Банковские ипотечные ценные бумаги (Сovered Bonds) в России и за рубежом

VI. Что такое Covered Bonds?

ст. 52 (4) UCITS, содержащую положения о совместных инвестициях

воборотные финансовые инструменты, и соответствующие положения в других директивах, а также поправки в ст. 199 CRR, которые должны более четко отделить традиционные Covered Bonds от других обеспеченных облигаций1.

Впредставленных предложениях Covered Bonds определяются как долговые обязательства, выпускаемые только кредитными организациями и специально защищенные обособленным пулом активов,

вотношении которого владельцы облигаций имеют прямое право требования в качестве кредиторов первой очереди. Это отражает внутреннюю природу инструмента, состоящую в рефинансировании кредитов, а предоставление кредитов в крупном масштабе – это деятельность кредитной организации. Кроме того, кредитные организации обладают необходимыми знаниями и возможностями для управления кредитными рисками по кредитам в составе массы покрытия, и в отношении них действуют обоснованные требования к капиталу, которые способствуют обеспечению защиты инвесторов, как предусмотрено механизмом двойного регресса.

Подход Комиссии заключается в выработке принципов и включает многие идеи, которые были изначально предложены Европейской службой банковского надзора (EBA). Он состоит из двух частей2.

Первая – создание новой директивы ЕС по Covered Bonds, заменяющей положения ст. 52 UCITS, и определение ключевых структурных элементов, которые должны быть общими для всех Covered Bonds, выпускаемых на территории ЕС. Идея состоит в том, чтобы директива по Covered Bonds служила опорной точкой для целей пруденциального регулирования и создавала бы знак качества «Европейская Covered Bond» (European Covered Bond label).

Вторая – поправки в ст. 129 CRR должны включать дополнительные требования, которые Covered Bonds должны соблюдать, чтобы пользоваться льготными условиями. Это включает новое требование к избыточной капитализации в размере не менее 5%. Национальные регуляторные органы могут устанавливать более низкое требование к избыточной капитализации в случае выполнения ряда условий. Однако этот показатель не может быть менее 2%.

1 По поводу этих предложений см.: Kälberer W.; Stöcker O. Pfandbriefe und Gedeckte Schuldverschreibungen – Auf dem Weg zur Harmonisierung von Covered Bonds in Europa. S. 617–624.

2 Will F. P. 39–43.

41

А. Понятие обеспеченных облигаций (Covered Bonds)

Краткое описание ключевых пунктов предложения Европейской комиссии по гармонизации законодательств по Covered Bonds1 см. в табл. № 3.

Таблица № 3

а. Структурные характеристики Covered Bonds

Представленные предложения предусматривают более четкие формулировки ряда структурных требований, чем содержащиеся в UCITS, они должны помочь улучшить качество Covered Bonds ЕС. Рассмотрим их подробнее.

Во-первых, двойной регресс (dual recourse) дает инвесторам возможность предъявления двойного требования к эмитенту Covered Bonds и активам в составе массы покрытия.

Во-вторых, защита от банкротства эмитента (bankruptcy remotness) означает, что срок погашения Covered Bonds не может быть автоматически уменьшен в случае несостоятельности или применения антикризисных мер в отношении эмитента. Важно обеспечить, чтобы инвесторы получали выплаты в соответствии с графиком, установленным условиями эмиссии, даже в случае дефолта. Защита от банкротства на-

1 Will F. P. 142.

42

VI. Что такое Covered Bonds?

прямую связана с механизмом двойного регресса и является ключевой характеристикой законодательной базы по Covered Bonds.

В-третьих, предложения содержат положения, обеспечивающие качество массы покрытия. В частности, предусматривается, что только активы высокого качества могут использоваться как масса покрытия. Существуют также взаимосвязанные положения, касающиеся обособления и расположения активов массы покрытия и единообразия активов.

В-четвертых, гарантия того, что активы, расположенные за пределами ЕС, имеют такие же качественные характеристики, как и расположенные в ЕС, обеспечивается требованием, чтобы деривативные контракты использовались только в целях хеджирования массы покрытия, а также установлением обязанностей контроллера массы покрытия. Наконец, обязательства по Covered Bonds должны обеспечиваться активами массы покрытия в любой момент времени.

В-пятых, так как Covered Bonds выпускаются преимущественно крупными банками, их преимущества, как правило, недоступны более мелким организациям. Директива разрешает эмитентам объединять активы массы покрытия с некоторыми кредитными организациями на определенных условиях. Это должно стимулировать более мелкие организации пользоваться Covered Bonds и обеспечить им доступ к рефинансированию за счет обеспеченных облигаций.

В-шестых, рыночные тенденции в сфере Covered Bonds включают новые структуры ликвидности для устранения дисбаланса ликвидности и сроков погашения. В связи с более частым использованием Covered Bonds, допускающих продление срока действия, и тем фактом, что такие структуры снижают риск дефолта, предложения регулируют применение структур таким образом, чтобы они не были слишком сложными или непрозрачными и не меняли структурные характеристики Covered Bonds, подвергая инвесторов повышенным рискам.

В-седьмых, для управления риском ликвидности предложения предусматривают буфер ликвидности, привязанный конкретно к массе покрытия, который дополняет разумные требования к ликвидности в других соответствующих частях финансового законодательства ЕС.

В-восьмых, предложения предусматривают возможности для стран – членов ЕС установить требование к наличию контроллера массы покрытия (CPM). Существование контроллера массы покрытия не должно ослаблять ответственность компетентных органов по осуществлению государственного контроля, предусмотренного предложениями.

43

А. Понятие обеспеченных облигаций (Covered Bonds)

В-девятых, предложения содержат требования к прозрачности, основанные на инициативах национальных законодателей и участников рынка по раскрытию информации инвесторам в Covered Bonds. Это обеспечит единый уровень требований к раскрытию информации и позволит инвесторам оценить риск, связанный с Covered Bonds.

В-десятых, ст. 129 CRR была исправлена в плане установления новых требований к минимальному избыточному обеспечению и заменяющим активам покрытия. Предлагаемые изменения устанавливают новое требование к минимальному избыточному обеспечению (уровень обеспечения, превышающий минимальные требования). Этот уровень установлен в размере 2 и 5% в зависимости от активов в составе массы покрытия методом номинального расчета.

б. Государственный надзор за Covered Bonds

Государственный надзор за Covered Bonds является ключевой характеристикой многих национальных законодательств по Covered Bonds и направлен на защиту инвесторов. Предложения приводят в соответствие компоненты такого контроля и определяют задачи и ответственность национальных компетентных органов, его осуществляющих. Учитывая масштаб действия предложений и то, что такой надзор за Covered Bonds является контролем продукта, отдельным от общего контроля, например, пруденциального характера, страны – члены ЕС должны иметь возможность назначать различные компетентные органы.

в. Несостоятельность эмитента

Вместо приведения в соответствие национальных законов, касающихся банкротства, данные предложения описывают общие принципы, регулирующие администрирование Covered Bonds в случае несостоятельности эмитента. Предложения не меняют особенностей обращения с Covered Bonds в соответствии с BRRD, которая исключает Covered Bonds из использования для финансового оздоровления до уровня обеспечения массы покрытия, установленного в п. 3 ст. 44(2) Директивы о финансовом оздоровлении и санации банков.

5. Вывод

Можно констатировать, что во всех определениях содержится требование обеспечить первоочередность кредиторов по Covered Bonds

44

VII. Регулирование Covered Bonds

при распределении массы покрытия. Это означает, что в случае несостоятельности эмитента масса покрытия сначала распределяется среди держателей Covered Bonds и лишь затем переходит в распоряжение кредиторов, не являющихся держателями Covered Bonds. Правда, нигде не описывается порядок, в котором должно быть реализовано это право первоочередности.

VII. Регулирование Covered Bonds

1.США1

ВСША, несмотря на серьезные попытки в этом направлении, законодательство по Covered Bonds не было сформировано. Рассматривались проекты двух законов об обеспеченных облигациях США (в 2011 г.) и о защите американских налогоплательщиков и домовладельцев (PATH), содержащие правила о Covered Bonds. Однако в 2013 г. оба законопроекта так и не были приняты.

Без правовой базы две эмиссии структурированных Covered Bonds

сконсолидированным объемом 13 млрд евро, из которых на конец 2015 г. 4 млрд евро оставались непогашенными, были эмитированы в 2006 и 2007 гг.

Виюле 2008 г. после эмиссий были выпущены Заявление о политике в отношении Covered Bonds Федеральной корпорации страхования депозитов (FDIC) и Правила передовой практики по Covered Bonds Министерства финансов США. Эти документы восполняли некоторые части отсутствующего законодательства административными правилами.

Всвязи с отсутствием законодательства и низкой значимостью рынка в данной работе мы не рассматриваем подробно законы США об обеспеченных облигациях.

2.Великобритания2

ВВеликобритании действуют:

• Регламент по регулируемым Covered Bonds 2008 г. Последние поправки вступили в силу 1 января 2013 г.;

1 О текущем этапе развития данной ситуации см.: Dahmer S. P. 517–521. Законодательные акты и проекты см.: http://legcounsel.house.gov/.

2 URL: https://www.fca.org.uk/firms/regulated-covered-bonds/register; см. также: Koppmann T. Gedeckte Schuldverschreibungen in Deutschland und Großbritannien: Pfandbriefe und UK Covered Bonds im Rechtsvergleich.

45

А.Понятие обеспеченных облигаций (Covered Bonds)

•Доработанное руководство FG11/20. Предметная обратная связь: роль функции по обеспечению нормативно-правового соответствия в программах, регулирующих Covered Bonds (ноябрь 2011 г.);

•Доработанное руководство FG12/08. Предметная обратная связь: руководитель высшего звена, управленческая информация, системы и управление (март 2012 г.);

•Доработанное руководство FG12/23. Предметная обратная связь: роль мониторинга массы активов (декабрь 2012 г.).

3.Германия1

В Германии Covered Bonds регулируют:

•Закон о Covered Bonds 2005 г.;

•Постановление о реестре покрытия 2006 г. (на базе § 5 III Закона

оCovered Bonds);

•Регламент о чистой приведенной стоимости 2005 г. (на базе § 4 VI Закона о Covered Bonds);

•Регламент по определению стоимости ипотечного кредитования 2006 г. (на базе § 16 IV Закона о Covered Bonds);

•Регламент по определению стоимости ипотечного кредитования кораблей 2008 г. (на базе § 24 IV Закона о Covered Bonds);

•Регламент по определению стоимости ипотечного кредитования самолетов 2009 г. (на базе § 26d III Закона о Covered Bonds).

4.Нидерланды2

В Нидерландах приняты:

•Поправки 2015 г. к Закону о финансовых рынках от 19 ноября 2014 г., опубликованному 5 декабря 2014 г. (№ 472);

•Поправки 2015 г. к Постановлению о финансовых рынках от 28 ноября 2014 г., опубликованному 19 декабря 2014 г. (№ 524);

•Министерский регламент, вносящий изменения в Регламент по внедрению Закона о финансовом надзоре в сфере зарегистрированных Covered Bonds от 9 декабря 2014 г., опубликованный 17 декабря 2014 г. (FM 2014/1900 M).

1 URL: https://www.pfandbrief.de («Pfandbrief» – «Pfandbriefgesetz»).

2 Beaumont J., van Leeuwen R. & Schuller M. P. 381.

46

VII. Регулирование Covered Bonds

5.Люксембург1

ВЛюксембурге действует Закон от 5 апреля 1993 г. о финансовом секторе (в редакции Закона от 27 июня 2013 г.), касающийся банков, эмитирующих Covered Bonds. Эмиссия Covered Bonds регулируется ст. 12-1–12-2 Закона о финансовом секторе от 5 апреля 1993 г. Эти положения были введены в действие Законом от 21 ноября 1997 г. для банков, эмитирующих Covered Bonds (изменялись законами от 22 июня 2000 г., 24 октября 2008 г. и 27 июня 2013 г.).

Законодательство о Covered Bonds (Lettres de Gage) также составляют две инструкции, опубликованные Комиссией по надзору за финансовым сектором Люксембурга (CSSF):

• Инструкция CSSF 01/42, которая приводит правила оценки недвижимого имущества (в редакции Инструкции 13/568), и

• Инструкция CSSF 03/95, которая определяет минимальные требования к ведению и контролю реестра покрытия и активов покрытия.

6.Франция2

Законодательство о Covered Bonds составляют ст. L513-2–L513-33 и R515-2–R515-17 Денежно-финансового кодекса Франции и Правила № 99-10 и 97-02 французской Комиссии по финансовому регулированию. (Последние изменения были внесены постановлениями от 23 и 26 мая 2014 г.)

Сегодня во Франции существуют три основные структуры, занимающиеся эмиссией Covered Bonds:

1.Общество по кредитам под залог земельной недвижимости (Sociétés de crédit foncier, SCF);

2.Общество по финансированию жилищного строительства (Sociétés de financement de l’habitat, SFH);

3.Банк (касса) по рефинансированию жилищных кредитов (Caisse de Refinancement de l’Habitat, CRH).

Регулирование société de crédit foncier (SCF) и sociétés de financement de l’habitat (SFH) было значительно усилено в 2014 г. Постановлением от 23 мая 2014 г. № 2014-526, и Приказом (Arrêté) от 26 мая 2014 г.

1 Melms M. & Will F. P. 375.

2Latour A. & Delannoy A. P. 301, 302; Nocart M. P. 309, 310; Costa C., Latour A. & Levy J., P. 315, 316.

47

Б. Общее регулирование

I. Введение

Следуя вышеприведенным критериям, Covered Bonds могут быть определены как обеспеченные процентные облигации. В большинстве юрисдикций кредитные организации, имеющие лицензию на осуществление эмиссии Covered Bonds, выпускают такие облигации и размещают их на рынке капитала. Эти кредитные организации используют Covered Bonds для рефинансирования определенных кредитов, обеспеченных правами залога на недвижимое имущество, правами требования к государственным органам, правами залога морского корабля (в некоторых юрисдикциях) и залогами самолетов (пока только в Германии), или других требований. Большая часть Covered Bonds эмитируется в форме облигаций на предъявителя, за ними следуют именные облигации1.

В случае несостоятельности эмитента Covered Bonds держатели Covered Bonds имеют первоочередное право на получение удовлетворения из активов, внесенных в реестры покрытия. Масса покрытия и Covered Bonds не включаются в общую массу производства по несостоятельности, а подлежат самостоятельному управлению2.

II. Структурные элементы регулирования

На основании этого определения можно выявить несколько областей регулирования Covered Bonds:

•принцип покрытия;

•контроллер массы покрытия (Cover Pool Monitor, CPM), реестр покрытия;

•управление активами и пассивами (например, деривативы, избыточное обеспечение, число масс покрытия);

•прозрачность;

•специальный надзор со стороны государства;

•мягкая структура с разовым погашением (Soft bullet) или сквозная структура (Pass-through structures);

1 Tolckmitt J. & Stöcker O. P. 55.

2 Ibid. P. 55.

49

Б.Общее регулирование

•особые требования к эмитентам этих бумаг;

•особые требования к активам (допустимость и оценка);

•защита от банкротства.

1.Принцип покрытия1

Эмитент Covered Bonds предоставляет финансирование на строительство недвижимого имущества, кредиты на приобретение кораблей и (или) кредиты государственному сектору. Эти активы отражаются на балансе кредитной организации. Эмитент Covered Bonds обязуется выплатить держателям Covered Bonds обещанные проценты и погасить основную сумму Covered Bonds при наступлении срока погашения2. Принцип покрытия требует, чтобы сумма, не погашенная по Covered Bonds, в любой момент времени была обеспечена массой покрытия, которая как минимум равна номинальной стоимости и генерировала как минимум равный процент. Некоторые системы Covered Bonds предусматривают косвенные или даже прямые дополнительные правила для обеспечения соответствия между чистой приведенной стоимостью активов и пассивов3.

Краеугольный камень безопасности Covered Bonds состоит в том факте, что право требования кредиторов по Covered Bonds к эмитенту Covered Bonds обеспечивается массой покрытия, которая в случае несостоятельности эмитента Covered Bonds будет направлена в первую очередь на удовлетворение требований кредиторов Covered Bonds. Таким образом, ключевой момент заключается в том, чтобы в случае несостоятельности эмитента масса покрытия содержала достаточно активов для полного удовлетворения требований кредиторов Covered Bonds. Это достигается практически во всех юрисдикциях за счет того, что номинальная стоимость (а во многих юрисдикциях чистая приведенная стоимость) непогашенных Covered Bonds обеспечивается в любой момент соответствующей массой покрытия (см. табл. № 4)4.

1 Лассен Т., Вайланд Х-О. Ипотечные банки. С. 917, 918; Stöcker O. Grundzüge des Pfandbriefrechts und des Refinanzierungsregisters. S. 3140–3142, номер на полях 26–34.

2 Tolckmitt J. & Stöcker O. P. 55.

3 Grossmann R. & Stöcker O. P. 139.

4 Tolckmitt J. & Stöcker O. P. 62.

50