Конституционно-правовое обеспечение института адвокатуры. Монография

111

адвокатские фирмы, которые…оказывают юридическую помощь не только по вопросам права своих государств, но и по вопросам российского права, и не регистрируются в специально предусмотренном реестре, поскольку учреждены в качестве обычных коммерческих организаций»1. Дошло до того, что иностранные адвокаты выступают в наших судах в качестве защитников по уголовным делам.2

Вопрос о том, удастся ли правовыми средствами хотя бы частично преодолеть негативные последствия активизации «вольных стрелков» на рынке правовых услуг – вопрос сложный и трудно решаемый. Проблемой дискриминации правовой помощи озабочен Совет ФПА РФ. На заседании ЭКС Совета Федерации ФС РФ 22 марта 2007 г. был заслушан доклад члена Совета Резника Г.М. о ситуации на рынке правовых услуг и о проекте закона "Об оказании квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации", который должен предложить правовые меры отграничения адвокатской деятельности от иных видов

«услуг». Им озвучена весьма спорная идея наделения статусом адвоката без сдачи квалификационного экзамена юристов-предпринимателей со стажем не менее двух лет.

Пока работа над проектом продолжается.

Из братской Белоруссии пришло сообщение о введение законодательного запрета на судебное представительство лицами, не имеющими адвокатского статуса.3 Не считая такое решение оптимальным и учитывая значение проблемы правовых гарантий обеспечения населения квалифицированной юридической помощью, а не еѐ суррогатами, в одну из анкет для опроса адвокатов был включен вопрос:

1Вестник ФПА РФ № 2, 2007 г., с. 29. Из выступления вице-президента Совета ФПА Резника Г.М.

2Там же. Стр. 27. Из выступления зам. Начальника Управления Федеральной регистрационной службы по контролю в сфере адвокатуры, нотариата, правовой помощи.

3См. газету Адвокат №2, 2008 г. стр. 3 - выступление председателя Минской городской коллегии адвокатов.

111

112

«В последнее время появился ряд публикаций о неблагополучии «на рынке правовых услуг». В ряде стран принимаются правовые меры,

направленные на ограничение деятельности субъектов правовых услуг,

не имеющих адвокатской лицензии.

А. Видите ли Вы различие в понятиях правовые услуги и правовая помощь?

Ответили: да…… 89%, нет… 11%.

Б. Считаете ли Вы, что деятельность различного рода субъектов правовых услуг, не имеющих адвокатского статуса, может оказать отрицательное влияние на качество правовой помощи населению?

Ответили: да…… 92,9%, нет…… 7,1%

В.. Считаете ли Вы приемлемым введение запрета на судебное представительство лицами, не имеющими адвокатского статуса?

Ответили: да…… 92,9%, нет…… 7,1%

Г. Какие иные меры, по Вашему мнению, возможны для упорядочения «рынка правовых услуг» и обеспечения квалифицированной юридической помощи?

Ответили: повышение уровня образования специалистов… 35,7%

повышение квалификации юристов…. 28,6%, информированность граждан… 7,1%, не ответили 28,6%».1

Как видим, проблема конкуренции правовой помощи и правовых услуг осознана не только руководителями адвокатуры и теоретиками, но и рядовыми адвокатами, видящими опасность снижения уровня декларируемой Конституцией РФ квалифицированной юридической помощи населению.

Вопрос правового обеспечения конституционного положения,

сформулированного в ч.1 ст. 48, остаѐтся открытым. Решение его

1 См. канд. диссертацию Федотовой Т. А. Адвокатская деятельность и проблемы судебного представительства. РАА, 2008 г. стр.191 - Приложение 1. Анкета.

112

113

методами запрета на судебное представительство лицами, не имеющими адвокатского статуса, соблазнительно, но нереально. Мы уже имеем ОПРЕДЕЛЕНИЕ Конституционного Суда от 5 декабря 2003 г. N 447-О

ПО ЖАЛОБЕ УПОЛНОМОЧЕННОГО ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ НА НАРУШЕНИЕ КОНСТИТУЦИОННЫХ ПРАВ ГРАЖДАНКИ Г.М.

СИТЯЕВОЙ ЧАСТЬЮ ПЕРВОЙ СТАТЬИ 45 УПК РФ, УКАЗАВШЕГО, ЧТО

«Часть первая статьи 45 УПК Российской Федерации по ее конституционно-правовому смыслу не исключает, что представителем потерпевшего и гражданского истца в уголовном процессе могут быть иные – помимо адвокатов – лица, в том числе близкие родственники, о допуске которых ходатайствует потерпевший или гражданский истец».

Кажется, в этом случае КС РФ несколько отступил от своей прежней позиции, изложенной в Постановлении от 27 января 1997 г. № 2-П о проверке ч. 4 ст. 47 УПК РСФС по поводу того, что одной из гарантий на получение именно квалифицированной юридической помощи является, в частности, установление определѐнных профессиональных и иных квалификационных требований и критериев.

Именно к этой рекомендации Конституционного Суда РФ мы считаем необходимым вернуться, завершая наш анализ сложившихся представлений о гарантиях декларируемой Конституцией РФ квалифицированной юридической помощи. Столкновение «на рынке правовых услуг» адвокатуры и многочисленных коммерческих субъектов еѐ оказания, включая юристов-предпринимателей, чиновников Госюрбюро, представителей зарубежных фирм и пр. вызывает необходимость введения жесткого контроля качества услуг, их соответствия требованиям отечественного законодательства и профессиональной этике.

Работа над законопроектом «Об оказании квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации» должна быть продолжена. Главной задачей этого законопроекта должна стать

113

114

выработка положений о единых требованиях для допуска к профессии,

связанной с оказанием правовой помощи, правовых услуг и судебным представительством. Ориентиром могут быть требования, предъявляемые

клицам, претендующим на получение адвокатского статуса.

3.3. Профессиональное представительство в Конституционном Суде

РФ и в Европейском суде по правам человека

Объединение в этом разделе вопросов представительства в КС РФ и ЕСПЧ вызвано двумя обстоятельствами. Это новые виды правосудия,

осваиваемые адвокатами реформируемой России, и уже поэтому к ним должно быть привлечено повышенное внимание. Второе обстоятельство связано с особенностями правового статуса адвоката-представителя в КС РФ и ЕСПЧ. Мы не затрагиваем вопросов тактики и методики работы адвоката в этих высоких органах правосудия – им в нашей литературе уделяется достаточное внимание1.

Условия конституционного судопроизводства, представляющего собой процессуальную форму, в которой осуществляет свою деятельность Конституционный Суд Российской Федерации, отличаются определенной спецификой по сравнению с условиями, хорошо знакомыми любому адвокату по судопроизводству в судах общей юрисдикции и арбитражных судах. Эти условия определяются задачами данного вида правосудия.

Конституционный Суд Российской Федерации является судебным органом конституционного контроля, разрешающим дела о соответствии Конституции Российской Федерации федеральных законов, нормативных

1 Здесь можно отметить помимо многочисленных статей разделы в учебниках для адвокатов, также такие крупные работы, как практическое пособие Н,Б. Сонькина – Адвокат в Европейском суде по правам человека - Юрлитинформ , М. 2004 г., диссертационное исследование А.М. Полиевктовой – Проблемы защиты адвокатом прав граждан при обращении в КС РФ. М. 2007 г.

114

115

актов Президента Российской Федерации, Совета Федерации,

Государственной Думы, Правительства Российской Федерации;

конституций республик и других законов, включенных в перечень Полномочий Конституционного Суда Российской Федерации (статья 3).

Кроме того, Конституционному Суду принадлежит полномочие по толкованию Конституции Российской Федерации.

В число процессуальных принципов деятельности КС, нашедшими отражение в Федеральном конституционном законе «О Конституционном Суде РФ» 1994 г., входят привычные общепроцессуальные принципы,

такие, как законность, независимость, коллегиальность, гласность,

полнота, объективность и всесторонность исследования обстоятельств дела, непрерывность судебного разбирательства, состязательность и равноправие сторон (ст. 29–35).

Право адвоката представлять интересы сторон, участвующих в судебном разбирательстве, осуществляемом Конституционным Судом Российской Федерации, закреплено в ст. 53 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Важной правовой новеллой, отличающей процессуальные правила КС от правил иных видов судопроизводства, является формула о представительстве, не допускающая иных представителей сторон, кроме адвокатов и лиц, имеющих ученую степень по юридической специальности. Это положение предопределено предметом исследования,

связанного с сопоставительным анализом правовых актов, тенденциями развития законодательства, включая международный правовой опыт,

теорией права, техникой правотворчества. Такой круг интересов суда и участников процесса ставит их как бы в положение экспертов по правовым вопросам. Впрочем, закон о КС предусматривает и самостоятельную фигуру эксперта. (Извлечение из статьи 63: В заседание

115

116

Конституционного Суда Российской Федерации может быть вызвано в качестве эксперта лицо, обладающее специальными познаниями по вопросам, касающимся рассматриваемого дела.

Эксперт перед выступлением приводится к присяге и предупреждается об ответственности за дачу заведомо ложных заключений»).

По сути – это эксперт по вопросам права, что неведомо иным отраслям процессуального законодательства, предполагающих, что специалистами в области права являются сами правоприменители, в

частности, судьи. Давая заключение по вопросам права в КС, эксперт опирается на свое представление о предмете спора, свои профессиональный опыт и знания. Его заключение — не более чем мнение специалиста (кстати, фигура, известная УПК РФ, но не по правовым вопросам), и остается непонятной декларация ст. 63 Закона о Конституционном Суде РФ о его «ответственности за дачу заведомо ложного заключения». Если бы судьи Конституционного Суда РФ располагали инструментом безошибочной оценки заключений экспертов по правовым вопросам, потребность в самих экспертах отпала бы.

Представляя интересы стороны в Конституционном Суде, адвокат выполняет функцию, сходную с функцией эксперта по правовым вопросам, не считая, разумеется, его других процессуальных обязанностей, связанных с подготовкой материалов, участия в судебном исследовании и пр.

Отсюда главная задача адвоката уяснить содержание рассматриваемого акта или правовой нормы, привести убедительную правовую и научную аргументацию в подтверждение позиции своего клиента, содействовать нахождению оптимального научно-

обоснованного решения.

116

118

заявление ходатайств об исправлении неточностей в решении Суда и толковании Судом принятого решения и пр.)1. Эти предложения нам представляются приемлемыми.

В Уставе Федеральной палаты адвокатов РФ, принятом Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., содержалось следующее положение: «Палата для выполнения установленных целей и задач своей деятельности вправе от своего имени… быть истцом и ответчиком в суде, арбитражном и третейском судах, заявителем в Конституционном суде в порядке, определенном законодательством Российской Федерации» (ст. 14 Устава). Однако для реализации этих притязаний, на наш взгляд, обоснованных, требуется внесение изменений в ст. 125 Конституции РФ и в соответствующие нормы ФКЗ о Конституционном Суде РФ.

Представительство в Европейском суде по правам человека, так

же, как и представительство в Конституционном Суде, имеет свои существенные особенности. Учрежденный в 1959 г. этот суд коренным образом отличается от органов, действующих на внутригосударственном уровне. Его особенности заключаются в следующем:

круг дел, рассматриваемых Судом – только случаи нарушения прав,

которые перечислены в Европейской Конвенции о защите прав человека

иосновных свобод 1950 года и протоколах к ней;

жалоба подается только на неправомерные действия официальных властей, т.е. против соответствующего государства;

круг субъектов, участвующих в судебном разбирательстве:

заявитель – только лицо, непосредственно чье право нарушено, другая сторона – государство, точнее его органы, виновные в допущенном нарушении права, представляемое в Суде специально уполномоченным

1 См. Е.Г. Тарло – Профессиональное представительство в суде. Издательство

«Известия», М. 2004 г. С. 199-206.

118

119

на это лицом, либо с обеих сторон выступают государства (при

рассмотрении так называемых межгосударственных жалоб);

особая процедура рассмотрения дела;

значимость решений Суда по конкретному делу – нередко они воздействуют не только на государство – ответчика по делу (для которого являются обязательными), но и на право и судебную практику других государств – участников Европейской Конвенции.

Вступив в 1996 г. в Совет Европы, Российская Федерация 5 мая 1998

г., т.е. спустя два года, ратифицировала Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод. Эти два года понадобились ей для приведения внутреннего законодательства в соответствие с требованиями Совета Европы.

Для деятельности Европейского Суда по правам человека (далее ЕСПЧ), был разработан Регламент, принятый в ноябре 1998 г., в который затем неоднократно вносились поправки и дополнения.

Институт представительства в Европейском Суде имеет многие специфические черты, на которых мы попытаемся остановиться.

Как и Закон «О Конституционном Суде РФ» Регламент СЕПЧ, решая вопрос о представительстве, предпочтение отдаѐт лицам, имеющим адвокатский статус. И адвокаты России постепенно накапливают опыт работы в этом международном суде. Вместе с тем, Уполномоченный от Российской Федерации при Европейском суде по правам человека П.Лаптев, отмечает, что наши специалисты «не совсем четко подготовились в теоретическом плане» к участию в ЕСПЧ, что «очень важно, чтобы любой выпускник юридического вуза был знаком и с правом Европейского Суда, и с теми проблемами, которые возникают при судопроизводстве в ЕСПЧ»1. Нельзя не согласиться с таким мнением.

1 См.: Закатнова А. В отношениях с Европейским судом мы должны иметь улицу с двусторонним движением. // Российская газета, 2005, 6 апреля.

119

120

Европейский суд по правам человека для российских граждан является последней инстанцией, где они могут противостоять нарушениям их прав, поэтому зачастую важнейшим фактором, влияющим на решение ЕСЧП, является работа адвоката, представляющего российских граждан.

К адвокату-представителю предъявляется требование неукоснительного соблюдения положений, содержащихся в Генеральных принципах этики адвокатов, принятых Правлением Международной ассоциации юристов в 1995 г. (добросовестность и обязательность,

порядочность и профессионализм, сдержанность и корректность,

скромность и самокритичность, принципиальность и настойчивость,

конфиденциальность и чувство ответственности). Отступление от этих принципов, а также возникновение других исключительных обстоятельств, позволяет председателю Палаты «дать распоряжение о том, что соответствующее лицо более не может представлять заявителя или помогать ему, а заявителю следует найти другого представителя»

(Регламент ЕСПЧ Правило 36, п. 4-е).

Основная функция адвоката в ЕСПЧ – представительство Сторон на всех стадиях подготовки и рассмотрения дела. Исключением из этого правила является осуществление представительства государства – участника Конвенции. Представлять интересы государства могут только специально уполномоченные им лица, у которых могут быть помощники

– адвокаты и советники. Представительство России в ЕСПЧ осуществляет Уполномоченный Российской Федерации при Европейском Суде по правам человека, назначаемый Президентом РФ.

Правило 36 Регламента ЕСПЧ предоставляет адвокату – представителю право первоначально подать жалобу в ЕС от имени Заявителя. После уведомления государства-ответчика о поступлении жалобы Председатель Палаты (Секции) может сделать распоряжение о представительстве Заявителя. В исключительных случаях Председатель

120