Конституционно-правовое обеспечение института адвокатуры. Монография

71

выявить некоторые тенденции, которые не всегда подтверждают прогрессивное развитие юридической мысли.

В первых Советских Конституциях хотя и были записаны важнейшие права и свободы трудящихся, тем не менее, их количество было относительно не велико. Так, в Конституциях 1918 г. и 1924 г.

какое-либо упоминание о праве на юридическую помощь отсутствовало.

Однако абсолютно игнорировать их историческое значение было бы неверно. Следует согласиться с Н.И.Гачетдиновым, который отметил, что

«эти конституции отразили принципы объединения народов нашей страны в единое союзное государство, восприняли все основные положения общесоюзной конституции и тем самым сыграли позитивную роль в проведении в жизнь юридических гарантий социалистической законности»1.

Конституция СССР 1936 г. впервые гарантировала обвиняемому право на защиту (ст. 111). Конституционный принцип обеспечения обвиняемому права на защиту предполагал реализацию всей совокупности установленных советскими законами гарантий прав обвиняемого для осуществления своей защиты2. УПК РСФСР, развивая это конституционное положение, устанавливал обязательное участие защитника по делам, в которых участвует обвинитель, а также по делам немых, глухих и лиц, лишенных в силу физических недостатков способности правильно воспринимать те или иные явления окружающей действительности. Устанавливалось правило, по которому в случае противоречий интересов подсудимых и допущения в процесс защитника одного из них требовалось назначение защитников для других подсудимых, ибо в противном случае защита одного из них могла бы превратиться в обвинение других. Таким образом, законодательство

1 Гачетдинов Н.И, Адвокатура и адвокатская деятельность в России: история и современность. – Казань, 2003. – С.125.

2 История государства и права России. – С. 360.

71

72

постепенно трансформировалось как в сторону расширения возможностей реализации прав на получение адвокатской помощи, так и в сторону расширения услуг адвокатов.

Конституция СССР 1977 г. подняла на новую ступень общественную значимость и социальный престиж адвокатуры, впервые уделив этому институту общественной жизни специальное внимание и существенно расширив права граждан на получение юридической помощи. Так, статья

158 обеспечивала обвиняемому право на защиту, а в статье 161

указывалось, что «для оказания юридической помощи гражданам и организациям действуют коллегии адвокатов. В случаях,

предусмотренных законодательством, юридическая помощь гражданам оказывается бесплатно».

Конституционный принцип деятельности адвокатуры был реализован в Законе СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР».

Основные задачи определялись как оказание юридической помощи гражданам и организациям; содействие охране прав и законных интересов граждан, осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению социалистической законности; воспитанию граждан в духе точного и неуклонного соблюдения советских законов, бережного отношения к народному добру, соблюдения дисциплины труда, уважения к правам, чести и достоинству других лиц, к правилам социалистического общежития.

Такое отношение к адвокатуре со стороны общества и государства существенно меняло масштабы ее деятельности. Выступая на второй сессии Верховного Совета СССР десятого созыва с докладом о проекте Закона «Об адвокатуре», председатель комиссии законодательных предложений Совета Союза Верховного Совета СССР подчеркивал, «что в системе организаций, деятельность которых направлена на защиту

72

73

интересов, прав и свобод граждан, интересов общества и государства,

адвокатура занимает важное место»2.

20 ноября 1980 г. на основе указанного Закона было принято Положение об адвокатуре РСФСР, которое действовало до принятия нового Федерального закона от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В связи с проведением конституционных реформ, вопрос о концепции института адвокатуры в современных условиях приобрел особую актуальность. Именно с признанием и обеспечением прав и свобод граждан, провозглашенных Конституцией Российской Федерации

1993 г., возникла серьезная проблема соответствия между провозглашенными правами и их конкретным осуществлением.

Конституционные реформы в соответствии с требованиями международных правовых актов все более углубленно закрепляли права и свободы граждан, а также обвиняемого и подозреваемого, что в окончательном виде нашло свое воплощение в Конституции Российской Федерации 1993 г.1 Как отмечают некоторые авторы, из смысла статьи 2

Конституции Российской Федерации, определяющей права и свободы человека как приоритетные, вытекает триединая обязанность государства2.

Во-первых, государство официально признает права и свободы человека и их законодательное закрепление в Конституции, а также в иных федеральных законах и нормативных правовых актах. В литературе отмечается, что «права и свободы человека – это общепризнанные социальные возможности личности, обеспечение которых реально в условиях достигнутого человечеством прогресса». В современном виде они основываются на международно-правовых документах – Всеобщей

1Конституция Российской Федерации: Комментарий. – М., 2001. – С. 26, 27.

2См.: Проблемы профессиональной правозащиты в России. – М., 1996.

73

74

Декларации прав человека 1948 г., Международном пакте о гражданских и политических правах, Международном пакте об экономических,

социальных и культурных правах 1966 г., Европейской конвенции о

защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др.

Во-вторых, государство обеспечивает соблюдение официально

признанных государством прав и свобод человека.

В-третьих, защита прав и свобод человека осуществляется путем создания государством и с помощью государства соответствующих юридических средств и механизмов для этого. Важная роль в восстановлении нарушенных прав и свобод человека принадлежит адвокатуре. Однако следует отметить, что специальной статьи об адвокатуре Конституция Российской Федерации не содержит, хотя статья

123 действующей Конституции и провозглашает принцип осуществления

судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон.

Конституция РФ 1993 г. упоминает об адвокатуре в двух случаях: в

ст. 48 ч. 2, в которой речь идет о праве обвиняемого пользоваться помощью адвоката (защитника) и в ст. 72 п. «л» о предмете совместного ведения РФ и субъектов РФ. Можно отметить, что эти конституционные положения неукоснительно соблюдаются и в законодательной практике и

в правоприменении.

Содержание ч.1 ст. 48 Конституции о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи вызвало серьѐзные

разночтения в силу неопределенности формулировки.

Квалифицированная юридическая помощь каждому гарантируется государством. Однако из текста не вытекает, каким образом и за счет каких институтов обеспечивается декларируемая гарантия. Казалось бы,

гарантом должны быть поддерживаемые государством адвокатура и адвокатская деятельность. Этот вывод основывался не только на здравом смысле, но и подтверждался в известной мере отраслевым

74

75

законодательством. Так, в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» 2002 г. в ч. 4 ст. 2 записано: «Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом». Комментаторы этой нормы не без оснований увидели в ней подтверждение особой роли адвокатуры, оценив еѐ как одну из самых радикальных новелл, нашедшую подтверждение в ст. 24. 4 КОАП, в ст. 59 АПК и в ст., ст. 48, 50 ГПК РФ.1

Однако граждане (физические лица) в этой норме не упомянуты и вопрос о реализации упомянутой конституционной гарантии только через адвокатуру остался в числе дискуссионных.

Авторы Проблемного комментария Конституции РФ не усмотрели в этой ситуации каких-либо сложностей, отождествив квалифицированную юридическую помощь с адвокатской, чему служит «разветвленная сеть ассоциаций юристов-адвокатов»2. Подтвердил эту мысль, правда косвенно, и Конституционный Суд РФ. В своем Постановлении от 27 января 1997 г. № 2-П о проверке ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР КС РФ указал: «…гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью

1Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». М. 2005 с.18.

2См.Конституция Росстийской Федерации. Проблемный комментарий. М 1997, с. 273.

75

76

определѐнные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии» (подчѐркнуто нами).

Нельзя не согласиться с тем, что квалифицированная юридическая помощь – это, конечно же, адвокатская помощь.

Однако нельзя не признать и того, что из ч. 1 ст.48 Конституции РФ такой вывод однозначно не вытекает. Квалифицированную юридическую помощь может оказать и любой искушенный юрист, правовед, ученый.

Что же касается практики, то известны специальные исследования авторов диссертаций, из которых вытекает, что юридическую помощь в военных трибуналах (теперь – военных судах) особенно отдаленных гарнизонов и «ограниченных зарубежных контингентов войск» оказывали нижние чины самих трибуналов, а иногда и школьные учителя. В этих случаях, как утверждали исследователи, количество ходатайств и жалоб на приговоры в интересах осужденных резко снижалось1.

Возникает вопрос, не потому ли ст.48 ч.1 Конституции РФ не упоминает адвокатов, чтобы не исключить практику их подмены и гарантию «квалифицированной юридической помощи» сделать неопределенной и трудно контролируемой. А может быть, здесь кроется нежелание государства брать на себя бремя оплаты труда адвокатов в случаях помощи имущественно несостоятельным гражданам?2

Таким образом, вопрос об уточнении ст.48 ч.1 Конституции РФ представляется достаточно актуальным не только для уяснения подлинной роли адвокатуры в системе правовой защиты физических и юридических лиц, но и в плане конкретизации государственных гарантий обеспечения квалифицированной юридической помощи. Последнее

1См. Бойков А.Д. Третья власть в России – книга вторая-продолжение реформ. М., Юрлитинформ, 2002 г. с. 217; Чайка Ю. За единое правовое пространство // Российская юстиция. – №2. – 2004 . – С. 18.

2А.Д. Бойков – там же, с. 217 – 218.

76

77

соображение представляется наиболее значимым в связи с выходом «на рынок правовых услуг» множества самодеятельных юристов, не обремененных ни проверенным уровнем квалификации, ни требованиями профессиональной этики. Немаловажно и то, что к ним присоединяются юристы экспериментально создаваемых государственных юридических бюро и представители зарубежных юридических фирм, ряды которых существенно пополнятся с вступлением России в ВТО.

Конституции стран СНГ, как правило, повторяют формулировку ст. 48 Конституции РФ 1993 г. в силу укоренившейся традиции калькировать конституции СССР и РСФСР. Но есть и некоторые особенности. Так, ряд конституций не только провозглашают право на юридическую помощь,

но и указывают на возможность получения еѐ бесплатно (Конституция республики Армении 1995 г. ст. 40, Конституция республики Казахстан

1995 г., ст.13, Конституция Кыргизской республики 1993 г., ст. 40,

Конституция Украины 1996 г., ст. 59 и др.). Некоторые конституции стран СНГ содержат прямое указание на то, что бесплатная юридическая помощь гарантируется за счет государства (Конституция Азербайджанской республики 1995 г., ст. 61, Конституции республики Беларусь 1994 г. ст.62 ,). В ряде случаев указывается на адвокатуру, как субъекта оказания юридической помощи (Конституция Украины ст. 59 ч.

2.).

Признание на конституционном уровне адвокатуры в качестве института, обеспечивающего квалифицированную юридическую помощь каждому и гарантий еѐ оплаты в определенных случаях за счет государства, должно влечь ряд последствий как правовых, так и социальных. К правовым следует отнести не только участие адвоката в качестве защитника на предварительном следствии (ч. 2 ст. 48

Конституции РФ), но и в роли представителя потерпевшего и стороны в состязательном судебном процессе. В сущности, такой правовой статус

77

78

адвоката подтверждается процессуальным законодательством,

предусматривающим выделение защитника, либо представителя по требованию органов уголовного преследования и суда только через адвокатуру. Однако при этом «адвокату по назначению» не гарантируется адекватная компенсация трудовых затрат, что противоречит положениям ст. 37 Конституции РФ, предусматривающей вознаграждение за труд «без какой бы то ни было дискриминации».

Эта проблема обостряется с расширением практики участия адвоката по назначению в гражданском судопроизводстве.

Социальный аспект проблемы связан не только с оплатой труда адвоката, осуществляющего выполнение обязательных поручений, но и с вопросами оплаты временной утраты трудоспособности, с вопросами пенсионного обеспечения и пр. Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предусматривает социальное обеспечение адвокатов и даже выделение адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. Но практика свидетельствует о неудовлетворительном решении этих вопросов, ставя адвокатов в положение ущемленных просителей.

Признание адвокатуры институтом гражданского общества,

независимого при выполнении профессиональных функций от органов государственной власти, позволяет говорить о партнерских отношениях адвокатуры и государства. На наш взгляд основой для правового и справедливого решения всех этих вопросов могла бы служить следующая формулировка части 1 статьи 48 Конституции РФ о гарантиях квалифицированной юридической помощи:

«Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. Для обеспечения юридической помощи гражданам и организациям действуют адвокаты – члены адвокатских палат субъектов Российской Федерации. В случаях, предусмотренных

78

79

законодательством, юридическая помощь гражданам оказывается бесплатно. Компенсация трудовых затрат адвокатов в этих случаях осуществляется государством».

В научных исследованиях, посвященных адвокатуре и адвокатской деятельности, ставится также имеющий отношение к совершенствованию конституционных положений вопрос о наделении органов самоуправления адвокатуры правом законодательной инициативы по вопросам, касающимся статуса адвокатуры и деятельности адвоката, а

также наделением адвокатов правом обращения в Конституционные

(Уставные) суды1. Мы поддерживаем эти предложения, учитывая не только рост значимости адвокатуры как института гражданского общества, но и факт объединения еѐ в масштабах страны с созданием Федеральной палаты адвокатов и функционированием Совета ФПА РФ.

2.3. Международные правовые акты об адвокатуре и роли юристов

В современных условиях сближения правовых систем государств на базе процессов экономической глобализации всѐ большее значение приобретают некие исходные правовые положения. Многие из них приобретают форму международных правовых актов, носящих рекомендательный характер, а в случае ратификации – приравниваются к нормам национального законодательства2. Конституция Российской Федерации 1993 г. устанавливает: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью еѐ правовой системы» (ст. 15 ч.

1 И.С. Яртых Проблемы взаимодействия адвокатуры и государственной власти. Канд. диссертация. М. 2003 г.

Е.Г. Тарло Проблемы профессионального представительства в судопроизводстве России. Докт. диссертация. М. 2004 г.

2 См. по этому поводу статью А. Бойкова «Глобализация и право» в кн. Адвокатура и адвокаты. М. Юрлитинформ, 2005 г.

79

80

4). Более того, признаѐтся приоритетное значение этих принципов и норм в системе национального законодательства.

Для нашего исследования первостепенное значение имеют те общепризнанные принципы и нормы, которые предусматривают права и свободы человека и способы их защиты. В современном виде они основываются на таких международно-правовых документах, как Всеобщая Декларация прав человека 1948 г., Международный пакт о гражданских и политических правах, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др. Идеи и нормы этих документов нашли адекватное отражение в положениях Конституции РФ, в частности, в разделе о правах и свободах человека и гражданина. Это обстоятельство справедливо подчѐркивается многими исследователями, как крупное достижение отечественного законодательства.

Для оценки законодательства России, связанного с адвокатурой и реализацией конституционной гарантии квалифицированной юридической помощи каждому в ней нуждающемуся, ориентиром могут служить: Конвенция о защите прав человека и основных свобод,

Основные принципы деятельности юристов, Стандарты независимости юридических профессий, Декларация основных принципов правосудия для жертв преступлений и злоупотребления властью, Основные положения о роли адвокатов, Общий кодекс правил для адвокатов стран-

членов ЕС.

Обращаясь к международно-правовым актам, мы преследуем цель выявления пробелов либо слабых сторон в правовом оснащении интересующих нас отечественных институтов. Однако это вовсе не означает, что мы не видим и не ценим достижений собственного национального законодательства, которое значительно продвинулось в

80