Прием и увольнение работников. Оформление трудовых отношений, подбор и оценка персонала

Данные положения распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев,

когда:

 руководитель организации является единственным участником

(учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

 управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем

(управляющим).

Правила при составлении трудового договора с руководителем организации точно

такие же, как с любым другим работником. Особенностью трудового договора является более длительный испытательный срок — до шести месяцев (тогда как для других работников — не более трех месяцев). В соответствии со ст. 276 ТК РФ, руководитель организации может работать по совместительству, если имеется разрешение уполномоченного органа, представляющего организацию, которая является для руководителя основным местом работы. Запрещено трудиться по совместительству в органах, осуществляющих контроль и надзор за организацией, являющейся основным местом работы (ч. 2 ст. 276 ТК РФ).

Трудовой договор с руководителем организации является, как правило, срочным (ст. 275 ТК РФ), его срок определяется либо учредительными документами данной организации,

либо соглашением сторон.

Договор о материальной ответственности с руководителем организации не заключается (п. 1 ст. 243 ТК РФ), так как руководитель, в соответствии ст. 277 ТК РФ, несет

полную материальную ответственность за ущерб, причиненный имуществу организации.

Одной из важных отличительных особенностей трудового договора, заключаемого с руководителем организации, является указание в нем определенных показателей,

результатов, которых должна достигнуть компания под его руководством. Это могут быть:

производимой продукции и т.п.

Втрудовом договоре возможен пункт, предусматривающий его досрочное расторжение, в том случае, если определенные показатели и результаты не были достигнуты.

Втрудовом договоре, заключаемым с руководителем, можно предусмотреть в качестве оснований для досрочного расторжения:

131

организации и т.п. То есть увольнение руководителя организации может произойти и на общих, предусмотренных законом основаниях, и на основаниях, указанных в трудовом договоре.

ТК РФ предусматривает семь дополнительных, специальных оснований для увольнения, применимых к руководителю организации:

1)принятие необоснованного решения руководителем организации, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

2)однократное грубое нарушение руководителем организации своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

3)в случаях, установленных трудовым договором с руководителем организации (п. 13

ч. 1 ст. 81 ТК РФ) (аналогично положению об увольнении «по иным основаниям,

предусмотренным трудовым договором» с руководителем организации, установленной в п. 3

ст. 278 ТК РФ); 4) в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами (п. 14

ч. 1 ст. 81 и ст. 77 ТК РФ);

5)в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 1 ст. 278 ТК РФ);

6)в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом

(органом) решения о досрочном прекращении трудового договора (п. 2 ст. 278 ТК РФ); 7) смена собственника имущества организации (ст. 75 и п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). При

смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности может расторгнуть трудовой договор с руководителем организации. При этом новый собственник обязан выплатить компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков этого работника (ст.181 ТК РФ).

При увольнении (досрочном расторжении трудового договора) руководителя организации (осуществляемом не по его инициативе) в первую очередь необходимо,

оформленное протоколом, решение общего собрания организации. Если трудовой договор расторгается досрочно, но со стороны руководителя не было виновных действий (п.2 ст. 278

132

ТК РФ), то ему должна быть выплачена компенсация, размер которой заранее устанавливается трудовым договором (ст. 279 ТК РФ). Если ее размер в трудовом договоре не указан, то компенсация выплачивается в размере не мене трех месячных окладов руководителя (согласно постановлению Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. №

3-П).

Следовательно, руководителя организации, в отличие от любых других сотрудников, можно уволить по решению руководства (например, собрания акционеров компании).

Если увольнение руководителя происходит по его собственной инициативе, то он обязан сообщить о принятом решении работодателю (собственнику имущества компании) за месяц (а не за две недели, как обычно) до своего увольнения (ст. 280 ТК РФ).

При смене руководителя сведения об этом должны быть зарегистрированы в соответствии со ст. 18 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

3.14. Трудовой договор работодателя – физического лица с работником

Особенности труда работников, работающих у работодателей – физических лиц, регулируются гл. 48 ТК РФ.

В настоящее время индивидуальные предприниматели должны в обязательном порядке вести трудовые книжки на работников, что в значительной степени упрощает подтверждение своего стажа лицами, работавшими у индивидуальных предпринимателей или физических лиц. Этими же поправками к закону отменяется обязательная регистрация трудовых договоров в органах местного самоуправления. Индивидуальные предприниматели могут издавать локальные нормативные акты (например, правила внутреннего трудового распорядка, и др.), и заключать коллективные договоры со своими работниками.

Работодатели, которые нанимают работников не для осуществления коммерческой деятельности, а для личного обслуживания (например, домработниц, нянь) по-прежнему должны регистрировать трудовые договоры в муниципальных органах. Если работодатель не является индивидуальным предпринимателем, то он не может вносить записи в трудовые книжки работников и оформлять трудовые книжки для работников, впервые принимаемых на работу. В подобных случаях работники, например, могут подтвердить свой стаж при помощи письменно заключенного трудового договора (ст. 309 ТК РФ). В некоторых субъектах РФ принято вести реестр трудовых договоров (в органах местного самоуправления). Таким образом, работник имеет возможность получить письменное подтверждение о длительности стажа работы у физического лица.

133

Трудовой договор заключается в течение трех дней с момента начала выполнения работником трудовых обязанностей (ст. 67 ТК РФ). Содержание трудового договора, заключаемого между работодателем — физическим лицом и работником должен содержать те же основные пункты, что и типовой трудовой договор. Работник при этом обладает теми же правами, что и работники в организациях. Внести изменения в трудовой договор индивидуальный предприниматель может, если условия труда не могут быть сохранены по техническим или организационным причинам.

Если работодатель – физическое лицо, отказать ему в регистрации трудового договора нельзя, даже если содержание договора не соответствует законодательным нормам или если, например, данный работодатель имеет задолженность перед бюджетом. Подобный отказ может быть опротестован через суд (ст. 286 УК РФ).

Если индивидуальный предприниматель заключает с работником срочный трудовой договор или вообще не заключает его под предлогом проверки квалификации, знаний, способностей нового работника, эти действия являются незаконными и являются нарушением законодательства РФ о труде и охране труда. Если необходима проверка качеств профессиональных качеств работника, необходимо, в обязательном порядке, заключить трудовой договор, но установить испытательный срок (до трех месяцев).

Индивидуальные предприниматели имеют право устанавливать основания прекращения договора, дополнительные к содержащимся в ТК РФ, также как другие сроки предупреждения работника об увольнении, другие размеры и основания выплаты пособий и компенсаций, предусмотренных при увольнении (ст. 307 ТК РФ).

При регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя он автоматически ставится регистрирующим органом на учет в Пенсионный фонд РФ как плательщик пенсионных взносов.

При заключении трудового договора с первым работником индивидуальный предприниматель обязан встать на учет в Пенсионный фонд РФ как страхователь в определенные законодательством сроки (ст. 11 ФЗ от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»).

Нарушение страхователем установленного срока регистрации в органе Пенсионного фонда РФ при отсутствии признаков нарушения законодательства РФ об обязательном пенсионном страховании, влечет взыскание штрафа в размере 5000 рублей, при нарушении срока регистрации более чем на 90 дней - в размере 10 000 рублей. Неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые это лицо должно было сообщить в орган Пенсионного фонда РФ, влечет взыскание штрафа в размере 1000 рублей, а те же деяния, совершенные повторно в течение календарного года, - 5000 рублей.

134

Работник, работающий у физического лица, так же как и другие работники, имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Помимо этого, работодатель – физическое лицо или индивидуальный предприниматель должен осуществлять обязательное социальное страхование работников в порядке, установленном федеральными законами (ст. 22 ТК РФ).

Все пособия, предусмотренные обязательным социальным страхованием, выплачиваются за счет средств Фонда социального страхования РФ.

3.15. Трудовые и гражданско-правовые договоры

Бывает, что с физическими лицами заключаются договоры гражданско-правового характера на выполнение определенных работ (услуг). К таковым относятся договоры купли-

продажи, комиссии, подряда и т.д. Вместе с тем есть ряд договоров, имеющих сходство с трудовым договором, среди них можно назвать:

1)договор возмездного оказания услуг (медицинских, аудиторских,

консультационных, информационных, услуг по обучению и др.), согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре (ст. 779, 781 ГК РФ);

2) договор поручения, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (ст. 971 ГК РФ). Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (ст. 972 ГК РФ).

Отличительная особенность этого вида договоров заключается в том, что взаимоотношения между работником и нанимателем регулируются положениями гражданского законодательства. Принципиальное отличие состоит в том, что отношения между сторонами возникают по поводу достижения конкретного результата и получения за него определенной платы. Организация труда остается на усмотрение работника, он несет полную ответственность за порчу, уничтожение предмета договора и т.д.

Работники, выполняющие различные виды работ по гражданско-правовым договорам не имеют права на отпуск (если это не предусматривается договором), не имеют право на пособия, предусмотренные социальным страхованием.

Материальная ответственность за вред работника, выполняющего трудовые обязанности по гражданско-правовому договору отличается тем, что он обязан полностью возместить работодателю материальный ущерб в случае его причинения (если другое не

135

предусмотрено договором), в соответствии со ст. 15 ГК РФ. Не подлежат взысканию с такого работника неполученные доходы (упущенная выгода). Если, в случае обращения в суд, устанавливается, что фактически гражданско-правовым договором регулировались трудовые отношения, то к ним могут быть применены нормы и положения ТК РФ (ст. 11 ТК РФ).

Гражданско-правовой договор составляется в двух экземплярах и один передается исполнителю, а другой остается у работодателя. При его составлении нужно учесть тот факт, что на некоторые виды работ исполнитель должен иметь лицензию (например, транспортные услуги). С лицами, которые не являются предпринимателями можно заключать не все виды гражданско-правовых договоров, допустимы лишь договоры подряда, аренды и купли-

продажи.

В соответствии с законодательством, гражданин, выполняющий обязанности по гражданско-правовому договору, не может быть привлечен к дисциплинарной ответственности. Оплата оказанных услуг производится в соответствии с предусмотренным договором порядке, основанием оплаты является счет — заявление на оплату. При этом сумма вознаграждения облагается налогом на доходы физических лиц. Исчисляет, удерживает и перечисляет в бюджет этот налог организация, от которой получено вознаграждение.

Если гражданин, получающий вознаграждение зарегистрирован в налоговом органе как предприниматель, то в соответствии с п. 1 ст. 227 НК РФ, он сам обязан исчислять и уплачивать налог на доходы физических лиц.

Работодатели, на суммы вознаграждений, выплаченных по договорам гражданско-

правового характера, предметом которых является оказание услуг либо выполнение работ, начисляют и уплачивают страховые взносы в соответствии с ФЗ от 24 июля 2009 г. № 212-

ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования».

Физические лица, выполняющие работу на основании гражданско-правового договора, подлежат обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если в соответствии с указанным договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые взносы (ст. 5 Федеральный закон от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).

Не относятся к объекту обложения страховыми взносами выплаты и иные вознаграждения, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество

136

(имущественные права), и договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав), за исключением договоров авторского заказа, договоров об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Также в п. 4-7 ст. 7 ФЗ от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» указаны иные выплаты и вознаграждения, которые не относятся к объекту обложения страховыми взносами.

137

4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

4.1. Основания прекращения действия трудовых договоров

Прекращение трудового договора — это окончание действия трудового договора, наступающее по инициативе работника или работодателя. Помимо этого, возможно прекращение действия трудового договора независимо от требования об этом сторон. Прекращение трудового договора наступает в соответствии с основаниями, указанными в ст. 77 ТК РФ, в которой рассмотрены основания увольнения и по инициативе работодателя, и по инициативе работника.

Записи о причинах расторжения договора, согласно Правилам ведения и хранения трудовых книжек, утвержденными постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225, делаются в трудовой книжке в соответствии с формулировками ТК РФ или иного федерального закона. Если трудовой договор прекращается по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 77 ТК РФ (за исключением п. 4, 10 ч. 1 ст. 77) в трудовой книжке делается запись об увольнении с обязательной ссылкой на необходимый пункт названной статьи. Если трудовой договор прекращается по инициативе работодателя, то в трудовую книжку необходимо внести запись со ссылкой на необходимый пункт ст. 81 ТК РФ. Если трудовой договор прекращается по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, то в трудовой книжке делается запись со ссылкой на необходимый пункт ст. 83 ТК РФ.

Увольнение по собственному желанию

Уволиться (или расторгнуть трудовой договор) по собственному желанию, работник может в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 77 и ст. 80 ТК РФ, предупредив работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели до предполагаемого увольнения. Этот срок может быть уменьшен по соглашению работодателя и работника.

В одностороннем порядке изменить дату увольнения, указанную работником в заявлении, работодатель не имеет права. В случае несогласия с этой датой, работодатель отражает это в письменной форме (в соответствующей резолюции). Двухнедельный срок предупреждения начинается не в день подачи заявления, а на следующий. Если срок истекает в выходной день, то последним рабочим днем становится рабочий день, следующий за выходным. Этот день и считается днем увольнения (это правило невозможно соблюсти, если работник не работал фактически, но за ним сохранялось место). Когда срок предупреждения закончился, работник имеет право не выходить на работу.

Работодатель оформляет прекращение трудового договора приказом (распоряжением) по форме Т-8, с которым должен ознакомить работника под роспись. В случае

138

невозможности сделать это или нежелания работника ознакомиться с приказом под роспись,

в приказе об этом делается соответствующая запись (ст. 84.1 ТК РФ). Заверенная копия приказа может быть выдана работнику по его требованию.

Всоответствии со ст. 140 ТК РФ, в день увольнения работодатель выдает работнику его трудовую книжку и производит с ним расчет. Заверенные копии связанных с работой документов (приказов о поступлении на работу, о переводе на другую должность, выдаче премий и т.д.), работодатель должен выдать работнику по его требованию безвозмездно.

Вслучае наличия уважительных причин (например, выхода на пенсию) или в случае нарушения трудового договора, работодатель может уволить работника не по истечении двух недель, а в указанный работником срок.

Если работник увольняется в связи с изменениями условий трудового договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ), а после увольнения оспаривает законность изменений в суде, работодателю необходимо доказать что трудовые функции работника изменены по объективным причинам, а положение его не ухудшилось в сравнении с указанным в условиях коллективного договора. В случае отсутствия таких доказательств, суд восстановит работника в прежней должности.

Если работник сначала подает заявление об увольнении по собственному желанию, а

потом меняет свое решение и увольняться уже не намерен, работодатель не может его уволить. Единственным исключением становится случай, когда на место этого работника уже приглашен в письменной форме другой работник (например, в порядке перевода).

Возможен такой случай, что работник причиняет работодателю материальный ущерб и тут же пишет заявление об увольнении. Согласно ст. 238 ТК РФ работник должен возместить причиненный ущерб. К сожалению, работодатель, в соответствии с законодательством, не может отказать такому работнику, и обязан через две недели его уволить. Взыскать же причиненный ущерб с такого работника можно через суд. Взыскание ущерба, в соответствии с законодательством, может происходить в рассрочку (по соглашению сторон). Если работник подписал соглашение о рассрочке платежа и, не выплатив долг полностью, уволился, остаток долга также взыскивается с него в судебном порядке.

В соответствии со ст. 240 ТК РФ работодатель может отказаться (полностью или частично) от взыскания ущерба с виновного работника. Следует понимать, что отказ от взыскания причиненного работником ущерба — право, а не обязанность работодателя.

Увольнение по соглашению сторон

Расторжение трудового договора по соглашению сторон предусматривается п. 1 ч. 1

ст.77 и ст.78 ТК РФ. Этот вид прекращения трудового договора происходит на основании

139

совместного волеизъявления сторон трудового договора о прекращении трудовых отношений.

Увольнение по соглашению сторон встречается довольно редко. Большинство работников предпочитают увольнение по собственному желанию. Хотя увольнение по соглашению сторон происходит без двухнедельной отработки.

Этот вид увольнения в определенных случаях выгоден для работодателя. Например, если требуется быстро уволить неугодного сотрудника — в случае увольнения по соглашению сторон работник не может «передумать» и забрать заявление, как в случае увольнения по собственному желанию. Заявление от работника в случае такого увольнения отсутствует. В соответствии с ст. 78 ТК РФ и толкования Пленума ВС РФ № 2 (п. 20), при увольнении по соглашению сторон составляется отдельный письменный документ, в котором отражено взаимное согласие об увольнении и работника, и работодателя.

Встречаются случаи, когда при приеме на работу руководитель предприятия требует от работника подписать сразу и заявление об увольнении по соглашению сторон без проставленной даты. Таким образом, работодатель может уволить сотрудника в любой момент. В случае обращения в суд действия руководителя будут признаны незаконными.

Рассмотрим пример. Работник, желая уволиться, подает заявление об увольнении по собственному желанию. Даты, с которой он хотел бы уволиться, в заявлении работник не указывает. Работодатель увольняет работника на следующий же день, с формулировкой «Уволен по соглашению сторон (пункт 1 части 1 статьи 77 ТК РФ)». Но работник, не устроившись на работу в другом месте, в течение двух недель (которые по закону должны пройти до его фактического увольнения, если в заявлении не указана конкретная дата) решает забрать свое заявление и не увольняться. Если работодатель откажет ему в этом и работник обратиться в суд, действия работодателя окажутся незаконными (основания для увольнения работника по соглашению сторон у работодателя не было) и работник будет восстановлен в судебном порядке. Следовательно, в любом случае, увольнение по соглашению сторон предполагает, что должно присутствовать письменное соглашение об увольнении.

Прекращение срочного трудового договора

Прекращение срочного трудового договора в связи с истечением его срока предусматривается п. 2 ч. 1 ст. 77 и ст. 79 ТК РФ. О прекращении действия договора работник должен быть предупрежден не менее чем за 3 календарных дня до увольнения (исключением является случай, когда работник замещает должность временно отсутствующего).

140