Прием и увольнение работников. Оформление трудовых отношений, подбор и оценка персонала
.pdfнижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может
выполнять с учетом его состояния здоровья;
по требованию уполномоченных органов или должностных лиц;
в других случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
Работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе.
В период отстранения от работы (недопущения к работе) заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В
случаях отстранения от работы работника, который не прошел обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой.
Порядок рассмотрения индивидуальных трудовых споров, в том числе связанных с переводом на другую работу, и вынесения по ним решений регламентируется ст. 381 – 397
ТК РФ.
3.6. Классификация трудовых договоров
Трудовые договоры, заключаемые между работниками можно классифицировать по различным основаниям:
1)по сроку действия договора (срочные, бессрочные);
2)по виду работы (работа по совместительству, основная работа);
3)по специальности работника;
4)по виду работодателя (юридическое лицо, физическое лицо).
Среди них самым распространенным является бессрочный трудовой договор
(заключаемый на неопределенный срок), который заключается со «стандартным» работником по его основной специальности. Главными характеристиками подобного договора могут считаться изложенные выше.
Далее рассмотрены трудовые договоры, имеющие определенные особенности.
121
3.7. Трудовой договор с совместителем
Регулирует условия и особенности труда лиц, работающих по совместительству гл. 44
ТК РФ. Совместительством считается выполнение работником иной регулярно оплачиваемой работы, осуществляемой на условиях трудового договора во время, свободное от основной работы. Чтобы признать работу совместительством нужно, чтобы работник имел другую оплачиваемую работу, которая выполняется на условиях трудового договора.
Она также должна выполняться в свободное от другой работы время.
Совместительство бывает внешним (работа в другой организации), и внутренним
(работа в своей организации).
Работа по совместительству для лиц в возрасте до восемнадцати лет не допускается на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если их основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, установленных федеральными законами
При оформлении на работу с совместителем заключается трудовой договор, такой же,
как с обычным работником. В этом трудовом договоре необходимо указать на то, что данная работа является совместительством (ст. 282 ТК РФ). Сведения о работе по совместительству,
по желанию работника, могут быть занесены в трудовую книжку по месту основной работы.
Основанием для записи послужит документ, подтверждающий работу по совместительству.
При заключении договора о работе по совместительству не требуется согласие основного работодателя. Количество работодателей, у которых работник может работать по совместительству, не ограничено.
ТК РФ ограничивает продолжительность. работы по совместительству, т.к. она является работой, дополнительной к основной. Работа по совместительству должна выполняться не более 4 часов в день и не более 16 часов в неделю (ст. 284 ТК РФ). В дни,
когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей,
он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени
(нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников. В соответствии ТК РФ с данные ограничения длительности работы по совместительству не могут быть применены в том случае, если работник отстранен от основной работы или его основная работа приостановлена (ч. 2 или ч. 4 ст. 73 ТК РФ).
Продолжительность отпуска в случае работы по совместительству рассчитывается так же, как и при основной работе (таким же образом рассчитывается компенсация за
122
неиспользованный отпуск). Зарплата при работе по совместительству рассчитывается на общих основаниях, согласно условиям трудового договора.
Прекращение действия трудового договора при работе по совместительству происходит в общем порядке или в случае, если на работу принимают работника, для которого данная работа будет являться основной (ст. 288 ТК РФ).
3.8. Срочный трудовой договор
Работодатель и работник могут заключить как срочный (сроком до пяти лет), так и бессрочный трудовой договор. В соответствии со ст. 58 ТК РФ работодатель не может заключать срочный трудовой договор с целью уклонения от обеспечения работнику гарантий и предоставления прав, предусмотренных законодательством для работников при заключении бессрочного трудового договора. Основания для заключения срочного трудового договора предусмотрены ст. 59 ТК РФ. Во всех иных случаях работодатель обязан заключать с работником бессрочный трудовой договор.
В настоящее время, можно разделить все случаи заключения срочных трудовых договоров на две части:
1)те случаи, когда основанием для заключения срочного трудового договора становятся требования законодательства (исполнение обязанностей временно отсутствующего работника при сохранении за ним рабочего места) или объективные причины (например, для выполнения сезонных, временных работ — до 2 месяцев).
2)те случаи, когда основанием для заключения срочного договора является соглашение сторон. Это возможно в организациях, относящихся к субъектам малого предпринимательства, когда численность работников составляет не более 35 человек, в
бытовом обслуживании и розничной торговле — не более 20 человек.
Трудовым законодательством урегулирован временный перевод по соглашению сторон (ст. 72.2 ТК РФ). Такой перевод может быть осуществлен на срок не более одного года. Если перевод осуществляется в связи с временным отсутствием работника,
выполнявшего эти обязанности, то до возвращения этого работника на работу. В случае,
когда срок перевода закончился, но работнику не предоставлена прежняя работа, он продолжает работать и не требует ее предоставления, то перевод считается постоянным.
Благодаря этому положению возможности работодателя обеспечить бесперебойный производственный процесс без привлечения новых сотрудников расширяются.
Если срочный договор заключен с нарушением норм ТК РФ (например, в случае,
когда работодатель должен был заключить бессрочный трудовой договор) и возникает
123
необходимость урегулировать данный конфликт в суде, суд применит к правоотношениям те нормы, которые ТК предусматривает для бессрочных трудовых договоров (независимо от того, что договор будет подписан обеими сторонами).
Правомерным считается срочный трудовой договор, при заключении которого соблюдены три условия:
1)срок договора составляет не более пяти лет (ч. 2 ст. 58 ТК РФ);
2)в ст. 59 ТК РФ ли другом ФЗ имеется основание, которое послужило поводом заключения данного договора;
3)с обеих сторон имеется инициатива на заключение срочного трудового договора
(или одна из сторон соблюдает предписание закона).
Оформление срочного трудового договора должно соответствовать нормам и правилам ТК РФ. Поскольку договор срочный, то пункт о длительности трудового договора является обязательным, иначе по ст. 58 ТК РФ, договор будет считаться бессрочным
(заключенным на неопределенный срок). В договоре обязательно должна быть указана либо дата, с которой срок его действия прекращается, либо конкретное событие, после которого наступает прекращение действия договора (например, после выполнения определенной работы).
Кроме того, в договоре обязательно должны быть отмечены обстоятельства, в силу которых возникла необходимость заключения договора на определенный срок.
Расторгнут срочный трудовой договор может быть в связи с датой прекращения его действия (п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). При этом, работодатель предупреждает работника о предстоящем увольнении в срок, не меньший за трех календарных дней, кроме случая,
когда заканчивается срок действия трудового договора, заключенного на период выполнения трудовых обязанностей другого (отсутствующего) работника.
Если ни работник, ни работодатель не потребовали прекращения действия
(расторжения) договора в связи с тем, что срок его действия истек, то, в соответствии с ч. 4
ст. 58 ТК РФ договор считается бессрочным.
Продление срочного трудового договора возможно, но эта процедура является не достаточно определенной юридически. Дело в том, что, если после окончания действия трудового договора работник продолжит работать (даже в случае заключения дополнительного соглашения к договору), то договор автоматически считается бессрочным
(ч. 4 ст. 58 ТК РФ). Если формулировка договора позволяет, можно внести изменения в условия договора и продлить срок на больший, тогда работник продолжит работать на законных основаниях и договор останется срочным (правда, это не всегда возможно). Есть еще один вариант — после прекращения действия договора расторгнуть его, а затем
124
составить новый срочный трудовой договор. Но тогда работодатель может быть обвинен в заключении срочных трудовых договоров без достаточных на то оснований.
Когда с работников заключается трудовой договор, необходимо помнить, что такой вид трудового договора заключается, когда невозможно установить трудовые отношения на неопределенный срок. Например, если работодатель принимает на работу по срочному трудовому договору необходимого предприятию сотрудника, но эти трудовые обязанности не выполнял и не может выполнять никто другой, предприятие продолжает работать и работа денного сотрудника носит постоянный характер, оснований для составления бессрочного трудового договора у работодателя нет. Поэтому суд, в случае обращения сотрудника, признает его трудовой договор бессрочным (если, конечно, работодатель не приведет других оснований для необходимости заключения срочного трудового договора).
Таким же образом решится вопрос, в том случае, если работодатель по окончании действия одного срочного трудового договора, заключает с работником следующий и т.д. В
этом случае суд может признать все кратковременные трудовые договора единым договором, заключенным на неопределенный срок.
3.9. Ученический договор
В настоящее время в ТК РФ определено понятие «ученический договор». Это договор, заключаемый в том случае, когда работник будет обучаться непосредственно на предприятии, в организации, без отрыва от производства. Такой же договор заключают,
когда за новым сотрудником закрепляют наставника, который помогает ему освоить производственный процесс.
Втех случаях, когда обучение происходит не на самом предприятии, а в каком-либо другом образовательном учреждении, оформляется не ученический договор, а
дополнительное соглашение к трудовому договору. В этом случае работнику предоставляются дополнительные, предусмотренные законом льготы (гл. 26 ТК РФ).
Вученическом договоре предусматривается необходимость отработать определенный период времени после обучения на предприятии-работодателе. Раньше работодатель не имел возможности вернуть каким-либо образом деньги, затраченные на обучение, если ученик отказывался работать в организации после обучения.
Ученические договора можно разделить на два вида (ст.198 ТК РФ):
договор с гражданином, который прежде не работал у данного работодателя — этот вид договора является гражданско-правовым и регулируется нормами гражданского законодательства,
125
договор с работником этой же организации на обучение или переобучение — это договор, дополнительный к трудовому, ранее заключенному с этим работником.
Любой ученический договор (вне зависимости от того, заключается ли он с лицом,
ищущим работу, или с работником данной организации) должен предусматривать следующее (ст.199 ТК РФ):
наименование сторон;
указание на конкретную профессию, специальность, квалификацию,
приобретаемую учеником;
обязанность работодателя обеспечить работнику возможность обучения в соответствии с ученическим договором;
обязанность работника пройти обучение и в соответствии с полученной профессией, специальностью, квалификацией проработать по трудовому договору с работодателем в течение срока, установленного в ученическом договоре;
срок ученичества;
размер оплаты в период ученичества.
Кроме того, ученический договор может содержать иные условия, определенные
соглашением сторон, например:
порядок привлечения ученика к практическим работам;
об оплате труда ученика при выполнении практических работ;
о гарантиях и компенсациях в случае работы во вредных (тяжелых) условиях
труда;
обязанность работодателя по обеспечению надлежащего качества обучения;
соблюдение санитарных норм и правил техники безопасности;
порядок и условия выдачи документа о квалификации (образовании);
о дальнейшем трудоустройстве ученика;
ответственность сторон за нарушение своих обязательств по договору;
иные права и обязанности сторон.
Можно изменить условие об оплате и включить в договор условие о необходимости после обучения отработать определенный срок на данном предприятии, с целью погашения расходов на обучение. Срок законом не устанавливается и определяется соглашением работника и работодателя.
Срок самого ученического договора должен быть таким, какой требуется на освоение выбранной профессией (специальностью, на получение квалификации). Составлять ученический договор необходимо всегда в письменной форме, это не трудовой договор и поэтому, положения закона о не составленном письменно трудовом договоре, в этом случае
126
применять нельзя. договоры необходимо составлять в письменной форме. Действие ученического договора прекращается, когда заканчивается процесс обучения или по причинам, предусмотренным в самом договоре.
Если по окончании обучения работнику присваивается определенная квалификация, то об этом делается запись в соответствующем разделе трудовой книжки, при этом, указывается, на основании какого документа сделана запись (его наименование, дата, номер). Если обучение проводилось с отрывом от производства, то эта информация также вносится в трудовую книжку (подп. «б» п. 21 Правил ведения и хранения трудовых книжек, утвержденных постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225).
Если работник все же увольняется без уважительных причин до того, как истек срок, установленный ученическим договором или другим соглашением об обучении, то он обязан возместить работодателю расходы на его обучение. При этом размер суммы исчисляется пропорционально времени, фактически не отработанному после обучения, если в ученическом договоре не предусмотрено другого порядка возмещения расходов.
Вопросы, связанные с заключением срочных трудовых договоров со студентами и оплаты их труда при прохождении производственной практики, регулируются законом следующим образом.. В соответствии с п. 9 ст. 11 Федерального закона от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» учебная и производственная практика, предусмотренная федеральными государственными образовательными стандартами высшего профессионального образования, осуществляется на основе договоров между высшими учебными заведениями и предприятиями, учреждениями и организациями, в соответствии с которыми указанные предприятия, учреждения и организации независимо от их организационно-правовых форм обязаны предоставлять места для прохождения практики студентов высших учебных заведений, имеющих государственную аккредитацию.
Если во время практики студенты только знакомились с производством, то у организации, на которой проводилась практика, нет оснований для выплаты им вознаграждения за труд (ст. 129 ТК). Нет оснований и для заключения с ними трудовых договоров, так как они не выполняют в процессе практики никаких производственных функций (ст. 56 ТК РФ).
Заключение срочного трудового договора со студентами, проходящими практику, возможно лишь в том случае, если они будут выполнять определенные трудовые функции и подчиняться внутреннему трудовому распорядку, установленному в организации.
127
3.10. Трудовой договор с водителями
Так как транспортные средства являются источником повышенной опасности, то к водителям (лицам, претендующим на подобную работу) предъявляются особые профессиональные требования.
Работодатель, принимая на работу водителя, обязан потребовать у него следующие дополнительные документы: удостоверение или другой документ, подтверждающий его профессиональный уровень, медицинское заключение, подтверждающее его пригодность к выполнению данной работы (в т.ч. психиатрическое освидетельствование, которое затем повторяют не реже раза в пять лет за счет работодателя (ст. 213 ТК РФ)). Право на управление транспортными средствами получают в соответствии с Федеральным законом от 10 декабря 1995 г. № 196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» (ст. 25–27).
Право на управление транспортными средствами прекращается, если:
истек срок действия водительского удостоверения;
здоровья водителя изменилось таким образом, что не позволяет ему безопасно управлять транспортными средствами (что подтверждено медицинской справкой);
водитель лишился прав на управление транспортным средством.
Трудовой договор с водителем должен предусматривать, на каком транспортном средстве будет работать водитель — на любом, из числа тех, что имеются у работодателя, или на каком-то конкретном.
В ч. 2 ст. 328 ТК РФ в качестве обязательного требования приема на работу, непосредственно связанную с движением транспортных средств, установлено прохождение предварительного медицинского осмотра (обследования). Периодичность обязательных медицинских освидетельствований, порядок их проведения, перечень медицинских противопоказаний, при которых запрещается управлять транспортными средствами, устанавливаются федеральным законом. Лица, не прошедшие обязательный медицинский осмотр или имеющие заключение врачебно-экспертной комиссии о профессиональной непригодности, к работе, связанной с вождением автотранспорта, не допускаются. Лица в возрасте до 21 года должны проходить ежегодные медицинские осмотры. В трудовом договоре работодатель должен взять на себя организацию прохождения водителями предрейсовых медицинских осмотров.
Если работник уклоняется от обязательных медосмотров, работодатель может отстранить водителя от работы (ст. 76 ТК РФ).
128
3.11. Трудовой договор с иностранными гражданами
Гражданином иностранного государства считается лицо, не имеющее гражданства РФ. Наличие гражданства иностранного государства подтверждается паспортом этого гражданина.
Правовое положение иностранцев в РФ регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ». В соответствии с указанным законом, работодатель или заказчик работ (услуг), пригласившие иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в РФ новый трудовой договор или гражданско-
правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, если иное не предусмотрено указанным законом, а также обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу.
При заключении трудового договора, заключаемого с иностранным гражданином, условия работы, оплата, охрана труда и прочие условия определяются нормами законодательства РФ с учетом особенностей, предусмотренных межгосударственными или межправительственными соглашениями РФ с иностранными государствами.
При приеме на работу иностранного гражданина работодатель обязан уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение 10 дней (ст. 18 указанного закона) и в течение месяца миграционную службу, куда должен направить сведения о заключении на основании разрешения трудовых договоров с иностранными работниками.
Иностранные граждане, временно проживающие на территории РФ, в соответствии с законодательством, не имеют права работать за пределами субъекта РФ, на территории которого они проживают. Если иностранный гражданин самовольно досрочно расторгает свой трудовой договор или оставляет место своего пребывания, работодатель обязан уведомить об этом миграционную службу.
3.12. Трудовой договор с главным бухгалтером
ТК РФ предусматривает нормы, при помощи которых регулируется правовое положение главного бухгалтера, независимо от того, работает он индивидуально или является членом коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества.
129
Трудовой договор, заключаемый с главным бухгалтером, может быть срочным, срок его действия обязательно должен быть указан в трудовом договоре (ст. 59 ТК РФ).
Испытательный срок, устанавливаемый для лица, претендующего на должность главного бухгалтера или заместителя главного бухгалтера, устанавливается до шести месяцев (ст. 70
ТК РФ).
Оплата труда главного бухгалтера (если данная организация не бюджетная)
устанавливается на усмотрение работодателя. С целью поощрения ценного специалиста,
работодатель может предусмотреть различные премиальные и прочие выплаты стимулирующего характера. В случае причинения главным бухгалтером материального ущерба он может нести полную материальную ответственность, однако, это условие обязательно должно отражаться в трудовом договоре (ст. 243 ТК РФ). При этом, составление дополнительного договора о полной материальной ответственности, предусмотренного для других работников, необязательно. Если лицо принимается на работу для временного замещения должности главного бухгалтера, то дополнительные условия расторжения трудового договора по инициативе работодателя должны быть предусмотрены в трудовом договоре (например, при принятии главного бухгалтера решения, повлекшем ущерб имущества данной организации п. 9 ст. 81 ТК РФ).
Договор с главным бухгалтером может быть расторгнут, если происходит смена собственника имущества организации (п. 4 ст. 81 ТК РФ). При этом, новый собственник должен выплатить уволенному главному бухгалтеру компенсацию (ст. 181 ТК РФ), размер которой необходимо заранее предусмотреть в трудовом договоре (но не ниже трех среднемесячных заработков) на основании обязан выплатить уволенному компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков.
3.13. Трудовой договор с руководителем организации
Руководителем организации считается в соответствии со ст. 273 ТК РФ физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и
локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
130