Банковские ипотечные ценные бумаги (Сovered Bonds) в России и за рубежом

V.Предложения для развития законодательства по Covered Bond

•деривативные контракты должны входить в состав массы покрытия и не могут быть расторгнуты при несостоятельности эмитента (при этом неуплата по деривативному контракту остается причиной прекращения);

•законодательная база по Covered Bonds должна предусматривать критерии отбора контрагентов по хеджированию – например, путем ограничения подходящих контрагентов кредитными учреждениями, инвестиционными компаниями, организациями по страхованию (перестрахованию), организациями, оказывающими финансовые услуги, центральными контрагентами, такими как фондовая биржа и государственные органы (биржи или Банк России);

•законодательная база по Covered Bonds должна уточнять обращение с деривативами в плане покрытия и обособления. В частности, следует предусмотреть, чтобы деривативы массы покрытия учитывались при оценке требований к покрытию. Кроме того, следует установить, чтобы деривативы в массе покрытия, а также любое обеспечение деривативов входили в систему обособления массы покрытия и Соvered Bonds.

4.Оценка, частота мониторинга (переоценки),

лимит рефинансирования1

а. Стоимость ипотечного кредитования2

Надежность Covered Bonds в высокой степени зависит от качества выступающих в качестве обеспечения активов. Основой для этого является стоимость ипотечного кредитования (Mortgage Lending Value,

MLV).

Покрытие должно быть таким, чтобы претензии, возникающие в рамках Covered Bonds в отношении капитала и процентов, могли удовлетворяться вне зависимости от деятельности банка-эмитента, т.е. даже в случаях ареста его собственности за неуплату долга и несостоятельности. Это предполагает возможность избегать всех рисков с помощью активов, требуемых в качестве покрытия. Для ипотечных кредитов это означает, что большое значение для оценки кредитоспособности имеют:

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 145.

2 UN ECE. P. 98–100.

181

И. Предложения по развитию Covered Вonds в России

а) личные платежные возможности заемщика, б) юридическая надежность залога недвижимости,

в) экономическая надежность объекта недвижимости. Определяющую роль в решении о включении ипотечного кредита

вмассу покрытия играет не только то, способен ли заемщик погасить кредит, но и то, обеспечит ли недвижимое имущество Covered Bonds даже в том случае, если заемщик не выполнит своих обязательств. Для целей обеспечения долгосрочных Covered Bonds в этих случаях рекомендуется использовать методику оценки, которая ориентирована на долгий срок, а не только рыночную стоимость сегодняшнего дня.

Многие европейские страны используют понятие стоимости ипотечного кредитования (MLV)1.

Вначале тысячелетия Банк международных расчетов (BIS) указал, что «использование текущих рыночных цен играет важную роль

вобразовании циклического движения цен на недвижимость. Это происходит несмотря на тот факт, что увеличение объема банковских кредитов повышает рыночное предложение и в конечном итоге приведет к падению цен на недвижимость. Долгосрочное негативное воздействие банковского кредита подразумевает, что банки должны будут принять метод стоимостной оценки, который позволяет прогнозировать изменения на рынке»2.

Стоимость ипотечного залога не является оценкой будущей стоимости недвижимого имущества или цен на него. Она представляет собой подход на основе концепции «стоимость при реализации риска» (value-at-risk), предназначенный для управления риском для банковэмитентов, и связана с вопросами, касающимися контроля над банковской деятельностью.

Концепция стоимости ипотечного кредитования основывается на следующих принципах:

• обоснованная оценка будущей реализуемости;

• выявление и устранение спекулятивных элементов;

• общая и местная рыночная конъюнктура;

• долгосрочные (устойчивые) аспекты, касающиеся объекта недвижимости;

• текущие и альтернативные приемлемые виды использования объекта недвижимости;

• прозрачные и четко определенные методы оценки;

1 EBA Report on EU Covered Bond Frameworks and Capital Treatment. P. 47, 48.

2 Davies E.P. and Zhu H. P. 19.

182

V.Предложения для развития законодательства по Covered Bond

•оценка должна проводиться оценщиками, имеющими соответствующий уровень компетенции, и в соответствии с четко определенными правилами.

Таким образом, стоимость ипотечного кредитования привносит,

вчастности, концепцию, которую можно было бы описать как «сглаживание» рыночных тенденций, ставок и дохода.

б.Частота мониторинга (переоценки)

Стоимость имущества, обеспечивающего определенный кредит, и значение соответствующего лимита рефинансирования, определяющего вклад такого кредита в надежность покрытия, должны отслеживаться и обновляться (например, посредством индексации или другого статистического метода) как минимум каждый год в отношении коммерческой недвижимости и чаще, если эмитент, контроллер массы покрытия или надзорный орган сочтут это необходимым.

Общий уровень рыночных цен на соответствующем рынке недвижимости, который подлежит мониторингу, и основания для оценки имущества, обеспечивающего отдельные кредиты, должны пересматриваться (как минимум), когда общее снижение рыночных цен предполагает ухудшение стоимости ипотечного залога.

Переоценка имущества, обеспечивающего кредит, должна основываться на прозрачных правилах оценки и осуществляться специалистом, независимым от процесса предоставления кредита.

в. Лимит рефинансирования

Лимиты рефинансирования (часть кредита, обеспеченного залогом недвижимого имущества, которая может быть рефинансирована посредством Covered Bonds) должны быть четко прописаны в законодательстве и оставаться неизменными. Они должны быть установлены на уровне 60–70% от стоимости имущества по жилищным кредитам и 60% от стоимости имущества по коммерческим кредитам1.

5. Банкротство эмитента

При банкротстве эмитента должны действовать следующие принципы. (Подготовка соответствующих правил требует тщательных фор-

1 EBA Report on EU Covered Bond Frameworks and Capital Treatment. P. 140.

183

И. Предложения по развитию Covered Вonds в России

мулировок с учетом других законов, особенно по корпоративному

иипотечному законодательству.)

•Одно и то же лицо не может быть одновременно общим конкурсным управляющим и специальным управляющим массой покрытия, так как у них разные задачи, и интересы кредиторов общей конкурсной массы отличаются от интересов кредиторов массы покрытия.

•Досрочное погашение Covered Bonds не наступает в случае несостоятельности.

•Как описано выше, деривативы, входящие в состав массы покрытия, не подлежат погашению и не зачитываются (неттинг не проводится).

•Специальный управляющий массой покрытия должен иметь возможность продать массу покрытия несостоятельного эмитента вместе с Covered Bonds полностью или частично другому банку, имеющему лицензию на деятельность с Covered Bonds. Средства от этой продажи включаются в общую конкурсную массу1.

•Кроме того, в случае отсутствия интереса к массе покрытия

иCovered Bonds со стороны других банков специальный управляющий массой покрытия должен иметь возможность самостоятельно управлять массой покрытия, используя персонал несостоятельного эмитента.

•Специальный управляющий массой покрытия нуждается в инструментах обеспечения ликвидности, например, путем продажи отдельных активов массы покрытия или в случае наличия достаточных активов путем эмиссии дополнительных Covered Bonds, а также путем получения кредитов. Чтобы обеспечить доступ к инструментам ликвидности со стороны Центрального банка, например, генеральная банковская лицензия может действовать в отношении массы покрытия наряду с лицензией на Covered Bonds.

Цель состоит в том, чтобы выплаты держателям Covered Bonds производились в соответствии с условиями их Covered Bonds (своевременные выплаты (timely payment)). Это требует наличия инструментов ликвидности в распоряжении специального управляющего массой покрытия. Более того, закон мог бы предусматривать такие инструменты, как мягкие структуры погашения (soft bullets) и сквозные структуры (pass through), чтобы избежать неликвидности массы покрытия.

1 Это требует четких регламентов в составе корпоративного права относительно того, как передавать массу покрытия и Covered Bonds, входящие в состав юридического лица, другому юридическому лицу. Кроме того, необходимо решить вопрос передачи большого числа ипотечных кредитов новому держателю.

184

V. Предложения для развития законодательства по Covered Bond

a. Двойной регресс1

Механизм двойного регресса (dual recourse) – это определяющее понятие и фундаментальный элемент Covered Bonds. Законодательная база по Covered Bonds должна предусматривать, что Covered Bonds должны предоставлять инвестору:

1)право требования к эмитенту Covered Bonds, ограниченное полным исполнением обязательств по оплате, связанных с Covered Bonds; и

2)приоритетное право требования к выручке от активов в массе покрытия, ограниченное полным исполнением обязательств по оплате, связанных с Covered Bonds (в случае несостоятельности эмитента).

В дополнение к принципу двойного требования законодательная база по Covered Bonds должна также регулировать требования к общей конкурсной массе эмитента Covered Bonds в случае недостаточности массы покрытия, а также вопрос обособления активов в случае несостоятельности.

б.Обособление массы покрытия2

Обособление активов массы покрытия (segregation of cover assets) является необходимым компонентом механизма двойного регресса, так как только эффективное обособление активов массы покрытия может обеспечить приоритетность требования эмитента Covered Bonds

кмассе покрытия в случае несостоятельности эмитента.

•Следует обеспечить идентификацию в любой момент времени и эффективную юридическую обособленность всех активов, в отношении которых инвестор имеет приоритетное право требования, путем

(1) регистрации массы покрытия в реестре покрытия и (2) обособления массы покрытия.

•Следует обеспечить, чтобы регистрация активов покрытия в реестре покрытия и обособление массы покрытия приводило к созданию юридически обязательных и исполнимых в принудительном порядке структур, в том числе в случае несостоятельности эмитента.

•Следует обеспечить, чтобы механизм обособления включал все активы массы покрытия, учитываемые в целях требования к покрытию,

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 117.

2 Ibid. P. 118.

185

И. Предложения по развитию Covered Вonds в России

включая (1) стандартные активы (например, кредиты, обеспеченные ипотекой), (2) заменяющие активы, (3) ликвидные активы в составе буфера ликвидности и (4) деривативы в составе массы покрытия, предназначенные для хеджирования рисков, возникающих в массе покрытия, включая любое обеспечение, полученное по деривативам. Причем обособление включает не только активы в составе массы покрытия, которые учитываются в необходимом покрытии, но также

(5) добровольное избыточное покрытие, т.е. активы массы покрытия, выделенные эмитентом в интересах инвесторов в дополнение к требуемому (необходимому) покрытию.

в. Защищенность Covered Bonds от банкротства1

Защищенность (т.е. изолированность) Covered Bonds от банкротства (bankruptcy remoteness) эмитента особенно важна для обеспечения своевременного и полного погашения Covered Bonds (full and timely payment).

Законодательство по Covered Bonds должно устанавливать следующие принципы.

•Законодательная база должна не допускать автоматического досрочного погашения платежных обязательств, закрепленных за Covered Bonds, в случае несостоятельности эмитента и, следовательно, обеспечивать, чтобы возможности специального управляющего массой покрытия по своевременному и полному погашению облигаций не были никоим образом ограничены.

•Должно быть установлено правило: в рамках процедуры несостоятельности эмитента требования инвесторов Covered Bonds

илюбых других сторон, чьи требования имеют равный приоритет с требованиями инвестора Covered Bonds (включая контрагентов по деривативам массы покрытия), имеют приоритет перед общей конкурсной массой на получение поступлений от активов, входящих в массу покрытия.

•Должно быть установлено требование о наличии программы, описывающей операционные процедуры, направленные на обеспечение плавного перехода на специальный режим администрирования

инадлежащего функционирования массы покрытия в случае несостоятельности эмитента в любой момент времени (операционный план).

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 118, 119.

186

V. Предложения для развития законодательства по Covered Bond

Операционный план должен включать как минимум следующие аспекты:

•описание персонала и базы, необходимых для осуществления деятельности по Covered Bonds – следует определить работников эмитента Covered Bonds, являющихся ключевыми для обеспечения непрерывности администрирования массы покрытия и Covered Bonds, а также их соответствующие задачи и обязанности. Кроме того, следует указать существующую письменную базу для осуществления деятельности

сCovered Bonds;

•описание документации – все основополагающие документы, касающиеся массы покрытия, как в бумажной, так и в электронной форме, должны быть должным образом обособлены и доступны для специального управляющего. Сюда, в частности, входит реестр массы покрытия и документация по деривативам массы покрытия. Другие вспомогательные услуги, связанные с массой покрытия и Covered Bonds, также должны быть должным образом закреплены документально и обособлены;

•ИТ-инфраструктура и данные – все основополагающие данные, необходимые для осуществления расчета покрытия, а также необходимая ИТ-инфраструктура должны быть надлежащим образом идентифицированы в ИТ-системах эмитента и доступны для специального управляющего массы покрытия;

•оценка расходов на специального управляющего массой покрытия – оценка расходов первого года и, если применимо, общих расходов на осуществление функций специального управляющего массой покрытия должны рассчитываться и выражаться как процент от массы покрытия в управлении.

г. Управление Covered Bonds и массой покрытия после несостоятельности эмитента1

Законодательная база по Covered Bonds должна устанавливать следующие принципы.

• Должно быть установлено правило, согласно которому в случае несостоятельности эмитента управление массой покрытия и непогашенными Covered Bonds осуществляется независимым образом и прежде всего в интересах инвесторов в Covered Bonds.

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 132; 133.

187

И.Предложения по развитию Covered Вonds в России

•Следует включить четкие и достаточно подробные положения относительно обязанностей и полномочий специального управляющего массой покрытия, чтобы он мог осуществлять любые действия, которые могут быть необходимыми для полной реализации интересов инвесторов Covered Bonds.

•Назначение специального управляющего массой покрытия, отличного от управляющего общей конкурсной массой (назначенного судом, рассматривающим иск о несостоятельности или надзорным органом), и увольнение специального управляющего массой покрытия. Надзорный орган должен играть в этом решающую роль.

•Обязательство по взаимодействию (включая обмен сообщениями и информацией, консультации и предоставление отчетности) с надзорным органом и судом, рассматривающим иск о несостоятельности.

•Задачи, обязанности и полномочия специального управляющего массой покрытия, включая как минимум:

– цель – полностью выполнять обязательства, закрепленные за Covered Bonds, и управлять Covered Bonds и массой покрытия в интересах инвесторов Covered Bonds;

– с предварительного одобрения владельцев Covered Bonds, если это необходимо, право управлять и распоряжаться активами покрытия, включая право передавать активы массы покрытия вместе с обязательствами по Covered Bonds другому эмитенту (последний должен быть одобрен надзорным органом);

– с предварительного одобрения владельцев Covered Bonds, если это необходимо, право осуществлять юридические сделки в целях надлежащего управления массой покрытия (такие как обеспечение ликвидных средств для своевременной оплаты непогашенных Covered Bonds);

– обязанность по передаче активов, оставшихся после удовлетворения всех обязательств по Covered Bonds, в конкурсную массу эмитента;

– обязанность осуществлять постоянный мониторинг массы покрытия и возвратности активов в массе покрытия.

6.Система специального государственного надзора

иадминистрирования

Специальный государственный надзор в отношении Covered Bonds, предназначенный для защиты владельцев облигаций, является другой ключевой характеристикой Covered Bonds. Таким образом, система «специального государственного надзора» должна быть закреплена

188

V.Предложения для развития законодательства по Covered Bond

взаконодательной базе по Covered Bonds и предусматривать требования для достижения генеральной цели – защитить инвесторов Covered Bonds и обеспечить надлежащую работу системы Covered Bonds в следующих сферах: 1) компетенции контроллера массы покрытия; 2) надзор за эмитентом Covered Bonds в качестве действующего предприятия; и 3) надзор, обязанности и полномочия надзорного органа в случае несостоятельности эмитента1.

a.Контроллер массы покрытия2

Учреждение должности контроллера массы покрытия должно регулироваться законодательной базой по Covered Bonds в качестве стандартного требования к Covered Bonds и краеугольным камнем специального государственного надзора за Covered Bonds.

Законодательство по Covered Bonds должно устанавливать правила

вотношении следующего.

•Назначение контроллера массы покрытия при учреждении структуры Covered Bonds эмитентом и увольнение контроллера массы покрытия. Надзорный орган должен играть решающую роль в этом вопросе (например, контроллер массы покрытия назначается надзорным органом или эмитентом с согласия надзорного органа).

•Критерии для отбора, включая независимость и квалификацию, контроллера массы покрытия.

Законодательство по Covered Bonds должно описывать основные обязанности и полномочия контроллера массы покрытия. Как минимум оно должно включать:

•обязанность по регулярному мониторингу выполнения Covered Bonds требований законодательства по Covered Bonds, включая требования, связанные с пригодностью активов массы покрытия (eligibility of cover assets), состояние покрытия, ликвидности, деривативов массы покрытия и прозрачности;

•обязанность по отчетности перед надзорным органом.

Что касается полномочий, эмитент должен предоставить контроллеру массы покрытия доступ к информации, необходимой для выполнения его задач.

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 127; 128.

2 Ibid. P. 128; 129.

189

И.Предложения по развитию Covered Вonds в России

б.Надзор за эмитентом Covered Bonds

Вкачестве другого краеугольного камня специального государственного надзора законодательная база по Covered Bonds должна предусматривать, что эмитенты, Covered Bonds и масса покрытия являются предметом специальных и в явной форме определенных правил и требований, установленных надзорным органом, которые выходят за рамки стандартного (пруденциального) банковского надзора. Надзорный орган должен осуществлять надзор за эмитентом Covered Bonds в соответствии со специальными правилами надзора и осуществлять регулярный мониторинг способности эмитента выполнять все применимые требования, установленные лицензией на осуществление деятельности с Covered Bonds, и прочие требования законодательства по Covered Bonds1.

Законодательная база по Covered Bonds должна предусматривать описание (1) компетенций надзорного органа по отношению к эмитенту; (2) задач и обязанностей эмитента по отношению к надзорному органу и (3) распределения задач и компетенций и обязательство по коммуникации (отчетности) между надзорным органом, контроллером массы покрытия и специальным управляющим массой покрытия2.

aa.Компетенции надзорного органа3

•Надзорный орган должен лицензировать выпуск Covered Bonds на основании специальной лицензии, отдельной от общей банковской лицензии. Такая специальная лицензия должна разрешать деятельность с Covered Bonds (Covered Bond Business), а не только отдельные эмиссии.

•В рамках процедуры лицензирования и до первого выпуска Covered Bonds надзорный орган должен убедиться (как минимум на основе информации, полученной от эмитента), что: (1) у эмитента имеются адекватная операционная политика, процедуры, контроль

ипланы для управления Covered Bonds и массой покрытия, в том числе при начале и в ходе процедуры несостоятельности; (2) руководство

иперсонал эмитента обладают надлежащей квалификацией и опытом,

1 EBA Report on Covered Bonds. P. 129.

2 Ibid. P. 130.

3 Ibid. P. 130; 131.

190