Конституционно-правовое обеспечение института адвокатуры. Монография
.pdfРоссийская академия адвокатуры и нотариата
Беньяминова З. Я.
Конституционно-правовое обеспечение института адвокатуры
Под редакцией доктора юридических наук, профессора Мирзоева Г.Б.
Москва – 2008
2
УДК
ББК
Б
Беньяминова З.Я.
Конституционно-правовое обеспечение института адвокатуры:
Монография/Под общей редакцией доктора юридических наук, профессора Г.Б. Мирзоева. – М.: Российская Академия Адвокатуры,
2008,- 163 с.
ISBN 978-5-93858-044-2
Автор показывает исторический путь становления адвокатуры в России, как путь преодоления предвзятого отношения к самому профессиональному институту судебного представительства, его совершенствования, формирования нравственного имиджа, обретения относительной независимости адвокатуры от государственной администрации. Современное законодательство об адвокатуре рассматривается в контексте конституционных положений различных государств и международных пактов по правам человека. Показаны особенности задач, стоящих перед адвокатом-представителем в новых для России видах судопроизводства, условия обеспечения квалифицированной юридической помощи, значение корпоративного нормотворчества в организации адвокатуры и адвокатской деятельности.
ISBN 978-5-93858-044-2
© Российская Академия Адвокатуры и нотариата, 2008 Беньяминова З.Я., 2008
2
3
Предисловие.
Возросшая интенсивность правовой жизни современной России выдвинула в число актуальных задач юридической науки поиск путей повышения правовой культуры правоприменения, гарантий широкого комплекса прав и свобод человека, провозглашенных Конституцией РФ
1993 г. Одной из таких гарантий конституционного уровня является судебная защита, но еѐ доступность и эффективность при господствующем в правосудии принципе состязательности требует от спорящих сторон не только активности, но и правовой компетентности.
В цивилизованном мире эта задача решается путѐм организации правовой помощи со стороны специалистов и развития института судебного представительства. К специалистам, призванным оказывать правовую помощь гражданам, выполнять роль поверенных и защитников принято относить адвокатов, объединенных в соответствующие профессиональные корпорации. При этом качество правовой помощи обеспечивается профессиональным отбором, корпоративным контролем и ответственностью адвоката. Немаловажное значение имеет и государственная опека адвокатуры в виде материальных компенсаций бесплатной юридической помощи, оказываемой адвокатами, системой социальных гарантий адвокатской профессии, защитой адвокатов, членов их семей и имущества.
Однако практика не всегда соответствует правовым конструкциям, а
последние – теоретической доктрине. Резко возросший за годы судебно-
правовых реформ адвокатский корпус далеко не в полной мере отвечал тем требованиям, которые ныне предъявляются к претендентам на адвокатский статус. И ныне вопрос переподготовки адвокатов и очищения их рядов остаѐтся актуальным.
Государство традиционно ищет пути уклонения от выполнения своих обязанностей по отношению к адвокатуре, через которую им
3
4
гарантируется «квалифицированная помощь каждому» (статья 48
Конституции РФ). Появился «рынок правовых услуг» с
многочисленными субъектами их оказания на откровенно коммерческой основе, без контроля и нравственных ограничений.
В монографии Беньяминовой все эти проблемы, далеко не новые для отечественной адвокатуры, нашли не только высоко профессиональное рассмотрение, но и конструктивные решения, определяющие перспективы развития отдельных сторон правового статуса адвоката,
условий адвокатской деятельности в новых видах судопроизводства,
отношений адвокатуры и государственной власти.
Автор показывает исторический путь становления адвокатуры в России, как путь преодоления предвзятого отношения к самому профессиональному институту судебного представительства, его совершенствования, формирования нравственного имиджа, обретения относительной независимости адвокатуры от государственной администрации.
Анализ современного конституционного регулирования проблем правовой помощи и правовой защиты в России, странах СНГ и дальнего зарубежья показал преимущества Российской Конституции и конституций бывших союзных республик перед конституциями стран Запада. Однако и это обстоятельство не исключает необходимости совершенствования статьи 48 Конституции РФ в плане повышения ответственности государства за создание надлежащих условий деятельности адвокатуры, как субъекта оказания квалифицированной юридической помощи.
Достижения закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуры в Российской Федерации» (2002 г.) автор положительно оценивает в концептуальном плане с точки зрения принципов организации и деятельности адвокатуры, как независимого института гражданского
4
5
общества, условий приобретения статуса адвоката, его профессиональной ответственности в свете этических требований. Рассмотрены и особенности представительства в новых для России видах судопроизводства – Конституционном Суде РФ и Международном суде по правам человека.
Анализ международных правовых актов об адвокатуре и роли юристов позволил автору привести убедительные аргументы в пользу совершенствования отдельных положений отечественного законодательства.
Привлекает внимание и раздел книги о корпоративном нормотворчестве адвокатских палат как способе организации внутренней жизни адвокатуры. Этим разделом открывается, на наш взгляд, новое перспективное направление для развития науки об адвокатуре.
Изложенные общие характеристики монографии Беньяминовой З.Я.
позволяют надеяться, что эта книга не затеряется в общем потоке публикаций, связанных с состоянием и перспективами совершенствования профессиональной правозащитной деятельности в современной России.
Доктор юридических наук, профессор
Г.Б. Мирзоев
5
6
Глава I. СТАНОВЛЕНИЕ ИНСТИТУТА АДВОКАТУРЫ В РОССИИ
1.1. Истоки формирования русской дореволюционной адвокатуры
Необходимость обеспечения населения профессиональной юридической помощью возникла с развитием правовых способов регулирования общественных отношений. Эта потребность изначально удовлетворялась случайными людьми, сведущими не столько в праве,
сколько в способах разрешения возникавших конфликтов. Постепенно формировались «специалисты» в виде различного рода ходатаев по чужим делам, частных поверенных, стряпчих, - предшественников зарождавшегося сословия адвокатуры.
Адвокатура сегодня представляет собой достаточно сложную социальную систему как по характеру выполняемых задач, так и по формам и видам образующих структур, по взаимоотношениям с правоохранительными органами и клиентами, по широкому полю деятельности, особенностям правового и этического регулирования. Роль и влияние адвокатуры в цивилизованном мире нельзя недооценивать.
Исторический опыт показывает, какой силой и каким влиянием обладали адвокаты в разных странах в разные эпохи. Это: Цицерон и Гай Юлий Цезарь в Древнем Риме, это Ж. Дантон, М.Робеспьер во времена Великой Французской революции, это А.Линкольн и Т. Джеферсон в США, Ю.
Дизраэлли и Д. Ллойд-Джордж в Англии, М. Ганди в Индии и многие другие видные политические деятели, включая некоторых идеологов российской революции (Керенский, Ленин и др.), которые начинали свою карьеру в качестве адвокатов, что, несомненно, оказало влияние на всю их дальнейшую судьбу и судьбу их народов.
Изучение адвокатуры в различных ее аспектах необходимо начать с обращения к вопросам истории. Без этого нельзя понять смысл задач,
стоящих перед адвокатурой, обязанностей адвокатов по действующему
6
7
законодательству и определить перспективы развития адвокатуры в целом. В силу специфики функций, возложенных на адвокатуру, ее альтернативности органам государственной власти, отношение к ней менялось в различные периоды истории и европейских государств, и
России.
Путь становления российской адвокатуры был сложен,
предпринимались различные поиски лучших форм и способов организации адвокатуры. Термин «адвокат», хотя и появился в юридической терминологии России еще в уставах Петра 1, после Октябрьской революции и до 1939 г. в нормативных актах не употреблялся. Кроме того, термин «коллегия адвокатов» в контексте российской действительности не означал подлинного корпоративного единства, какое вкладывается в него, например, во Франции, США или Германии.
Есть ряд причин, почему для нас существенна история становления адвокатуры в России. Первая – многие институты дореволюционной адвокатуры России сохранились в советский и постсоветский периоды.
Вторая – сегодня именно адвокат стал ключевой фигурой судебной системы, поскольку, с одной стороны, он пользуется наибольшим доверием общества, а с другой стороны, с введением суда присяжных,
судебной системы по экономическим спорам, конституционных
(уставных) судов роль адвоката неизмеримо возросла. Есть и третья причина, значение которой неизмеримо возрастает в последние годы:
появление новых многочисленных субъектов правовых услуг, не имеющих статуса адвоката, часто не обремененных необходимым уровнем профессиональной культуры, что чревато подрывом не только авторитета института адвокатуры, но и размыванием конституционной гарантии «квалифицированной юридической помощи каждому» (ст. 48
Конституции РФ). Знание главных тенденций развития российской
7
8
адвокатуры позволит увидеть и оценить нынешние и достижения, и
просчеты в определении еѐ правового и социального статуса.
Старейший правовой памятник древней Руси – «Русская правда Х-
ХII веков» – не содержит упоминания о судебном представительстве,
поэтому в древнерусском судебном процессе скорее всего господствовал принцип личной явки сторон1. Вместе с тем можно предположить, что, не будучи определенным законодательно, институт судебного представительства существовал в форме обычая.
Впервые о праве на помощь судебного представителя документально упоминается в законодательных актах XV века – Псковской2 и
Новгородской3 судных грамотах. В них закреплено, что обязанности судебных представителей, кроме родственников тяжущихся
(Новгородская судная грамота – ст. 16, 17, 18), могли исполнять все правоспособные граждане, за исключением тех, кто состоял на службе и был облечен властью (Псковская судная грамота – ст. 68, 69). Первый класс лиц составляли так называемые естественные представители, а
второй – наемные. Именно из наемных представителей постепенно создавался институт профессиональных поверенных (пособников и наймитов).
Псковская грамота предусматривала, что услугами поверенных могли воспользоваться женщины, старики, инвалиды и монахи. Так, ст. 58 определяла: «А на суд помочью не ходите, лести в судебницу двемя сутяжникома, а пособников бы не было ни с одной стороны, опричь жонки, или за детину, или за чернца, или за черницу, или который человек стар вельми, или глух, ино за тех пособнику быти»4. По
1 Альбрант Н.В. Конституционное право на получение адвокатской помощи в Российской Федерации: Дисс. ...канд. юрид. наук. – 2004. – С. 14.
2Там же. – С.14.
3Там же. – С.14.
4Там же - С. 15
8
9
Новгородской судной грамоте поверенного мог иметь всякий (ст. 15, 18, 19, 32) и стороны, в случае наличия у них представителей в судебном процессе, должны были иметь дело только с ними (ст. 5). Как пишет А.Куницын, «законы новгородские и псковские предоставляли обеим тяжущимся сторонам равное право на внимание судей, повелевая оказывать всем равное правосудие, без различия чина и звания»1.
В более поздних правовых памятниках - Судебниках и Уложениях царя Алексея Михайловича достаточно часто упоминается о наемных поверенных2. В соответствии со ст. 36 Судебника 1497 года, в случае,
если истец или ответчик сами не являлись в суд, то они имели право прислать вместо себя поверенных.
Следующий Судебник 1550 г. в ст. 13 закреплял не только право сторон иметь поверенных (стряпчих и поручников), но и устанавливал определенные правила для проведения поединка. Так, в этом историческом акте предписывалось: «Окольничему и дьяку вспросити истцов и ответчиков: кто за ними стряпчие и поручники». Следовательно,
Судебники 1497 и 1550 гг., а также Соборное Уложение 1649 г., институт наемных поверенных упоминает уже как существующий (ст. 36
Судебника 1497 г.; ст. 13 Судебника 1550 г.; гл. 10, ст. 108 Уложения
1649 г.)3.
Термин «адвокат» впервые в России был употреблен в 1716 г. в
Воинских уставах Петра I. Одна из глав именовалась «Об адвокатах и полномочных», она и определила их полномочия и задачи4.
1Там же. – С.15.
2История отечественного государства: Хрестоматия. М.: Юрид. колледж МГУ, 1996.
С. 22.
3Альбрант Н.В. Указ. соч. – С. 15.
4Там же. – С.15.
9
10
Особенностью правовой системы российского государства начала
XIX века было совмещение функций суда, обвинения и защиты, что неизбежно приводило к искажению целей правосудия.
Деятельность судебных представителей в коммерческих судах первоначальной законодательной регламентации была подвержена в Законе от 14 мая 1832 г. Российской империи1. По закону функции судебного представительства могли оказывать только лица,
зарегистрированные в коммерческом суде в качестве судебного стряпчего.
Тем не менее, следует отметить, что до Судебной реформы 1864 г.
четкой регламентации представительства не было, и состав лиц,
осуществляющих эту функцию, был весьма разнообразен. Исследуя вопрос организационной формы представительства до судебной реформы
1864 г., Н.В. Черкасова в монографии «Формирование и развитие адвокатуры в России в 60-80 годы XIX века» указывает: «По сути дела судебное представительство существовало не в качестве юридического института, а лишь в качестве обычного правового. Судебное представительство оставалось судебной профессией. Каких-либо требований в виде образовательного или «нравственного ценза» к
поверенным не предъявлялось. Не существовало и их внутренней организации»2. Так, по мнению известного исследователя адвокатуры Е.В. Васьковского, «... история нашей древней адвокатуры – в сущности,
история ябедничества»3.
Следует заметить, что русские цари, от Петра Великого до Николая I
были настроены решительно против создания в России адвокатской корпорации по западному образцу. Так, еще в указе Елизаветы Петровны
1752 г. говорилось: «К крайнему неудовольствию нашему слышим
1Там же. – С.16.
2. Альбрант Н.В. Указ. соч. – С. 16.
3Там же. – С.16.
10