Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Теория государства и права. Часть 2. Теория права. Учебник

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
15.08.2026
Размер:
1 Мб
Скачать

§ 4. Мусульманское право

95

Особо суровые предостережения, согласно установившимся тра дициям, звучали в адрес тех людей, которые сами добивались для себя должности судьи и стремились занять ее. Предание гласило, что та кому человеку придется особенно туго, ибо помощи и поддержки Ал лаха он не добьется и во всем должен рассчитывать только на себя.

Для того чтобы этого не случилось и Аллах постоянно направлял судью на праведный путь, кандидат в судьи должен был всячески про являть отвращение к занимаемой должности и демонстрировать по этому поводу свое неудовольствие.

Источники свидетельствуют, что, следуя традиции на видимое уклонение от занятия судейской должности, намеченные для судей ства благочестивые мусульмане вначале отказывались, демонстрируя отвращение, затем колебались и, наконец, изъявляли свое согласие. На ранних и на более поздних стадиях развития общества мусульман ские судьи руководствовались преимущественно религиозными ка нонами, толкованиями ученых богословов, но отнюдь не иными ис точниками права, включая законы. Последние в современном им по нимании как акты, изданные высшими органами государственной власти, долгое время вообще не признавались в мусульманском пра ве. Однако теория и практика применения мусульманского права не отвергали всякого рода регламенты, соглашения и обычаи. Строго го воря, они не входили и не входят в содержание мусульманского пра ва, находятся как бы рядом, вне этого права. Но даже при таком по ложении дел все они, в первую очередь широко распространенный обычай, вовсе не осуждаются и не отвергаются правом.

Мусульманское право, констатирует в связи с этим Рене Давид, занимает по отношению к обычаю позицию, «схожую с отношением нашего западного права к оговорке о полюбовной или мировой сдел ках, которые в некоторых случаях признаются судьей»1. Заинтересован ным лицам разрешено в таких случаях организовать отношения меж ду собой и урегулировать свои разногласия без вмешательства права.

Само собой разумеется, что не все обычаи одинаково восприни маются и освящаются мусульманским правом. Некоторые из них ка тегорически отвергаются им. Однако те, которые согласуются с ним, фактически расширяют сферу его приложения и дополняют его. В числе такого рода обычаев можно назвать обычаи, касающиеся раз меров и способов выплаты приданого; осуждающие наряду с мусуль манским правом необоснованное обогащение или получение «финан совых преимуществ без взаимного вознаграждения»; регулирующие

1 Давид Р. Указ. соч. С. 393.

96

Глава III. Правовые системы современности

совместное использование различными землевладельцами одних и тех же водных источников, и др.1

Наряду с признаваемыми обычаями важное практическое значе ние для функционирования мусульманского права и его фактическо го приспособления к изменяющейся действительности имеют согла шения. Так же, как и обычаи, они не являются источниками права, однако играют важную роль в его эволюции.

Огромная возможность использования соглашений и обычаев

вмусульманском праве предопределяется прежде всего тем, что оно при всей своей религиозной строгости и ортодоксальности оставляет широкое поле для самостоятельной деятельности субъектам правоот ношений, для проявления ими инициативы. «Нет никакого преступ ления в заключении соглашений с учетом того, что предписывает за кон», — говорится в одном из актов обычаев, из которых у ряда му сульманских народов формировалось обычное право.

Благодаря соглашениям зачастую вносились значительные из менения в существующие правовые нормы, которые согласно сло жившимся представлениям о праве не всегда считались обязательны ми. В силу этого судебная практика ряда мусульманских стран допус кала раньше и допускает сейчас, например, при заключении браков или при решении других семейно бытовых вопросов, некоторые от ступления от существующих правил (возможность расторжения бра ка по инициативе жены, а не только мужа; расторжение брака в слу чае нарушения мужем единобрачия и пр.).

Приспособление мусульманского права к изменяющимся усло виям производилось не только с помощью актов суверена, обычаев и соглашений, но и с помощью так называемых юридических стратагем и фикций. Суть их заключается в том, чтобы, используя сложившиеся

вправоприменительной практике многих мусульманских стран тра диции, учитывать прежде всего букву, а не дух закона, внешние об стоятельства рассматриваемых дел, а не побудительные мотивы, об ходить всякого рода приемами и оговорками действующие нормы му сульманского права. Например, запретительную норму на аренду земли обходят, не нарушая законодательства, путем замены ее на раз решенный законом договор товарищества. Запрет Кораном ростов щичества, выдачи займа под процент обходится путем ограничитель ного толкования круга лиц, на которых он распространяется. Утвер ждается, что данный запрет распространяется лишь на частных лиц, но не на банки и другие соответствующие им институты.

1 Schacht V. Y. An Introduction to Islamic law. N.Y., 1964. P. 145.

§ 4. Мусульманское право

97

Всякого рода запретительные и ограничительные нормы в му сульманском праве обходятся также с помощью учета и использова ния того обстоятельства, что данное право, в основе которого лежат положения и догмы ислама, распространяется лишь на мусульман. Например, запрет на договор страхования между мусульманами об ходится путем заключения его между мусульманином и немусульма нином.

Существование многочисленных путей и приемов обхода кано нов мусульманского права, использование для этого обычаев, согла шений и иных форм со всей очевидностью свидетельствует о том, что жизнь всегда была и остается гораздо сложнее и разнообразнее, чем она представляется в этических, религиозных или юридических дог мах. Не случаен поэтому тот факт, что ни в одной стране мусульман ского права, в том числе в арабских странах, где господствующей рели гией традиционно является ислам, данная правовая система никогда не существовала в чистом виде, а всегда дополнялась и изменялась с помощью обычаев, договоров, соглашений, административных реше ний и других актов, содержащих позитивные нормы.

Отечественные и зарубежные ученые юристы исходят из того, что не следует смешивать мусульманское (религиозное) право с пози тивным правом, с позитивными правовыми системами мусульман ских стран. Необходимо различать два близко стоящих друг к другу, но далеко не идентичных понятия: «мусульманское право» и «право отдельно взятых мусульманских стран». Такое различие существует не только в теории, но и в жизни каждой мусульманской страны, ибо, как в христианских и других странах, в исламе гражданское общество никогда не смешивалось с религиозным сообществом и живет пре имущественно по своим писаным и неписаным законам, а отнюдь не только по религиозным канонам.

Отмечая это обстоятельство, Рене Давид вполне резонно замеча ет, что гражданское общество в мусульманских странах «всегда живет под властью обычаев или законов», которые, безусловно, опирались в общем на принципы мусульманского права и отводили им серьез ную роль. Однако в различные эпохи, в определенных странах и по определенным вопросам они в то же время могли отходить от орто доксальных положений и входить в противоречие с принципами и нормами религиозного мусульманского права. Даже тогда, когда му сульманское право обладало самым высоким авторитетом, далеко не все его элементы имели одинаковое практическое значение.

В «смеси» правовых, моральных и религиозных положений и норм, составляющих мусульманское право, всегда были и есть юри

98

Глава III. Правовые системы современности

дические положения, предписания определенного поведения, нормы нравственной дисциплины. Исходя из этого следует всегда отличать реальность от утопии, существующие правовые нормы и действитель ные результаты юридической жизни от химер, созданных воображе нием теологов. Отчасти в силу этой причины мусульманское право воспринималось чаще всего «лишь частично как корпус права»1 .

По мере развития общества дуализм правовых систем мусуль манских стран не только не сокращался и не ослабевал, а наоборот, все более расширялся и возрастал. Это объясняется многими причи нами, в первую очередь усложнением социально экономических, по литических и иных отношений внутри самого общества, которые на определенном этапе уже не могут регулироваться только с помощью религиозных норм и догм. Это объясняется также расширением и уг лублением связей между разными, в том числе исламскими и неис ламскими, странами, объективно требующими развития не столько религиозного, сколько светского нормотворчества. Наконец, далеко не второстепенными причинами усиления правового дуализма в му сульманских странах являются факторы объективного «врастания» му сульманского права в правовые семьи и системы других стран, факто ры вестернизации, влияние западного права на правовые системы му сульманских стран.

Есть и другие причины усиления дуализма и приспособления пра вовых систем, существующих в мусульманских странах, к изменяю щейся в мире экономической и социально политической среде. Их много, и они весьма разнообразны. Но все они вместе и каждая в отдельности обусловили в ряде мусульманских стран радикальную модернизацию правовых систем, проведение во многих из них проза падных правовых реформ, кодификацию законодательства, реорга низацию судебных систем и пр.2

Справедливости ради следует сказать, что если мусульманское право подверглось вестернизации, то некоторые правовые институты ряда немусульманских стран охватила за последнее столетие ислами зация. В связи с этим некоторые западные авторы предрекают, что развитие современных правовых систем будет непременно включать не только рецепцию западных правовых институтов, вестернизацию, но и одновременно исламизацию.

1 Давид Р. Указ. соч. С. 403.

2 Мухаммад Ал Хушани. Книга о судьях. С. 14.

Г Л А В А IV

Право в системе социальных норм

§ 1. Социальные нормы и их классификация

Правила, регулирующие поведение людей, действия социальных групп, коллективов, организаций, в своей совокупности составляют социальные нормы. Социальная норма — это правило социально значи мого поведения членов общества. Целостная, динамичная система со# циальных норм является необходимым условием жизни общества, средством общественного управления, организации и функциониро# вания государства, обеспечение согласованного взаимодействия лю# дей, прав человека, стимулирования роста благосостояния народа.

Система социальных норм отражает достигнутую степень эко# номического, социально#политического и духовного развития обще# ства, в них находят отражение качество жизни людей, исторические и национальные особенности жизни страны, характер государственной власти. Нормы, регулирующие общественные отношения, отражают и конкретизируют действия объективных законов, тенденций обще# ственного развития, т. е. таких законов, которые действуют с есте# ственно#исторической необходимостью. Объективный характер этих законов органически связан с их научным пониманием людьми и ис# пользованием их в целенаправленной социальной деятельности.

Социальные нормы связаны также с законами естественно#тех# нических наук, с самим научно#техническим прогрессом общества, всей человеческой цивилизации.

Социальные нормы охватывают различные группы норм, дей# ствующих в определенных взаимосвязях друг с другом. В подходах к классификации социальных норм могут быть применены как ос# новные, так и дополнительные, комплексные критерии. Учитывают# ся сфера действия норм, само качество правил поведения, стимулы и гарантии реализации норм. К социальным нормам относятся эко номические, политические, правовые, моральные, религиозные, эстети ческие и другие нормы. В процессе регуляции общественных отноше# ний активная роль одной группы норм дополняется, корректируется

100

Глава IV. Право в системе социальных норм

другими социальными нормами. Взаимодействие отдельных норм, групп норм в единой системе социальных норм раскрывает комплекс# ные свойства входящих в систему составных частей. Эффективность действия социальных норм находит выражение в достижении, под# держании общественного согласия граждан, прочного общественно# го порядка, атмосферы справедливого социального партнерства и ини# циативы, социальной ответственности, сознательного соблюдения норм всеми гражданами.

Социальные нормы по своей природе являются определенным стандартом поведения. При выделении разновидностей норм учиты# вается также способ осознания и регулирования поведения, форм санкций за несоблюдение норм. В понятие «социальная норма» вхо# дят более конкретные, детальные правила и правила широкого ха# рактера, воплощающие основополагающие идеи социальной жизни, которые именуются принципами. Более детальные правила орга# нически связаны с соответствующими принципами, являются их про# явлением в конкретных общественных связях, жизненных ситуациях.

Принципы и конкретные отдельные правила осуществляют регу# лирующие, контрольные, воспитательные функции. Например, ак# тивное воздействие на общественные отношения через регулирование волевого поведения людей путем воздействия на мотивы поведения оказывают не только конкретные юридические или моральные пра# вила, но и юридические, и моральные принципы. Принципы спра# ведливости и гуманизма, демократизм, уважение к правам человека, законности и др. оказывают глубокое воздействие на выбор опреде# ленного поведения людей, социальных групп, коллективов и в случае отсутствия норм, непосредственно регулирующих данный вид отно# шений. Социальные нормы связаны с интересами человека, обще# ства в целом, а также с интересами отдельных социальных групп, ин# тересами международного сообщества. Социальные нормы, выражаю щие интересы, ценности, свойственные всем людям, социальным группам, всему международному сообществу, можно назвать общечеловеческими нормами. Эти общечеловеческие нормы находят выражение во внут# ригосударственной и международной жизни.

В сфере хозяйственной жизни общества, где функционирует си# стема рыночных отношений, а также в определенной мере осуще# ствляется государственное регулирование с целью обеспечения раз# вития производства, важная роль принадлежит экономическим нор# мам и нормативам. Эти нормы регулируют развитие производства, отношения распределения и потребления, отношения между отрас#

§ 1. Социальные нормы и их классификация

101

лями промышленности, сельского хозяйства, торговли. Экономичес# кие нормы и нормативы регулируют денежно#финансовую систему, налоговую систему, деятельность банков, бирж. Рыночная экономика опирается, прежде всего, на саморегулирующуюся систему рыночных отношений, однако во всех высокоразвитых странах, таких, как США, ФРГ, Япония, Англия и др., государство стимулирует развитие эконо# мики, стремится к сохранению социально#политической стабильности общества, повышению жизненного уровня народа. Поэтому госу# дарство защищает установившиеся порядки свободного предпринима# тельства, принимает меры по предотвращению спада производства, кризиса хозяйственной жизни, по росту производства на основе дос# тижений научно#технического прогресса. Используются такие рыча# ги, как налоги, кредит, инвестиции, другие средства.

Переход от командно#административной системы в хозяйствен# ной жизни к рыночной экономике в России потребовал коренных изменений в формах собственности, преодоления государственной мо# нополии на орудия и средства производства, учреждения частной соб# ственности и предпринимательской деятельности, многообразия форм собственности. Экономическая реформа, сопряженная с большими трудностями для народа, нацелена на формирование класса собствен# ников, создание благоприятных условий для частнопредприниматель# ской деятельности, освобождение экономики от государственного ру# ководства, которое в наступивший период тормозило экономический прогресс, вызвало кризис общества.

В условиях становления и развития рынка утверждается эффек# тивное действие экономических норм и нормативов, саморегулирующих# ся начал хозяйственной деятельности общества, что, однако, не озна# чает изоляции государства, права от экономики. Политика привати# зации, либерализация цен, бюджет, налоговая политика, плата за производственные фонды, природные ресурсы, кредитная политика, укрепление и совершенствование финансовой системы — все это сви# детельствует об активной роли государства, права в новом устройстве хозяйственной жизни страны. Несомненно, что переход к рынку, на# лаживание здоровых рыночных отношений займет значительный пе# риод времени в жизни страны, потребует больших усилий народа, го# сударства. Этот процесс внесет значительные изменения в систему социальных норм, нормативного регулирования общественных отно# шений.

Важную группу социальных норм составляют политические нор мы. Они регулируют отношение социальных групп, классов, граждан к государственной власти, отношения между классами, нациями и

102

Глава IV. Право в системе социальных норм

народами. Политические нормы регулируют участие народа, классов, социальных групп в государственной власти, организации государ# ства, взаимоотношения государства с другими организациями полити# ческой системы общества. Политические нормы различны по объему регулирования политических отношений, объему содержания. Нормы, обладающие наибольшей общественно#политической значимостью, широтой содержания, называются политическими принципами. К политическим принципам относятся принцип полновластия, сувере# нитета народа, принцип равноправия народов, наций, равноправия государств, принцип ненасильственного мирного разрешения меж# дународных споров и др.

Политические нормы находят выражение в различных формах: в политических декларациях, манифестах государств, политических партий, движений, в конституциях государств, уставах и программных документах политических партий. Политические нормы, выраженные в юридических актах государства, приобретают значение правовых норм. Вопрос о соотношении политических и юридических норм не решается однозначно. Следует различать политическую норму и по# литическую оценку социальной, правовой нормы. Политическая нор# ма может быть выражена в нормативно#правовом акте, но она может быть выражена и в политическом акте непосредственно. Юридичес# кая норма имеет политическое значение в том смысле, что к ее оцен# ке применялся политический критерий, она устанавливается компе# тентными государственными органами или каким#либо одним госу# дарственным органом.

Конечно, политический критерий, его содержание не следует аб# солютизировать и таким образом «политизировать» все нормы права. Следует иметь в виду различия, например, между нормой граждан# ского, семейного, трудового, т. е. нормой частного права и нормой конституционного права, политический характер которой определя# ется ее специфическими свойствами. Нормы конституционного пра# ва представляют собой политические нормы в юридической форме.

Политические нормы регулируют взаимоотношения граждан с государством, его органами. Порядок выборов, участие граждан в вы# борах своих представителей в органы государственной власти, других государственных должностных лиц регулируются политическими нор# мами, которые выражены в юридическом акте. К политическим нор# мам относятся также и нормы, определяющие, регулирующие и кон# тролирующие отношения законодательной, исполнительной и судеб# ной властей. Каждый закон, принимаемый государственной властью, даже если он не выражает непосредственно политических отноше#

§ 1. Социальные нормы и их классификация

103

ний, получает экономическое, социальное и политическое обоснова# ние, соответствующую оценку в правовом и нравственном сознании общества.

Значительную группу социальных норм составляют корпора тивные нормы — установления, принятые в общественных организа# циях, трудовых коллективах, учебных учреждениях, предпринима# тельских союзах. Эти нормы учреждаются в уставах объединений, уч# реждений, в положениях, других актах. Например, деятельность Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова регулируется Уставом. Большая часть корпоративных норм — это пра# вила организационного характера. Они закрепляют порядок фор# мирования, построения, функционирования общественных органи# заций, а также права, обязанности, ответственность, взаимоотноше# ния членов этих организаций.

Социальные действия, поведение людей в обществе регулиру# ются также обычаями. Обычай — это правило, утвердившееся в об# щественной практике в результате многократного применения, ус# тановившегося подхода к оценке определенного образа отношений, действий человека, коллектива людей. Обычай представляет собой привычную для членов общества, группы (людей) форму социальной регуляции. Обычаи, имеющие нравственный характер, называются нравами. В нравах выражается психология определенной социальной группы. Пережитки прошлого в области морали чаще всего удержи# ваются в нравах. Общество, используя культурные, организационные меры, ведет борьбу с неприемлемыми в цивилизованном обществе нравами.

Ввоздействии на жизнь людей общества весьма близки к обы# чаям традиции — сложившиеся способы поведения людей, соци# альных групп, передаваемые из поколения в поколение. Обычаи и традиции обладают признаками устойчивости. По сравнению с обы# чаем традиции представляют собой более широкое образование. Тра# диция — это такой социально#психологический феномен, который по содержанию значительно шире обычая. В качестве традиции про# являются определенные идеи, ценности, социальные установления. Поддержка традиций обосновывается их полезностью для общества. Основой жизненности традиций является преемственность в разви# тии общества, бережное отношение к социальному, культурному на# следию, истории народа, государства. В ходе жизненных процессов зарождаются и утверждаются новые традиции и обычаи.

Всоциальной жизни, прежде всего в области бытовых, семей# ных отношений, обычаи, традиции проявляются в обрядах, ритуалах.

104

Глава IV. Право в системе социальных норм

Обряд — это определенного характера действие или комплекс поступ# ков человека, группы людей. Таковы, например, традиционные сва# дебные обряды, обряд вручения свидетельства о рождении ребенка, обряды посвящения в рабочие молодых людей, приступающих к тру# довой деятельности, проводы ветеранов труда на заслуженный отдых и т. п. Обрядовые церемонии, совершаемые в торжественной обста# новке, называются ритуалом. Таким образом, о ритуале можно ска# зать, что это есть разновидность обычая или традиции.

Значительную и важную группу социальных норм представля# ют религиозные нормы, регулирующие отношения верующих людей к Богу, церкви, друг к другу, строение и функции религиозных ор# ганизаций. Свод морально#этических установлений — составная часть религиозных вероучений. Религиозные каноны (предписания, пра# вила) представляют собой регулятивную систему, действующую в об# ществе с самых ранних этапов развития человечества. В Античном мире религия, мораль, политика были взаимосвязаны. Мировые ре# лигии: иудаизм, христианство, буддизм, ислам — оказали огромное влияние не только на нравственную жизнь общества, но и на разви# тие правовых систем. Христианская религия, каноны религиозной морали христианства оказали и оказывают значительное влияние на жизнь народов Земли, прежде всего населения Европы и Америки. Одной из основных правовых систем современности является мусуль# манское право. Это право указывает мусульманину соответствующий религии ислама «путь следования». Шариат — совокупность религи# озных и юридических норм мусульманского феодального права — ро# дился в странах Востока. Источниками шариата являются Коран, Сун# на, иджма (высказывания проповедников мусульманской религии), кияс (толкование Корана и Сунны).

В Библии, Коране, Талмуде, других источниках вместе с соб# ственно религиозными канонами нашли выражение общечеловечес# кие нормы. Такие общечеловеческие нормы, требования содержатся, например, в Библии — в заповедях Моисея, в Нагорной проповеди.

В«Моисеевых законах» установлена обязанность трудиться в течение шести дней и отдыхать на седьмой, требование почитания детьми сво# их родителей, запрещаются убийство, воровство, лжесвидетельство. Социальные нормы нашли выражение в христианском церковном, каноническом праве. Эти нормы регулируют внутреннюю организа# цию церкви, взаимоотношения между церковными органами, веру# ющих с государством, некоторые отношения в жизни верующих.

В1917 г. римско#католическая церковь опубликовала Кодекс кано# нического права.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]