Комментарий к ФЗ от 29 декабря 2006 г. №255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих

Документы усыновителей - иностранных граждан должны быть легализованы в установленном порядке. После легализации они должны быть переведены на русский язык и перевод нотариально удостоверен.

Заявление об усыновлении рассматривается в закрытом судебном заседании с обязательным участием усыновителей (усыновителя), представителя органа опеки и попечительства, прокурора, ребенка, достигшего возраста четырнадцати лет, а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц и самого ребенка в возрасте от десяти до четырнадцати лет.

Для усыновления ребенка необходимо согласие его родителей. При усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, необходимо также согласие их родителей или опекунов (попечителей), а при отсутствии родителей или опекунов (попечителей) - согласие органа опеки и попечительства. Согласие на усыновление должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления. Заявление о согласии может быть отозвано родителями до вынесения решения суда о его усыновлении. Согласие на усыновление может быть дано конкретному лицу либо без указания конкретного лица, но только после его рождения.

Усыновление может быть осуществлено без согласия родителей, если они согласие родителей ребенка на его усыновление в случаях, если они:

9неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими;

9признаны судом недееспособными;

9лишены судом родительских прав;

9по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания.

Для усыновления детей, находящихся под опекой (попечительством), необходимо согласие в письменной форме их опекунов (попечителей). Для усыновления детей, находящихся в приемных семьях, необходимо согласие в письменной форме приемных родителей. Для усыновления детей, оставшихся без попечения родителей и находящихся в воспитательных учреждениях, лечебных учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и других аналогичных учреждениях, необходимо согласие в письменной форме руководителей данных учреждений.

101

При принятии решения об усыновлении суд должен учитывать согласие на усыновление самого усыновляемого, если его возраст превышает десять лет. Также учитывается согласие супруга на усыновление, если ребенок усыновляется другим супругом, а не обоими. Согласие супруга на усыновление ребенка не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно.

Суд, рассмотрев заявление об усыновлении, принимает решение об усыновлении ребенка или отказывает в усыновлении. При удовлетворении просьбы об усыновлении суд признает ребенка усыновленным конкретными лицами (лицом) и указывает в решении суда все данные об усыновленном и усыновителях (усыновителе), необходимые для государственной регистрации усыновления в органах записи актов гражданского состояния. Суд, удовлетворив заявление об усыновлении, может отказать в части удовлетворения просьбы усыновителей (усыновителя) о записи их в качестве родителей (родителя) ребенка в записи акта о его рождении, а также об изменении даты и места рождения ребенка.

За усыновленным ребенком сохраняются его имя, отчество и фамилия. По просьбе усыновителя усыновленному ребенку присваиваются фамилия усыновителя, а также указанное им имя. Об изменении фамилии, имени и отчества усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении.

Для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца, а также место его рождения.

Изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до года. Об изменениях даты и(или) места рождения усыновленного ребенка указывается в решении суда о его усыновлении.

Усыновленные дети и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению.

3. В соответствии со ст. 256 ТК РФ женщина имеет право на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. За период отпуска по уходу за ребенком за женщиной сохраняется рабочее место (должность).

В течение отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет женщина имеет право на получение ежемесячного пособия по уходу за ребенком. Порядок назначения и выплаты пособия определяется Федеральным законом от 19 мая 1995 г. № 81 "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей".

102

ТК РФ предусматривает возможность использования отпуска по уходу за ребенком полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком. В этом случае правом на ежемесячное пособие по уходу за ребенком будет обладать член семьи, фактически осуществляющий уход за ребенком.

Таким образом, правом на ежемесячное пособие по уходу за ребенком обладают

следующие лица:

9матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, подлежащие обязательному социальному страхованию и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;

9матери, проходящие военную службу по контракту, матери либо отцы, проходящие службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, Государственной противопожарной службы, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, таможенных органов и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;

9матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, из числа гражданского персонала воинских формирований РФ, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;

9матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в том числе уволенные из организаций или воинских частей, находящихся за пределами РФ, уволенные в связи с истечением срока их трудового договора в воинских частях, находящихся за пределами РФ, а также матери, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком в связи с переводом мужа из таких частей в РФ;

9матери, уволенные в период беременности, отпуска по беременности и родам в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными

103

нотариусами и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в том числе уволенные из организаций или воинских частей, находящихся за пределами РФ уволенные в связи с истечением срока их трудового договора в воинских частях, находящихся за пределами РФ, или в связи с переводом мужа из таких частей в РФ;

9матери либо отцы, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию (в том числе обучающиеся по очной форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского профессионального образования и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком);

9другие родственники, фактически осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию, в случае, если мать и (или) отец умерли, объявлены умершими, лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными), по состоянию здоровья не могут лично воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, находятся в местах содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, уклоняются от воспитания детей или от защиты их прав и интересов или отказались взять своего ребенка из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений.

Размер пособия не может быть менее 1500 рублей по уходу за первым ребенком и 3000 рублей по уходу за вторым ребенком и последующими детьми. Максимальный размер пособия по уходу за ребенком не может превышать за полный календарный месяц 6 000 рублей. В случае ухода за двумя и более детьми до достижения ими возраста полутора лет размер пособия суммируется. При этом суммированный размер пособия не может быть менее суммированного минимального размера пособия.

Женщина за один период времени может получать одно из двух пособий – пособие по беременности и родам или пособие по уходу за ребенком. В случае если в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет

унее наступает отпуск по беременности и родам, она имеет право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

104

Статья 11. Размер пособия по беременности и родам

1.Пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100 процентов среднего заработка.

2.Размер пособия по беременности и родам не может превышать максимальный размер пособия по беременности и родам, установленный федеральным законом о бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на очередной финансовый год. В случае, если застрахованное лицо работает у нескольких работодателей, размер пособия по беременности и родам не может превышать указанный максимальный размер указанного пособия по каждому месту работы.

3.Застрахованной женщине, имеющей страховой стаж менее шести месяцев, пособие по беременности и родам выплачивается в размере, не превышающем за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом, а в районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, в размере, не превышающем минимального размера оплаты труда с учетом этих коэффициентов.

Комментарий к статье 11

1. Правом на пособие по беременности и родам обладают застрахованные женщины при оформлении отпуска по беременности и родам. Пособие выплачивается за счет средств ФСС за полный период отпуска по беременности и родам, т.е. за 70 (в случае многоплодной беременности — 84) календарных дня до родов и 70 (в случае осложненных родов — 86, при рождении двух или более детей — 110) календарных дней после родов. Отпуск по беременности и родам предоставляется работодателем на основании листка нетрудоспособности, выдаваемого женщине в 30 недель беременности (при многоплодной беременности — в 28). При нарушении сроков выдачи листка нетрудоспособности, например оформление больничного на более поздних сроках беременности, ФСС не принимает выплаты всего пособия к зачету, т.е. такой листок нетрудоспособности считается выданным с нарушением установленного порядка.

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает размер пособия по беременности и родам при условии, что страховой стаж женщины превышает 6 месяцев. В этом случае размер пособия по беременности и родам в отличие от пособия по временной нетрудоспособности не зависит от продолжительности страхового стажа, и выплачивается в размере 100 процентов среднего заработка.

Для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по единому социальному

105

налогу, зачисляемому в ФСС, в соответствии с гл. 24 НК РФ. При этом не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, отдыха и др.).

Определение размера пособия по беременности и родам можно разделить на следующие этапы:

9расчет среднего дневного заработка,

9расчет размера дневного пособия,

9расчет размера пособия по беременности и родам за весь период отпуска по беременности и родам.

Средний дневной заработок рассчитывается как отношение фактически полученных работником выплат, предусмотренных системой оплаты труда за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу ухода в отпуск по беременности и родам, к фактически отработанному времени за этот период. При определении среднего дневного заработка застрахованного лица, необходимого для исчисления пособия, а также при определении размера пособия, подлежащего выплате, в число учитываемых календарных дней включаются нерабочие праздничные дни.

Этап определения размера дневного пособия по беременности и родам носит условный характер, так как этот размер составляет 100% среднего дневного заработка.

Размер пособия по беременности и родам, подлежащего выплате, исчисляется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период отпуска по беременности и родам в каждом календарном месяце.

Например, сотрудница уходит в отпуск по беременности и родам 1 сентября 2008 года. Продолжительность отпуска по беременности и родам составляет 140 календарных дней. Таким образом, сотруднице предоставляется отпуск по беременности и родам в период с 1 сентября 2008 года по 18 января 2009 года.

За предыдущие 12 месяцев сотрудница получала следующую заработанную плату:

106

Совокупный доход сотрудницы за расчетный период с 1 сентября 2007 года по 31 августа 2008 года составляет 133200 рублей.

За весь расчетный период сотрудница не пропустила ни одного рабочего дня, т.е. не была в отпуске или на больничном, поэтому продолжительность расчетного периода составляет 365 дней.

Средний дневной заработок за расчетный период составляет 364,93 рубля (133200 рублей : 365 дней).

Продолжительность отпуска по беременности и родам составляет 140 дней, поэтому сотруднице полагается пособие по беременности и родам в размере 51090,2 рублей (140 дней х 364,93 рубля = 51090,2 рублей).

Суммы получаемого пособия по беременности и родам не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на доходы физических лиц (статья 217 НК РФ).

Комментируемым законом не предусмотрены основания для снижения размера пособия по беременности и родам.

2. Размер пособия по беременности и родам не может превышать максимальный размер пособия по беременности и родам, установленный федеральным законом о бюджете ФСС на очередной финансовый год.

Конституционным Судом РФ в постановлении № 4-П от 22 марта 2007 г. установлено, что ограничение размера пособия по беременности и родам не противоречит Конституции РФ и не нарушает права и свободы граждан. Максимальный размер пособия должен определяться пропорционально между платежами в ФСС и выплатами, осуществляемыми в пользу застрахованных женщин в соответствии с их заработком (страховым обеспечением).

Начиная с 1 сентября 2007 года с учетом указанного постановления максимальный размер пособия по беременности и родам рассчитывается исходя из максимального ежемесячного дохода, с которого единый социальный налог уплачивается по максимальной ставке. Федеральным законом от 23.11.2007 г. № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2007 год» установлен максимальный размер пособия по беременности и родам в размере 23 400 руб. применительно к правоотношениям, возникшим с 1 сентября 2007 года. Этот лимит пособия по беременности и родам действует и в 2008 году. В 2007 году до 1 сентября

107

максимальный размер пособия устанавливался Федеральным законом от 19 декабря 2006 года № 234-ФЗ «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2007 год» и за полный календарный месяц составлял 16125 рублей.

В2006 году максимальный размер пособия устанавливался Федеральным законом №180-ФЗ от 22 декабря 2005 года «Об отдельных вопросах исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и размерах страхового обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваниях в 2006 году» и за полный календарный месяц составлял 15000 рублей.

В2005 году Федеральным законом от 29 декабря 2004 года № 202-ФЗ «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2005 год» максимальный размер пособия по беременности и родам за полный календарный месяц был установлен в размере

12480 рублей.

Врайонах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, максимальный размер пособия по временной нетрудоспособности и максимальный размер пособия по беременности и родам определяются с учетом этих районных коэффициентов.

Вслучае работы у нескольких работодателей (внешнее совместительство) женщина имеет право на все предусмотренные трудовым законодательством гарантии и компенсации

вполном объеме по каждому месту работы. Поэтому, работая у нескольких работодателей, женщина имеет право на получение пособия по беременности и родам у каждого из них, при этом размер пособия не может превышать указанный максимальный размер по каждому месту работы.

3. Застрахованная женщина независимо от продолжительности страхового стажа имеет право на получение пособия по беременности и родам. ФСС в письме от 14 февраля 2007 г № 02-13/07-721 обращает внимание, что продолжительность страхового стажа определяется на момент наступления страхового случая.

Вслучае если страховой стаж женщины менее шести месяцев, то при расчете размера пособия учитывается положение комментируемого пункта – пособие за полный календарный месяц не может превышать минимальный размер оплаты труда.

Таким образом, размер пособия по беременности и родам за полный календарный месяц будет составлять наименьшую из двух величин – средний заработок женщины или минимальный размер оплаты труда.

Например, сотрудница уходит 1 августа 2008 года в отпуск по беременности и родам, продолжительностью 140 дней. Последний день отпуска приходится на 18 декабря

108

2008 года. Сотрудница, ранее нигде не работавшая, принята на работу 1 мая 2008 года, т.е. ее страховой стаж составляет 3 месяца.

За предыдущие три месяца сотрудница получала следующую заработанную плату:

Так как ее страховой стаж менее 6 месяцев и пособие по беременности и родам не должно превышать за полный календарный месяц минимального размера оплаты труда, то сотруднице расчет пособия по беременности и родам должен производится исходя из размера МРОТ.

Минимальный размер оплаты труда составляет 2300 рублей за полный месяц. Поэтому за август сентябрь, октябрь и ноябрь 2008 года будет начислено пособие в размере 2300 рублей в месяц.

Последний день отпуска по беременности и родам приходится на 18 декабря 2008 года, поэтому размер пособия за декабрь составит 2300 рублей : 31 день х 18 дней = 1335,42 рубля.

Таким образом, сотруднице будет начислено пособие по беременности и родам за период с 1 августа 2008 года по 18 декабря 2008 года в размере 2300 + 2300 + 2300 +2300 +1335,42 = 10535,42 рублей.

Размер минимальной оплаты труда зависит от местонахождения работы. Для районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностях Правительством Российской Федерации установлены районные коэффициенты к заработной плате. Например, если сотрудница из предыдущего примера работала в районе Крайнего Севера, для которого установлен районный коэффициент 2, то размер ее пособия по беременности и родам составит –

21070,84 рублей Пособие по беременности и родам застрахованным женщинам выплачивается за счет

средств ФСС за весь период отпуска по беременности и родам. Коллективным договором, трудовыми договорами и иными локальными нормативными актами может быть предусмотрена доплата к пособиям по беременности и родам, например, до размера среднего заработка женщины. Однако эта доплата будет осуществляться за счет средств работодателя.

109

Глава 4. Назначение, исчисление и выплата пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам

Статья 12. Сроки обращения за пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам

1.Пособие по временной нетрудоспособности назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня восстановления трудоспособности (установления инвалидности с ограничением способности к трудовой деятельности), а также окончания периода освобождения от работы в случаях ухода за больным членом семьи, карантина, протезирования и долечивания.

2.Пособие по беременности и родам назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам.

3.При обращении за пособием по временной нетрудоспособности, по беременности и родам по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом Фонда социального страхования Российской Федерации при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере обязательного социального страхования.

Комментарий к статье 12

1. Пособие по временной нетрудоспособности призвано возместить работнику временно утраченный в связи с временной потерей трудоспособности заработок. Документом, подтверждающим временную потерю трудоспособности застрахованного лица и его отстранение от работы, является листок нетрудоспособности. В соответствии с приказом Минздравсоцразвития РФ от 1 августа 2007 г. № 514 "О порядке выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности" больничный может быть выдан медицинским учреждением при наличии медицинских показаний, установленных во время медицинского осмотра больного. Листок нетрудоспособности выдается застрахованным лицам, являющимся гражданами РФ, а также постоянно или временно проживающим на территории РФ иностранным гражданам и лицам без гражданства:

9работающим по трудовым договорам;

9государственным гражданским служащим, муниципальным служащим;

110