Прием и увольнение работников. Оформление трудовых отношений, подбор и оценка персонала

Если на работника было наложении дисциплинарное взыскание, но он продолжает ненадлежащим образом выполнять (не исполнять) возложенные на него обязательства к нему возможно применить на этом основании новое дисциплинарное взыскание. Оно может быть возложено и тогда, когда работник подал заявление об увольнении до совершения своего проступка (трудовые отношения прекращаются только после истечения срока предупреждения об увольнении (в соответствии с п. 33 постановления Пленума ВС от

17.03.2004 № 2)).

При увольнении в связи с вышеуказанным основанием должны быть соблюдены

следующие формальности:

совершения проступка Месячный срок начинается с того дня, когда о проступке стало известно непосредственному руководителю работника. Этот срок может увеличиться:

1)если увольнение необходимо согласовать профсоюзу;

2)если работник болен;

3)если работник пребывает в отпуске (любом, предусмотренном законом).

Расторжение трудового договора в связи с однократным грубым нарушением

работником трудовых обязанностей (п. 6 ч. 1 ст.81 ТК РФ).

Расторжение трудового договора с работником по любому из предусмотренных п. 6 ст. 81 ТК РФ оснований, необходимо проводить в соответствии с правилами наложения дисциплинарных взысканий (ст. 193 ТК РФ).

Увольнение работника может быть произведено за прогул (неявка на рабочее место в течение всей смены, независимо от ее продолжительности, или отсутствие на рабочем месте более 4 часов в течение смены) (подп. «а» п. 6 ч. 1 ст.81 ТК РФ), а также самовольного использование отгулов, самовольного ухода в отпуск или оставления работы без предупреждения.

Прогулом не является отказ работника от выполнения трудовых обязанностей при переводе его работодателем н другую работу и отказ досрочного выхода из отпуска.

Суд может восстановить работника, если прогул имел место, но процедура увольнения была нарушена.

151

Еще одно грубое нарушение трудовой дисциплины — появление на рабочем месте в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Это нарушение может служить основанием для увольнения. При этом состояние опьянение должно быть

подтверждено медицинским заключением и другими доказательствами.

Если трудовой договор работника предусматривал соблюдение коммерческой, государственной или другой тайны, то работодатель может уволить работника в связи с ее разглашением (подп. «в» п. 6 ч. 1 ст.81 ТК РФ). При этом во время судебного

разбирательства, работодатель должен будет доказать, что:

Возможно увольнение работника за хищение чужого имущества, растрату, умышленное повреждение чужого имущества (подп. «г» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Данное действие со стороны работника должно быть установлено судом. Срок, установленный для применения дисциплинарного взыскания в связи с этим проступком, исчисляется не с момента проступка, а с момента вступления в силу приговора суда (п. 44 постановления Пленума ВС РФ № 2).

При этом, основанием для прекращения трудового договора является само решение суда, а не пребывание, например, работника в следственном изоляторе.

Возможно увольнение работника по подп. «д» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за нарушение техники безопасности или охраны труда, повлекшее за собой тяжкие последствия или создающее реальную угрозу возникновения таких последствий.

Расторжение трудового договора в связи с совершением виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7

ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Работник может быть уволен (независимо от наличия договора о полной материальной ответственности ст. 244 ТК РФ) в том случае, если совершил действия, дающие основания для утраты доверия к нему. Это основание возможно по отношению к лицам, обслуживающим денежные или товарные ценности. Обычно к ним относятся продавцы, экспедиторы, кассиры, кладовщики.

Утрата доверия к работнику со стороны работодателя должна быть основана на доказательствах вины работника.

152

Расторжение трудового договора в связи с совершением работником,

выполняющим воспитательные функции, аморального поступка, несовместимого с продолжением данной работы (п. 8 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Понятие аморального поступка в ТК РФ не раскрывается. Таким поступком можно считать нарушение работником, выполняющим, например, воспитательные функции, моральных устоев принятых в обществе. Применять этот вид дисциплинарного взыскания можно только к работникам, занимающимся воспитательной деятельностью (учителям, воспитателям и т.п.), причем, независимо от места, где был совершен поступок (на рабочем месте или в быту). При применении этого дисциплинарного взыскания следует учитывать, что если проступок совершен по месту работы, то к работнику возможно применение положений, установленных ст. 193 ТК РФ.

Расторжение трудового договора в связи с принятием необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями и главным бухгалтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества,

неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

ТК РФ предписывает руководителю организации действовать с целью соблюдения интересов этой организации. Если руководитель принимает необоснованное решение, влекущее за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное использование имущества или причинение иного ущерба имуществу организации, то по этому основанию может быть уволен, так же как его заместитель или главный бухгалтер. Расторгнуть трудовые договора с этими работниками может работодатель. Пленумом ВС РФ в постановлении № 2 вносятся разъяснения, что необходимо учитывать, действительно ли принятое решение являлось необоснованным, наступили ли в результате решения неблагоприятные последствия, и можно ли было избежать их, если бы было принято другое решение (п. 48).

Расторжение трудового договора в связи с однократным грубым нарушением руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст.81 ТК РФ).

Под грубым нарушением своих обязанностей руководителем организации (его заместителями) подразумеваются действия, повлекшие за собой (или могущие повлечь) причинение вреда здоровью работников организации или причинение материального ущерба организации. Данное увольнение является мерой дисциплинарного взыскания. Оно может быть применено в течение месяца с момента обнаружения проступка, не считая времени пребывания в отпуске, отсутствия на рабочем месте по болезни (не позже 6 месяцев). По

153

результатам проверки, проведенной соответствующими органами — не позже двух лет с

момента совершения проступка (ст. 193 ТК РФ).

Расторжение трудового договора в связи с представлением работником

работодателю подложных документов при заключении трудового договора (п. 11 ч. 1 ст.

81 ТК РФ).

Если работник предоставил в момент поступления на работу подложные документы, то это может явиться основанием для его увольнения (ст.65 ТК РФ). Пленум ВС РФ постановлением № 2 внес пояснения, что в случае нарушения правильности составления трудового договора по вине работника (вследствие предоставления им подложных документов) трудовой договор с ним необходимо расторгнуть по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а не по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (п. 51).

Расторжение трудового договора в случаях, предусмотренных трудовым договором с руководителем организации, членами коллегиального исполнительного органа организации (п. 13 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Пунктом 13 ч. 1 ст.81 ТК РФ предусматривается, что расторжение трудового договора по основаниям, предусмотренным в трудовом договоре, возможно для всех руководителей организаций, независимо от организационно-правовой формы организации и ее формы собственности, и для членов коллегиальных исполнительных органов данных организаций.

Участие выборного профсоюзного органа при увольнении работников по

инициативе работодателя.

Участие профсоюзного органа необходимо при массовых увольнениях. Критерии подобного увольнения должны быть определены в отраслевых или территориальных соглашениях (см. постановление Правительства РФ от 5 февраля 1993 г. № 99 «Об организации работы по содействию занятости в условиях массового высвобождения»).

При этом, в соответствии с ТК РФ согласие профсоюза на расторжение трудовых договоров с работниками по инициативе работодателя не требуется. Увольнение же тех работников, которые являются членами профсоюза, должно быть произведено с учетом обоснованного мнения выборного профсоюзного органа (ст. 373 ТК РФ). Оно возможно в следующих случаях:

1)увольнение по сокращению численности или штата работников организации (п. 2 ч.

1ст.81 ТК РФ);

2)увольнение в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

154

3) увольнение за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин

трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Вслучае проведения аттестации, которая служить основанием увольнения работников

всоответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в составе аттестационной комиссии должен присутствовать член комиссии от соответствующего выборного профсоюзного органа.

Вкаждой организации может быть установлен другой порядок участия выборного профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с увольнением работников по инициативе работодателя, предусмотренный коллективным договором.

Гарантии работникам при расторжении трудового договора

В постановлении Пленума ВС РФ № 2 перечислены гарантии для работников при увольнении по инициативе работодателя, установленные ТК РФ. При этом Пленум подчеркнул, что при рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в том числе и со стороны самих работников. Например, недопустимо сокрытие самим работником факта его временной нетрудоспособности на момент его увольнения, либо того, что он — член профсоюза. Если судом установлен факт злоупотребления работником своим правом, суд может не удовлетворить его иск о восстановлении в должности.

Не допустимо прекращение трудовых отношений с работником по инициативе работодателя (кроме случая ликвидации предприятия или прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период временной нетрудоспособности работника и в период его пребывания в отпуске.

Увольнение, примененное в качестве дисциплинарного взыскания, возможно в срок не более одного месяца с момента обнаружения проступка (ст. 193 ТК РФ).

Налагая дисциплинарное взыскание, должны быть учтены обстоятельства совершения проступка, его тяжесть.

Однако, даже если судом будет установлено, что увольнение произошло без учета вышеуказанных обстоятельств, суд не имеет права отменить увольнение работника или заменить его другой мерой дисциплинарного взыскания — это право работодателя

4.2. Выплаты при увольнении

В трудовом законодательстве закреплены порядок и условия осуществления выплат компенсаций и выходного пособия, положенных работнику при расторжении трудовых отношений. Полный расчет с работником должен происходить в последний день его работы (день увольнения). Если работник отсутствовал в этот день на работе, то выплаты должны

155

быть предоставлены не позже, чем на следующий день, после требования работником

расчета (ст. 140 ТК РФ). Конечная сумма, выплачиваемая работнику состоит из:

1)оплаты за время, которое фактически отработал работник за отчетный период;

2)компенсация за неиспользованный отпуск,

3)в случаях, предусмотренных законом или коллективным (индивидуальным)

договором, выплаты выходного пособия.

Под оплатой за фактически отработанное время основная заработная плата с постоянными надбавками, доплатами, начисленная за время расчетного периода, и те премии, которые учитываются при расчетах среднего заработка.

Например. Если работник увольняется по собственному желанию 27 апреля 2011 г. и

его оклад составляет 10000 руб. то заработная плата за отчетный период будет рассчитываться исходя из отработанного в апреле времени. Всего в апреле 22 рабочих дня,

работник отработал 18 дней, его зарплата составит: 10000 руб.: 22 дня х 18 дн. = 8181,82 руб.

Выплата компенсации за неиспользованный отпуск

У работника, с которым расторгается трудовой договор, может быть не использован отпуск или его часть. При увольнении по собственному желанию работник вправе использовать этот отпуск, если подаст на имя своего руководителя заявление с просьбой о предоставлении неиспользованного отпуска.

Если работник увольняется по собственному желанию, то он может отгулять его по заявлению, поданному руководству. Днем увольнения в этом случае считается последний день отпуска.

Возможна ситуация, когда работник уже использовал (авансом) отпуск за рабочий год

(полностью или частично). Не доработав до конца года, он увольняется. В этом случае определяют длительность использованного, но не отработанного отпуска. Согласно ст. 137

ТК РФ работодатель может удержать из зарплаты работника, начисленной ему в окончательный расчет при увольнении, задолженность за неотработанные дни такого,

предоставленного авансом, отпуска.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если работник увольняется по инициативе работодателя за виновные действия, то такого права у него нет. Однако, денежная компенсация предусматривается законодательством для всех увольняемых работников. Если не использован отпуск за несколько лет, то компенсация выплачивается за все годы (ст. 127 ТК РФ).

156

В первый год работы отпуск предоставляется через шесть месяцев. Если работник до увольнения проработал меньше, то необходимо подсчитать, сколько дней отпуска ему положено исходя из отработанного периода и продолжительности полного отпуска 28

календарных дней. Для определения денежной компенсации необходимо рассчитать средний заработок работника.

Исчисление средней заработной платы

Для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных ТК РФ, устанавливается единый порядок ее исчисления.

Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в

феврале — по 28-е (29-е) число включительно).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в рабочих днях, в

случаях, предусмотренных ТК РФ, а также для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска определяется путем деления суммы начисленной заработной платы на количество рабочих дней по календарю шестидневной рабочей недели.

В коллективном договоре, локальном нормативном акте могут быть предусмотрены и иные периоды для расчета средней заработной платы, если это не ухудшает положение работников.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Выплата выходного пособия

Основания для выплаты выходных пособий установлены ст. 178 ТК РФ. Выходное пособие — это компенсационная выплата, так как оно возмещает неполученную работником заработную плату.

157

В определенных условиях работодатель должен выплатить выходное пособие увольняемым работникам в размере двухнедельного среднего заработка, Это относится к тем случаям, когда трудовой договор расторгается с связи:

1)отказом работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствием у работодателя соответствующей работы (п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ);

2)призывом работника на военную службу или направлением его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу (п. 1 ч.1 ст. 83 ТК РФ);

3)восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу (п. 2 ч.1 ст. 83 ТК РФ);

4)отказом работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем (п. 9 ч. 1 ст. 77 ТК РФ);

5)признанием работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением (п. 5 ч.1 ст. 83 ТК РФ);

6)отказом работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Выплатить выходное пособие в размере среднего месячного заработка при

увольнении работника работодатель обязан:

1)в случае ликвидации организации (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

2)в случае сокращения численности работников организации (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

Кроме выплаты пособия за работником сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства (не более двух месяцев).

В случае, если работник обратился в двухнедельный срок после увольнения в службу занятости и не был устроен на работу, ему выплачивается среднемесячный заработок и на третий месяц (ст. 178 ТК РФ).

Трудовой договором и коллективный договоры могут предусматривать другие случаи,

когда работникам выплачивается выходное пособие, и повышать размер этих пособий.

Порядок расчета выходного пособия определяется ст. 139 ТК РФ.

Выплата дополнительной компенсации в связи с сокращением штата

Если работник уволен по инициативе работодателя в связи с сокращением штата, то выплата в размере среднего заработка, предусмотренная на период трудоустройства, может не производятся, если работник является:

1)совместителем. Ему должно быть выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка;

2)работником, выполняющим сезонные работы;

158

3) работником, с которым был заключен срочный трудовой договор на срок не более двух месяцев.

Оплата времени вынужденного прогула

Если работник был уволен с нарушением норм законодательства и после обращения в суд восстановлен на работе (ст. 394 ТК РФ), то работодатель оплачивает ему время вынужденного прогула. Средний заработок при этом определяется в соответствии со ст. 139 ТК РФ. За расчетный период берется срок 12 месяцев, предшествовавших моменту выплаты.

Налогообложение выплат, производимых при расчете

Налогообложению НДФЛ не подлежат все виды компенсационных выплат, которые были произведены в пределах норм, установленных ТК РФ (ст. 217 НК РФ), и связаны с увольнением работников. Исключением являются компенсации за неиспользованный отпуск, пособие по временной нетрудоспособности (в том числе пособие по уходу за больным ребенком). Суммы таких компенсаций при исчислении НДФЛ должны быть уменьшены на стандартные налоговые вычеты в общем порядке. Они же не подлежат обложению страховыми взносами (ст. 9 ФЗ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»).

Если выходное пособие выплачивается в повышенном размере (например в соответствии с коллективным договором), то соответствующая сумма, превышающая установленный размер, подлежит включению в налоговую базу по НДФЛ по доходам, облагаемым по ставке 13%.

Суммы оплаты отпусков облагаются НДФЛ и страховыми взносами в Пенсионный фонд РФ и Фонд социального страхования РФ.

Право работника на компенсацию морального вреда

Моральный вред — нравственные или физические страдания, причиненные действием или бездействием, которые посягают на принадлежащие гражданину нематериальные блага (жизнь, достоинство личности, здоровье, деловая репутация, личная и семейная тайна и т.п.). Они могут так же нарушать его личные неимущественные права (например, право на пользование своим именем) или имущественные права.

Возмещение морального вреда — денежная компенсация физических и нравственных страданий. Возмещение морального вреда не может быть применено к организации — это применимо только для защиты прав гражданина.

159

Порядок, способы и условия компенсации морального вреда установлены ст.151 ГК РФ. Если гражданину причинен моральный вред суд возлагает на нарушителя обязанность денежной компенсации нанесенного морального вреда.

Моральный вред может быть компенсирован, если доказана вина причинителя вреда.

Статьей 1100 ГК РФ предусмотрены случаи, когда моральный вред должен быть компенсирован независимо от вины.

Если работнику причинен моральный вред в связи с исполнением его трудовых обязанностей, он должен быть возмещен. Граждане, которые считают, что они подверглись дискриминации в вопросах трудовых отношений, могут обратиться в суд (или органы федеральной инспекции труда) с заявлением о восстановлении нарушенных прав,

возмещении материального вреда, компенсации морального вреда. Моральный вред,

причиненный работнику, обязан возмещать работодатель (ст. 22 ТК РФ). Размер компенсации морального вреда, причиненного действиями или бездействием работодателя,

может быть определен трудовым договором (ст. 237 ТК РФ). Суд может вынести решение о возмещении работнику морального вреда в случае его незаконного увольнения.

Суд определяет размер компенсации морального вреда, причиненного работнику,

исходя из обстоятельств каждого дела, учитывая объем и характер причиненных нравственных или физических страданий. Во внимание принимается так же степень вины работодателя. В случае выплаты работодателем компенсации морального вреда,

причиненного работнику в связи с незаконным увольнением, эта сумма не облагается налогом на доходы физических лиц.

160