспечительными мерами. Стороны не
вправе отказаться от выполнения положений данной статьи на
основании банковской тайны.
В дополнение к специальным полномочиям и приемам рассле
дования, предусмотренным Конвенцией 1990 г., ст. 7 Варшавской
конвенции предписывает каждой Стороне принять законодатель
ные и иные необходимые меры для того, чтобы:
a) определять, является ли физическое или юридическое ли
цо владельцем или бенефициарным собственником одного или
более счетов в любом банке на ее территории, и получать все
данные о выявленных счетах;
b) получать подробную информацию об определенных бан
ковских счетах и банковских операциях, которые осуществля
лись в течение определенного периода через один или несколько
определенных счетов, включая детали о счетах отправителей
или получателей;
c) осуществлять в течение определенного времени мони
торинг банковских операций, осуществляемых через один или
несколько определенных счетов;
d) обеспечить, чтобы банки не сообщали заинтересованным
клиентам или иным третьим лицам о том, что информация бы
ла запрошена или получена в соответствии с подп. «a», «b»
или «c», либо о том, что ведется расследование.
Стороны должны рассмотреть возможность применения этих
положений к счетам в небанковских финансовых учреждениях.
Кроме того, каждая Сторона должна принять законодатель
ные и иные необходимые меры, позволяющие использовать спе
циальные приемы расследования, облегчающие выявление и от
слеживание преступных доходов, а также сбор соответствующих
доказательств. Эти приемы могут включать наблюдение, пере
3300
хват телекоммуникационных сообщений, доступ к компьютер
ным системам и вынесение постановления о представлении кон
кретных документов.
§4. Ответственность юридических лиц
В совершении преступлений, связанных с отмыванием денег и
финансированием терроризма, часто используются юридичес
кие лица, к которым относятся различные корпоративные струк
туры, фонды, ассоциации, а также финансовые учреждения.
Между тем, как показывает международный опыт, далеко не
всегда могут быть выявлены конкретные физические лица, под
лежащие привлечению к уголовной ответственности за такие
преступления. Вместе с тем в отсутствие адекватных санкций в
отношении юридических лиц их преступная деятельность часто
может продолжаться даже после ареста отдельных должност
ных лиц.
В соответствии с п. «b» Рекомендации 2 ФАТФ, касающейся
криминализации отмывания денег, странам следует обеспечить,
чтобы к юридическим лицам применялись меры уголовной ответ
ственности, а когда это невозможно – гражданской или админис
тративной ответственности.
При этом данная рекомендация не исключает возможности па
раллельного применения в отношении юридических лиц уголов
ных, гражданских и административных процедур в тех странах,
где действуют такие формы ответственности.
Возложение ответственности на юридических лиц должно
осуществляться без ущерба для уголовной ответственности фи
зических лиц, совершивших преступление. Таким образом, пре
дусматривается возможность субсидиарной ответственности как
юридических, так и физических лиц за одно преступление.
Независимо от формы ответственности в отношении юридиче
ских лиц должны применяться эффективные, соразмерные и
оказывающие сдерживающее воздействие санкции.
В Пояснительной записке ФАТФ к Специальной рекоменда
ции II, предусматривающей криминализацию финансирования
терроризма и связанного с ним отмывания денег, также указыва
ется на необходимость распространения уголовной ответственно
сти за финансирование терроризма и на юридических лиц. Если
это невозможно (например, в силу фундаментальных принципов
правовой системы страны), их следует привлекать к гражданской
или административной ответственности.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]