§ 5. Признание иностранных банкротств в Швейцарии

Швейцария не является членом Евросоюза, поэтому действие Регламента ЕС N 1346/2000 на нее не распространяется. Все вопросы трансграничной несостоятельности, в том числе вопрос признания иностранных банкротств, регулируются нормами международного частного права Швейцарии. Здесь, как и в Германии, этот вопрос развивался судебной практикой. Подобно Верховному Суду ФРГ (Bundesgerichtshof), Верховный Суд Швейцарии (Bundesgericht) долгое время придерживался позиций территориализма в вопросах трансграничной несостоятельности и не признавал иностранных решений по делам о банкротстве <1>. Этот подход был изменен с принятием швейцарского Закона о международном частном праве в 1989 г., который содержит положения о признании иностранных банкротств и мировых соглашений по делам о банкротстве. Несмотря на то что в вопросах трансграничной несостоятельности швейцарское право до сих пор базируется на принципе территориальности, в него включены некоторые элементы судебного сотрудничества по делам о банкротстве: законодательно предусмотрена возможность признания иностранных банкротств и открытия дополнительного производства в Швейцарии в некоторых случаях. По сути, здесь задействована модель модифицированного территориализма, требующего от судов сотрудничества и взаимопомощи по делам о банкротстве.

--------------------------------

<2> Staehelin D. Switzerland Surrounded by EU-Regulated Insolvency Cases. Basel, 2003. P. 3.

Швейцарское право также исходит из принципа взаимности в признании иностранных банкротств. При этом считается, что взаимность есть, если в иностранном государстве допускается признание швейцарских решений по делам о банкротстве <1>. В настоящее время у Швейцарии полная взаимность по вопросам банкротства установлена с Бельгией, Германией, Францией, Люксембургом, Италией, частичная - со странами англосаксонской правовой семьи (Соединенным Королевством, Канадой, США и Австралией). Признано, что в отношениях с Нидерландами, Португалией, Данией, Финляндией, Швецией, Норвегией и Лихтенштейном взаимности нет.

--------------------------------

<1> Staehelin D. Switzerland Surrounded by EU-Regulated Insolvency Cases. P. 4.

Согласно Закону Швейцарской Конфедерации о международном частном праве (далее - Закон о МЧП) (ст. ст. 166 - 175), вступившему в силу 1 января 1989 г., в Швейцарии могут быть признаны иностранные судебные решения по делам о банкротстве, мировые соглашения и планы реорганизации. Иностранный управляющий или кредитор может обратиться за признанием иностранного судебного акта, вынесенного по делу о банкротстве, в швейцарский суд (ст. 166 Закона о МЧП).

Таким образом, для признания иностранного решения по делу о банкротстве в Швейцарии требуются проведение отдельного судебного процесса по признанию иностранного банкротства и вынесение конститутивного решения швейцарского суда. Автоматически иностранные решения по делам о банкротстве не признаются. Вопрос о признании не встает в отсутствие возбужденного специального производства в Швейцарии.

Швейцарский суд признает иностранное решение по делу о банкротстве, если соблюдены следующие условия: а) иностранное право экстерриториально (распространяется на имущество, расположенное за рубежом); б) акт является исполнимым в стране, суд которой его принял; в) соблюдены минимальные процессуальные требования; г) есть взаимность в признании иностранных банкротств (государство, суд которого вынес судебный акт, признает швейцарские решения по делам о банкротстве); д) признание не противоречит публичному порядку Швейцарии (противоречие публичному порядку будет, например, в случае косвенной экспроприации, когда банкротство по сути скрывает экспроприацию государством имущества компании); е) иностранный суд обладает юрисдикцией в отношении должника согласно швейцарскому праву (иностранный суд компетентен, если должник имеет домицилий в государстве суда. При этом домицилий определяется швейцарским правом для физических лиц по месту постоянного проживания (по месту сосредоточения основных жизненных связей и отношений). Домицилий юридических лиц определяется их уставом, а не местом действительного ведения бизнеса.

До признания иностранного решения управляющий может обратиться в компетентный швейцарский суд за принятием обеспечительных мер. Компетентным судом обычно считается суд по месту нахождения имущества <1>. Если имущество находится не в одном месте, компетентным в отношении всего имущества, находящегося в Швейцарии, будет суд, который первым принял заявление.

--------------------------------

<1> Как правило, юрисдикция определяется по праву кантона Швейцарии.

Иностранный судебный акт по делу о банкротстве, признанный швейцарским судом, имеет силу на территории Швейцарии, как если бы решение по делу о банкротстве было вынесено в самой Швейцарии. После вынесения такого решения о признании все действия по распоряжению имуществом, находящимся в Швейцарии, будут осуществлять швейцарские власти. Должен быть назначен швейцарский управляющий, которому должник должен раскрыть всю информацию об имуществе. Управляющий должен реализовать швейцарское имущество должника в соответствии со швейцарским конкурсным правом. При этом вырученные суммы будут в первую очередь распределены между: а) швейцарскими залоговыми кредиторами; б) иными обеспеченными кредиторами, имеющими швейцарский домицилий. Оставшиеся нераспределенными средства передаются под иностранную юрисдикцию для удовлетворения требований иностранных кредиторов. Однако для этого швейцарский суд должен изучить и признать реестр требований иностранных кредиторов. Эта обязанность возложена на суд для выявления швейцарских непривилегированных кредиторов, требования которых остались неудовлетворенными, и изучения вопроса о том, будет ли им предоставлена адекватная защита иностранной юрисдикцией. Причем эти кредиторы должны быть заслушаны в суде. Если иностранный реестр требований не признан швейцарским судом, все оставшиеся нераспределенными средства не передаются в иностранную юрисдикцию, а распределяются между непривилегированными швейцарскими кредиторами.

Таким образом, можно заключить, что признание иностранного банкротства в Швейцарии всегда влечет открытие там дополнительного процесса. При этом процесс и реализация активов регулируются исключительно швейцарским правом. Все правила признания, описанные выше, применяются также в отношении иностранных мировых соглашений и планов реорганизации (ст. ст. 166 - 170 Закона о МЧП).