Теория государства и права. Часть 2. Теория права. Учебник
.pdf
Московский государственный университет имени М. В. Ломоносова
ТЕОРИЯ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
УЧЕБНИК В ДВУХ ЧАСТЯХ
Под редакцией доктора юридических наук, Заслуженного деятеля науки РФ, профессора
М. Н. Марченко
ЧАСТЬ 2
ТЕОРИЯ ПРАВА
Рекомендовано Министерством образования и науки Российской Федерации
вкачестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция»
Москва Зерцало М 2011
ББК 67.99(2)0 Т 29
К о л л е к т и в а в т о р о в :
Воротилин Евгений Александрович, канд. юрид. наук, доцент — глава 1; Лейст Олег Эрнестович, доктор юрид. наук, профессор — главы 7, 10, 12;
Марченко Михаил Николаевич, доктор юрид. наук, профессор — главы 2, 3, 5, 6, 9;
Мицкевич Алексей Валентинович, доктор юрид. наук, профессор — глава 8;
Попков Василий Дмитриевич, доктор юрид. наук, профессор — главы 4, 11.
Р е ц е н з е н т ы :
доктор юридических наук, профессор В. Д. Перевалов; доктор юридических наук, профессор Т. М. Шамба.
Теория государства и права. Часть 2. Теория права: Учебник / Под ред. М. Н. Марченко. — М.: Издательство «Зерцало$М», 2011. —
336с.
ISBN 978$5$94373$184$6
Учебник подготовлен в соответствии с новыми стандартами на основе обобщения и привлечения новейшего фактического материала. Для студен$ тов, аспирантов и преподавателей юридических вузов.
Рекомендован Министерством образования и науки РФ в качестве учебника для студентов юридических вузов.
ISBN 978$5$94373$184$6 |
© Коллектив авторов, 2008 |
|
© Издательство «Зерцало», 2008 |
Оглавление
Г л а в а I. Современные правовые доктрины
в странах Европы и США . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
§ 1. Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. 1 |
§ 2. Социологическая юриспруденция . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. 3 |
§ 3. Психологическая теория права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. 8 |
§ 4. Нормативизм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
12 |
§ 5. Теории естественного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
17 |
Г л а в а II. Понятие и основные признаки права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
22 |
§ 1. Определение понятия права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
22 |
§ 2. Основные признаки права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
30 |
§ 3. Право и закон . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
41 |
§ 4. Основные принципы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
46 |
Г л а в а III. Правовые системы современности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
52 |
§ 1. Правовые системы и критерии их классификации.
Правовые семьи . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 § 2. Англосаксонская правовая семья . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 § 3. Романо$германская правовая семья . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 § 4. Мусульманское право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88
Г л а в а IV. Право в системе социальных норм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. 99 |
§ 1. Социальные нормы и их классификация . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. 99 |
§ 2. Взаимосвязь права и морали . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
105 |
§ 3. Право и технические нормы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
110 |
Г л а в а V. Формы (источники) права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
115 |
§ 1. Понятие и виды форм (источников) права . . . . . . . . . . . . . . . . . |
115 |
§ 2. Нормативно$правовые акты как источники права . . . . . . . . . . . |
122 |
§ 3. Законы. Их виды и особенности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
127 |
§ 4. Действие нормативно$правовых актов во времени, |
|
в пространстве и по кругу лиц . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
136 |
IV |
Оглавление |
|
§ 5. Иные формы (источники) права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
145 |
|
Г л а в а |
VI. Правовой договор как источник права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
151 |
§ 1. Общая теория договора: основные положения . . . . . . . . . . . . . . 151 § 2. Особенности нормативно$правового договора
как источника права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 § 3. Индивидуальный договор в механизме
правового регулирования . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 § 4. Международный договор в системе источников
современного российского права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194
Г л а в а VII. Нормы права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . . 211 |
§ 1. Понятие и признаки правовых норм . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . . 211 |
§ 2. Логическая структура правовой нормы . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 217 |
§ 3. Виды правовых норм . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 219 |
§ 4. Соотношение норм права и текстов нормативных актов |
. . . . . 228 |
Г л а в а VIII. Правовые отношения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 234 |
§ 1. Понятие правовых отношений и их основные виды . . . . . |
. . . . 234 |
§ 2. Субъекты права и участники правоотношений . . . . . . . . . |
. . . . 241 |
§ 3. Содержание правоотношения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 245 |
§ 4. Юридические факты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 247 |
§ 5. Объекты правоотношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
. . . . 251 |
Г л а в а IX. Правотворчество . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
§ 1. Понятие правотворчества, его виды и принципы . . . . . . . . . . . |
253 |
§ 2. Законодательная процедура и ее основные стадии . . . . . . . . . . |
258 |
Г л а в а X. Реализация права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
269 |
§ 1. Основные формы (способы) реализации права . . . . . . . . . . . . . |
269 |
§ 2. Использование, исполнение и соблюдение права . . . . . . . . . . . |
269 |
§ 3. Применение права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
275 |
§ 4. Правовое регулирование и правовое воздействие . . . . . . . . . . . |
286 |
Г л а в а XI. Правосознание . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
290 |
§ 1. Понятие правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
290 |
§ 2. Структура и виды правосознания . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
293 |
Оглавление |
V |
§ 3. Роль правосознания в жизни общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
299 |
§ 4. Правосознание, право и язык юридических актов . . . . . . . . . . . |
302 |
§ 5. Правовое воспитание граждан . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
306 |
Г л а в а XII. Правонарушение и юридическая ответственность . . . . . . . . . |
310 |
§ 1. Понятие правонарушения . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
310 |
§ 2. Основные виды правонарушений и санкций |
|
за их совершение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . |
313 |
§ 3. Основные принципы законодательного определения |
|
правонарушений и санкции за их совершение . . . . . . . . . . . . . |
316 |
§ 4. Понятие и виды юридической ответственности . . . . . . . . . . . . . |
320 |
§ 5. Принципы юридической ответственности . . . . . . . . . . . . . . . . . |
322 |
Г Л А В А I
Современные правовые доктрины в странах Европы и США
§ 1. Введение
Основные черты и тенденции развития современной теоретичес кой юриспруденции определились столетие назад — в ходе глубоких социальных изменений, положивших начало Новейшей истории.
На рубеже ХIX—XX вв. ведущие индустриальные державы — Ан глия, США, Германия и Франция вступили в период высокоразвито го капитализма (позднее аналогичный путь прошли Япония, Канада, Италия и некоторые другие страны). С переходом к высокоразвитому индустриальному обществу расширяются масштабы деятельности го сударственной власти. Рост крупной индустрии при многообразии форм собственности приводит к образованию особой системы управ ления обществом, в которой механизмы рынка сочетаются с государ ственным регулированием экономики (исследователи называют та кую систему по разному — организованным капитализмом, управля емой рыночной экономикой и т. п.). Составной частью этих процессов явился кризис идеологии классического либерализма, исключавшей вмешательство государства в экономическую жизнь.
Утверждение отношений, свойственных высокоразвитому инду стриальному обществу, вызвало переворот во всех областях теорети ческого сознания. Конец XIX— начало ХХ в. не случайно называют переломным этапом в интеллектуальной истории стран Европейско го континента и США. В этот период зародились главные направле ния современной западной философии: неопозитивизм, марбургская и баденская школы неокантианства, прагматизм, феноменология, раз личные варианты экзистенциализма, неотомизм. В ходе дискуссий, развернувшихся в обществоведении на рубеже столетий, были пере смотрены философские и методологические основания теоретичес кой юриспруденции, появилось немало новаторских учений о госу дарстве и праве. Среди них — такие авторитетные доктрины, опреде
2 |
Глава I. Совр. правовые доктрины в странах Европы и США |
лившие пути развития политико правовой мысли в ХХ столетии, как прагматизм Р. Паунда, «чистая» теория права Г. Кельзена, институ ционализм М. Ориу, «возрожденное» естественное право и др.
В социально политических учениях современной эпохи различа ют два основных аспекта: теоретический и практико идеологический.
Теоретическое содержание современных политических учений сложилось под влиянием научно технической революции и распрос транения в общественном сознании своеобразной идейной позиции, получившей наименование сциентизма (от латинского scientia — на ука). Создавая новые доктрины, западные правоведы и политологи ориентируются на господствующие представления о науке, учитыва ют общепринятые способы построения и аргументации научной тео рии. Особое внимание они уделяют методологическому обеспечению своих концепций. Можно без преувеличения сказать, что проблемы методологии занимают сегодня центральное место в трудах наиболее видных теоретиков права и государства.
Для современного этапа развития политических и правовых ис следований характерна тенденция к углублению их специализации. Наиболее отчетливо эта тенденция проявилась после окончания Вто рой мировой войны, когда политическая наука обособилась от пра воведения и обрела статус автономной отрасли знаний (в подавляю щем большинстве западных университетов право и политологию ста ли изучать на разных факультетах). Специализация исследований, в свою очередь, привела к изменению структуры как политической, так и правовой науки. За последние полвека в юриспруденции появилось множество новых академических дисциплин, в том числе предпри нимательское и экологическое право, юридическая социология, пра вовая кибернетика и др. Одним из проявлений данной тенденции вы ступает дифференциация политической теории, т. е. формирование внутри нее частных концепций, посвященных одной или нескольким проблемам, — таковы концепции тоталитаризма, плюралистической демократии, правящих элит.
Идеологическое содержание современных западных политико пра вовых учений отражает противоборство социальных групп высоко развитого индустриального общества.
Наиболее влиятельными течениями в буржуазной социально по литической мысли ХХ в. являются неолиберализм и консерватизм1.
1 Среди исследователей термины «неолиберализм» и «консерватизм» не получили общего признания. Для обозначения первого направления в литературе используют также понятия «социальный либерализм» (в противоположность старому, индивидуали
§ 2. Социологическая юриспруденция |
3 |
Своими корнями они восходят к классической либеральной идеоло гии XIX столетия и представляют собой результат ее разложения в современную эпоху. Идейные расхождения между неолибералами и консерваторами возникли на почве истолкования принципов либе рализма применительно к новым историческим условиям и, прежде всего, на почве решения вопросов о пределах деятельности государ ства, его вмешательства в сферу экономики и социальных отноше ний. Основоположники неолиберализма (Дж. Кейнс, А. Хансен, Дж. Гэлбрейт и др.) привержены идеям расширения государственно го воздействия на общественные процессы с целью достижения бес кризисного и стабильного развития производства, тогда как консер ваторы (Ф. фон Хайек, И. Кристол, М. Фридмэн), не отвергая эконо мической деятельности государства полностью, выдвигают проекты ее ограничения в интересах частного капитала.
Сторонники неолиберальной и консервативной идеологии в це лом придерживаются довольно умеренных политических взглядов, которые можно рассматривать как выражение центристских позиций в современной общественной мысли. Левые направления и течения в современной идеологии представлены различными доктринами со циализма, коммунизма и так называемым левым радикализмом (кон цепции «новых левых», левацкий экстремизм и т. п.). Противополож ный полюс образуют теории, получившие обобщенное название пра вого радикализма (фашизм и неофашизм, «новые правые», расизм).
§ 2. Социологическая юриспруденция
Формирование социологической юриспруденции началось на ис ходе XIX в., когда социология выделилась в самостоятельную отрасль знаний и ее методы получили распространение в общественных дис циплинах. Социологические теории права складывались двумя путя ми: с одной стороны, путем создания правовых концепций в рамках общей социологии, а с другой — в результате применения социологи ческих понятий и методов в области юридических наук.
В состав социологии права включают поэтому учения, создан ные как социологами, так и юристами. Крупнейшие социологи ХХ в. М. Вебер, Т. Парсонс, Ж. Гурвич, Н. Луман и др. — активно разра
стическому либерализму), «демократический либерализм» (в противоположность ари стократическому), «либерал реформизм» и др. Второе направление обозначают терми нами «новый консерватизм», «неоклассический либерализм», «либерал консерватизм».
4 |
Глава I. Совр. правовые доктрины в странах Европы и США |
батывали проблемы теории права (некоторые из них, как, например,
М.Вебер, были юристами по образованию) и выдвинули оригиналь ные правовые доктрины. Термин «социологическая юриспруденция» употребляется в более узком смысле — для обозначения концепций социологической направленности, созданных представителями юри дической науки. Родоначальниками социологического направления в юриспруденции являлись: Р. фон Иеринг — в Германии, Л. Дюги и
М.Ориу — во Франции, М. М. Ковалевский и С. А. Муромцев — в России.
Социологические концепции права сложились в полемике с юри дическим позитивизмом, господствовавшим в правоведении XIX в. Критикуя принципы формально догматической юриспруденции (Ие ринг окрестил ее «юриспруденцией понятий»), сторонники социоло гического направления подчеркивали недостаточность нормативного подхода к праву. Они рассматривали общество как целостный орга низм, все части которого подчинены единым законам, и призывали изучать право во взаимодействии с другими элементами социальной системы. Последователи социологического направления противопо ставили концепциям юридического позитивизма понимание права как «живого», динамичного правопорядка.
Значительную роль в развитии социологического правоведения сыграл американский юрист Роско Паунд (1870—1964). Он преподавал в крупнейших университетах США и на протяжении многих лет был деканом Гарвардской школы права. В 1950—1956 гг. Паунд — прези дент Международной академии сравнительного правоведения. Свои теоретические взгляды он изложил в ряде небольших монографий, содержание которых впоследствии обобщил в пятитомной «Юрис пруденции»1.
Мировоззренческой основой учения Паунда послужили идеи прагматизма — ведущего направления в философии США начала ХХ в. Краеугольный постулат философии прагматизма гласит: любые тео ретические построения необходимо оценивать с точки зрения их прак тического значения, или пользы (отсюда и название доктрины). Сле дуя этому принципу, Паунд призывал юристов не ограничиваться изу чением «права в книгах» (т. е. права в законе, в нормативных актах) и обратиться к анализу «права в действии». Юридическая наука, считал он, призвана показать, как право реально функционирует и влияет на поведение людей. Противопоставление «права в книгах» и «права в
1 См.: Pound R. Social Control through Law. New Haven, 1942; Idem. Jurisprudence. Vol. 1—5. St. Paul (Minn.), 1959.