Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международные стандарты в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма. Учебное пособие
.pdf
3311
Указанные Рекомендации ФАТФ в целом основаны на соответ
ствующих положениях Палермской (ст. 10) и Меридской (ст. 26)
конвенций ООН и Международной конвенции «О борьбе с финан
сированием терроризма» (ст. 5).
Указанные Конвенции предусматривают, что ответственность
юридических лиц за такие преступления может носить уголов
ный, гражданский или административный характер при условии
соблюдения правовых принципов государстваучастника. При
этом Конвенции не содержат никаких указаний на предпочти
тельность того или иного вида ответственности.
Что касается Рекомендаций ФАТФ, то в них явный приоритет
отдается применению к юридическим лицам мер уголовной от
ветственности. Однако поскольку в ряде стран континентальной
системы права к уголовной ответственности могут привлекаться
только физические лица, в качестве альтернативы в отношении
юридических лиц должны быть установлены гражданские или
административные санкции.
Варшавская конвенция Совета Европы 2005 г. развивает по
ложения об ответственности за уголовно наказуемые деяния,
связанные с отмыванием денег и финансированием терроризма
(ст. 10).
В отличие от соответствующих положений Палермской и
Меридской конвенций ООН в ст. 10 Варшавской конвенции не
предусматривается установление конкретных видов ответст
венности для юридических лиц, но указывается, что они
должны привлекаться к ответственности за такие преступле
ния, совершенные в их интересах любым физическим лицом,
действующим самостоятельно или в качестве органа юридиче
ского лица и занимающим в этом юридическом лице руководя
щее положение, а также за участие таких физических лиц в
качестве соучастников или подстрекателей в указанных пре
ступлениях.
Варшавская конвенция предусматривает также привлечение
юридического лица к ответственности в случае, когда недостаток
надзора или контроля со стороны указанных выше физических
лиц сделали возможным совершение указанных преступлений в
интересах этого юридического лица.
Кроме того, устанавливается, что ответственность юридичес
кого лица не должна исключать уголовное преследование физи
ческих лиц, являющихся исполнителями, подстрекателями или
соучастниками указанных преступлений.
3322
Контрольные вопросы к главе 1
1. Что имеет ключевое значение для формирования глобального меж
дународного фронта противодействия отмыванию денег и финансирова
нию терроризма?
2. Какие тенденции международного права наблюдаются в сфере
ПОД/ФТ?
3. На какие разделы подразделяются 40 Рекомендаций ФАТФ?
4. Что является первым и главным шагом на пути создания националь
ной системы ПОД/ФТ в каждой стране?
5. Правовую основу для решения каких задач создает криминализация
ОД/ФТ?
6. Что составляет основу эффективной системы ПОД/ФТ?
7. Из каких элементов состоит процедура конфискации?
8. Что требует от всех стран Рекомендация 1 ФАТФ?
9. В соответствии с подп. «b» п. 1 ст. 3 Венской конвенции какие пред
намеренные действия должны квалифицироваться как преступления?
10. В какой конвенции определен состав такого преступления, как от
мывание денег?
11. Дайте определение основного (предшествующего) правонаруше
ния в соответствии с Палермской конвенцией.
12. Использование каких методов допускает ФАТФ для отнесения пра
вонарушений к предшествующим?
13. Приведите перечень «определенных категорий правонарушений»,
содержащийся в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ.
14. Охарактеризуйте перечень «определенных категорий правонару
шений», содержащийся в Словаре к Сорока рекомендациям ФАТФ.
15. На чем основывается подход, что преступления, заключающиеся в
отмывании денег, могут не относиться к лицам, совершившим основное
правонарушение?
16. Какой подход применяется в России относительно привлечения к
ответственности за основное правонарушение и за отмывание денег?
17. Что такое критерий «двойной преступности»?
18. Для чего нужно вынесение заключения о психическом состоянии
обвиняемого на основании объективных фактических обстоятельств дела?
3333
19. Что такое «фактическое знание» обвиняемого о преступном проис
хождении доходов?
20. Дайте характеристику Специальной рекомендации II ФАТФ.
21. Дайте определение «финансирования терроризма».
22. В чем заключается состав такого преступления, как финансирова
ние терроризма?
23. В соответствии с требованиями ФАТФ какими полномочиями
должны обладать компетентные органы соответствующих стран для эф
фективного осуществления конфискации?
24. Дайте определение конфискации.
25. В чем заключается специфика расхождений в переводе английских
терминов из Конвенций ООН на русский язык?
26. Охарактеризуйте Специальную рекомендацию III.
27. Дайте определение «замораживания» активов.
28. Дайте определение «ареста» активов.
29. В чем отличие замораживания активов от их ареста?
30. Какие организационноправовые механизмы для немедленного за
мораживания активов террористов предусмотрены в Пояснительной запи
ске ФАТФ к Специальной рекомендации III?
31. Что такое «обязательная конфискация» и в каких случаях она мо
жет быть предусмотрена?
32. Какие законодательные и иные необходимые меры предписывает
принять каждой Стороне статья 7 Варшавской конвенции?
33. Чем опасно отсутствие адекватных санкций в отношении юридиче
ских лиц, осуществляющих преступную деятельность?
34. Что понимается под субсидиарной ответственностью за ОД/ФТ?
35. Охарактеризуйте подход ФАТФ к привлечению юридических лиц к
ответственности за ОД/ФТ.
3344
Глава 2 ПРЕВЕНТИВНЫЕ МЕРЫ
Важнейшей частью национальной системы противодействия
отмыванию денег и финансированию терроризма является ре
жим превентивных мер (финансовый мониторинг), осуществляе
мый финансовыми посредниками, к которым относятся финансо
вые учреждения и определенные нефинансовые предприятия и
профессии (ОНФПП). К финансовым учреждениям относятся все
требования по осуществлению предусмотренных Рекомендация
ми ФАТФ превентивных мер, тогда как на ОНФПП соответству
ющие обязанности распространяются в ограниченном объеме с
учетом специфики их деятельности.
В качестве базового условия для принятия превентивных фи
нансовых мер Рекомендацией 4 предусматривается обязанность
стран обеспечить, чтобы законодательство о защите тайны фи
нансовых учреждений не препятствовало реализации Рекомен
даций ФАТФ.
§1. Финансовые учреждения
Состав
При создании национальной системы противодействия отмы
ванию денег и финансированию терроризма каждая страна
должна принять решение, на какие категории финансовых уч
реждений возлагаются обязанности по принятию превентивных
мер в целях противодействия отмыванию денег и финансирова
нию терроризма.
В Сорока рекомендациях 2003 г. закреплен функциональный
подход к самому понятию «финансового учреждения». Такой под
ход учитывает современные тенденции развития рынка финансо
вых услуг, предоставление которых все больше выходит за рам
ки банковского сектора и иных традиционных финансовых
посредников.
Согласно Словарю к Сорока рекомендациям к «финансовым
учреждениям» относятся любые физические или юридические
лица, которые в качестве хозяйствующих субъектов осуществля
ют от имени или по поручению клиента один или более из следу
ющих видов деятельности или операций:
3355
1. Принятие депозитов и иных средств на возвратной основе от
населения (включая услуги частных банков).
2. Кредитование (включая потребительские кредиты, ипотеч
ные кредиты, факторинг с или без права регресса, а также фи
нансирование коммерческих сделок, в том числе учет векселей
без права регресса).
3. Финансовый лизинг (за исключением схем финансового ли
зинга, относящихся к потребительским товарам).
4. Перевод денег или ценностей (включая финансовую дея
тельность как в формальном, так и неформальном секторах, на
пример, альтернативную деятельность по денежным переводам,
но это не распространяется на любое физическое или юридичес
кое лицо, которое предоставляет финансовым учреждениям сис
темы сообщений или иные системы поддержки для передачи де
нежных средств).
5. Выпуск и управление средствами платежа (например, кре
дитные и дебетовые карты, чеки, дорожные чеки, денежные по
ручения и банковские переводные векселя, электронные деньги).
6. Финансовые гарантии и обязательства.
7. Операции:
a) с инструментами денежного рынка (чеки, векселя, депо
зитные сертификаты, производные ценные бумаги и т.д.);
b) с иностранной валютой;
с) с инструментами, привязанными к обменному курсу, про
центным ставкам и индексам;
d) с переводными ценными бумагами;
e) с товарными фьючерсами.
8. Участие в эмиссиях ценных бумаг и предоставление финан
совых услуг, относящихся к таким эмиссиям.
9. Управление индивидуальными и коллективными инвести
ционными портфелями.
10. Хранение и административное сопровождение наличных
денежных средств или ликвидных ценных бумаг по поручению
клиента.
11. Иное инвестирование, административное сопровождение
или управление активами или денежными средствами от имени
других лиц.
12. Страхование ценных бумаг и размещение полисов страхо
вания жизни и иных страховых полисов, связанных с инвестици
ями (применяется как к предприятиям страхования, так и к стра
ховым посредникам – агенты и брокеры).
13. Обмен денег и валюты.
3366
При данном подходе критерием отнесения предприятия к фи
нансовым учреждениям является ведение им любого из приведен
ных видов деятельности или операций. В тех странах, где возмож
ность осуществления таких видов деятельности предоставляется
только финансовым учреждениям, действующим на основании со
ответствующей лицензии, распространение режима противодей
ствия отмыванию денег и финансированию терроризма на лицен
зированные финансовые учреждения отвечает требованиям
ФАТФ. Если же такие виды деятельности могут на законной ос
нове осуществляться и иными лицами, то независимо от их назва
ния для целей применения мер противодействия отмыванию де
нег и финансированию терроризма они должны также считаться
финансовыми учреждениями.
При применении указанного принципа определения типов лиц,
относимых к финансовым учреждениям, ФАТФ допускает следу
ющие исключения. Если финансовая деятельность осуществляет
ся какимлибо физическим или юридическим лицом эпизодичес
ки или в очень ограниченном масштабе (с учетом количественных
и абсолютных критериев), так что существует весьма малый риск
отмывания денег, страна вправе принять решение о том, что в
применении мер по противодействию отмыванию доходов необхо
димость, полностью или частично, отсутствует. В данном случае
речь идет о возможности нераспространения всех или части обя
занностей по принятию превентивных мер на отдельных лиц, осу
ществляющих указанные финансовые операции нерегулярно и в
ограниченных масштабах (например, гостиница, эпизодически
предоставляющая услуги по обмену валюты для своих клиентов).
Кроме того, в строго ограниченных и оправданных обстоятель
ствах, основываясь на доказанном низком риске отмывания де
нег, страна может принять решение о неприменении отдельных
или всех Сорока рекомендаций к некоторым из вышеуказанных
видов финансовой деятельности.
Другая оговорка предусматривает возможность полного ис
ключения или ограничения контроля над определенными видами
финансовой деятельности, что предполагает нераспространение
соответствующих обязанностей на все финансовые учреждения,
специализирующиеся на таких видах деятельности. Такие реше
ния должны приниматься на основе тщательной оценки, под
тверждающей низкий риск отмывания денег при осуществлении
этих операций.
В качестве базовой предпосылки целесообразно исходить из
того, что на все учреждения, реализующие указанные виды дея
3377
тельности и операции, распространяются все обязанности по при
нятию превентивных мер в сфере противодействия отмыванию
денег и финансированию терроризма.
Надлежащая проверка клиентов (НПК) и хранение данных
Надлежащая проверка клиентов
Рекомендация 5, являющаяся одной из ключевых, устанавлива
ет запрет на ведение финансовыми учреждениями анонимных сче
тов или счетов, открытых на явно вымышленные имена, определя
ет ситуации, в которых должны применяться меры по надлежащей
проверке клиента (НПК), и конкретное содержание этих мер.
Обязательства по идентификации и проверке личности рас
пространяются как на клиентов, так и на «бенефициарных собст
венников», под которыми согласно Словарю понимаются физиче
ские лица, обладающие в конечном итоге правами собственности
или контроля в отношении клиента.
Финансовые учреждения должны принимать меры по работе с
клиентами, включая установление и проверку личности их кли
ентов, в случае:
– установления деловых отношений;
– проведения разовых операций (i) на сумму, превышающую ус
тановленное пороговое значение (15 тыс. долл./евро), или (ii) кото
рые являются денежными переводами в обстоятельствах, описан
ных в Пояснительной записке к Специальной рекомендации VII;
– наличия подозрения относительно отмывания денег или фи
нансирования терроризма; или
– наличия у финансового учреждения сомнений относительно
достоверности или адекватности ранее полученных данных отно
сительно идентификации клиента.
Меры по надлежащей проверке клиента (НПК) включают:
a) установление и проверку личности клиента с использова
нием надежных, независимых первичных документов, данных
или информации (далее – идентификационные данные);
b) установление личности бенефициарного собственника и
принятие таких разумных мер по проверке личности бенефи
циарного собственника, которые позволят финансовому уч
реждению считать, что ему известно, кем является бенефи
циарный собственник (для юридических лиц и образований это
должно включать принятие финансовыми учреждениями ра
зумных мер для выяснения структуры собственности и управ
ления клиента);
с) получение информации о целях и намеченном характере
деловых отношений;
3388
d) проведение на постоянной основе надлежащей проверки
деловых отношений и тщательное изучение операций, совер
шенных в ходе таких отношений для обеспечения того, чтобы
проводимые операции соответствовали сведениям учрежде
ния об этом клиенте, его хозяйственной деятельности и ха
рактере риска, включая, где необходимо, источник средств.
Финансовые учреждения обязаны применять все предписывае
мые меры НПК, однако при этом допускается возможность опреде
ления степени применения таких мер в зависимости от типа клиен
та, деловых отношений или вида сделки, на основе применения
принципа оценки риска. Для категорий повышенного риска необхо
димо осуществлять усиленные меры НПК, а при определенных об
стоятельствах, когда риск незначителен, страны могут разрешить
финансовым учреждениям применять упрощенные меры.
Финансовые учреждения должны проверять личность клиен
та и бенефициарного собственника до или в ходе установления
деловых отношений или проведения операций для разовых кли
ентов. Страны могут разрешить финансовым учреждениям вы
полнять проверку клиентов в кратчайшие возможные сроки по
сле установления деловых отношений в случае, если риск
отмывания эффективно контролируется и если это существенно
для непрерывного ведения нормальной деятельности.
Если финансовое учреждение не может выполнить меры, пре
дусмотренные в вышеуказанных п. «a»–»с», оно не должно от
крывать счет, начинать деловые отношения или совершать опе
рацию; или должно прекратить деловые отношения; и должно
рассмотреть целесообразность направления сообщения о подо
зрительной сделке в отношении этого клиента.
Эти требования следует применять ко всем новым клиентам,
хотя финансовые учреждения должны также распространять
действие Рекомендации 5 и на существующих клиентов с учетом
их значимости и риска и проводить должную проверку таких су
ществующих отношений в надлежащие сроки.
Подробное описание процедур НПК, подлежащих применению
в различных ситуациях, представлено в Пояснительной записке
к Рекомендации 5. Пояснительная записка, в частности, содержит
комментарии по следующим вопросам: НПК и предупреждение
клиента о передаче информации в ПФР (подразделение финансо
вой разведки), НПК в отношении юридических лиц и структур,
повторная проверка личности клиента, время проведения про
верки, требования по установлению личности существующих
клиентов, упрощенные или сокращенные меры по НПК.
3399
Общее правило таково, что все клиенты должны подвергаться
проверке в соответствии с полным перечнем мер по НПК, вклю
чая требования об идентификации бенефициарного владельца.
Тем не менее имеются обстоятельства, когда риск отмывания до
ходов или финансирования терроризма ниже, когда информация
о личности клиента и бенефициарном владельце доступна из от
крытых источников или когда достаточная проверка и контроль
осуществляются в национальных системах по другим направле
ниям. В таких обстоятельствах страна может разрешить своим
финансовым учреждениям применять упрощенные или сокра
щенные меры по НПК.
Примерами клиентов с низким риском являются:
– финансовые учреждения – в тех случаях, когда на них рас
пространяются требования по противодействию отмыванию денег
и финансированию терроризма в соответствии с Рекомендациями
ФАТФ и над ними осуществляется соответствующий надзор;
– открытые акционерные компании, на которые распространя
ются нормативные требования по предоставлению информации;
– государственные учреждения или предприятия.
Упрощенные меры по НПК могут быть приемлемы для раз
личных операций, таких, как, например:
– полисы страхования жизни на незначительные суммы (годо
вой взнос не выше 1000 долл./евро или единый взнос не выше
2500 долл./евро);
– страховые полисы по пенсионным схемам, если в них отсут
ствует положение об уступке и полис не может быть использован
в качестве залога.
Упрощенные меры по НПК неприемлемы в тех случаях, когда
имеется подозрение относительно отмывания денег или финанси
рования терроризма или в конкретных ситуациях повышенного
риска.
Хранение данных
В соответствии с Рекомендацией 10 финансовые учреждения
должны хранить, по меньшей мере в течение пяти лет, все необ
ходимые учетные данные о внутренних и международных опера
циях, которые позволили бы им оперативно отвечать на запросы
компетентных органов о представлении информации. Такие учет
ные данные должны быть достаточными для восстановления от
дельных операций (включая суммы и виды валют, если использо
вались разные валюты), чтобы при необходимости служить
доказательством при судебном преследовании преступной дея
тельности.
4400
Ведение учетной документации имеет важное значение как
для предотвращения, так и для выявления процессов отмывания
денег и финансирования терроризма. Если потенциальный кли
ент знает о ведении такого учета, это снижает вероятность ис
пользования данного финансового учреждения в противозакон
ных целях. Наличие учетной документации помогает выявлять
соучастников и сохраняет финансовый след, позволяющий ком
петентным органам осуществлять их преследование.
При регистрации операций клиента необходимо фиксировать
следующую информацию:
– идентификационные данные клиента (его бенефициарного
собственника; его официального представителя, совершающего
данную операцию от имени, по поручению или в интересах кли
ента);
– вид (характер) операции и основания ее совершения (рекви
зиты контракта, договора или иного документа);
– дату и время совершения операции;
– тип и сумму валюты, использованной при совершении дан
ной операции;
– тип и идентификационный номер счета;
– прочую информацию, характеризующую данную операцию с
учетом ее возможной специфики.
Международная ассоциация страховых надзоров в Руководя
щих указаниях по борьбе с отмыванием денег установила свои
собственные требования о ведении учетной документации, и
страховые компании должны их выполнять наряду с предписани
ями, содержащимися в Рекомендациях ФАТФ.
При регистрации операции клиента страховое учреждение
обязано также получить следующую информацию (если это при
менимо):
– место проведения операции;
– оценку финансового положения клиента;
– анализ потребностей клиента;
– детали способа оплаты;
– описание вознаграждения;
– копии документов, удостоверяющих личность клиента;
– последующие учетные документы, связанные со страховым
контрактом до истечения срока его действия;
– детальное описание оформления истечения срока действия
контракта и урегулирования исков.
Согласно Рекомендации 10 финансовые учреждения должны
хранить идентификационные данные, полученные в ходе НПК
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]