Договор комиссии

Ему присущи общие черты:

- действия в чудом интересе

- ведение чужого дела

- необходимость предоставления отчетов и т.д.

Основное отличие комиссии от поручения заключается в заключении сделки от своего имени, т.е. у комиссионера возникают ПиО.

Договор комиссии появился в 13 веке во времена развития торгового оборота, банков, векселей и прочего удовольствия в Италии.

Соотношение комиссии и купли-продажи

Когда продаешь от своего имени, посредник выглядит как обычный продавец. Покупатель смотрит на кредитоспособность продавца, его деловую репутацию (в этом, кстати, преимущества договора комиссии для комитента, можно воспользовавшись репутацией комиссионера продвигать, например, свои незнакомые товары, но это и минус для покупателя). Вторая причина исторического распространения ДК – отсутствие прямого представительства. Вообще, комиссия была торговой формой договора поручения. Торговая специфика на него сильно повлияла.

Зачем еще торговать от имени комиссионера? «Спрятать» имя комитента.

Конкуренция ДК и КП чисто экономическая. Делиться с комиссионером ценой продажи надо.

ИП по ДК № 85:

1. Правовая природа договора, по которому товар передается на реализацию, определяется судом исходя из толкования условий данного договора и фактических отношений сторон, сложившихся при его заключении и исполнении.

Дело ВАС РФ № 1456/2012: организация заключает на проведение кап ремонта (в т.ч. выбор подрядчика). Если лицо по договору – посредник, то он не отвечает за действия генподрядчика.

При формулировке предмета, ПиО по ДК надо быть очень аккуратными.

Совершение сделок

Предмет ДК уже, чем у договора поручения. Это важно, чтобы комиссионер мог совершить сделку как свою собственную, иначе это не ДК.

Предметом ДК могут быть сделки КП, мены и с ценными бумагами, но могут применяться и к другим аналогичным сделкам. В комментариях «другие» - это прокат, подряд, но это распространения не получило.

АВЕ считает, что доктрина должна решать, какие сделки могут быть предметом ДК.

Действие от своего имени вызывает вопросы, кто отвечает и что делать, хотя по ГК РФ можно от своего имени сделать любую сделку.

Чит.: Егоров А.В. Сделки как предмет договора комиссии

Может ли комиссионер заключать договор подряда?

АВЕ особых проблем не видит, но вопрос с какой стороны. Со стороны заказчика - всё просто. В этом случае не надо объяснять, что он комиссионер. А можно ли быть комиссионером на стороне подрядчика? Например, приемный пункт химчистки принимает как самостоятельное лицо, так и как комиссионер (действующий, например, по франшизе). В случае причинения вреда к кому обращаться: к тому, кто чистил, или к тому, кто принимал? Отношения могут быть организованы по структуре подряд-субподряд или комитент (кто чистит)-комиссионер (кто принимает). АВЕ снова не видит преград для комиссионера на стороне подрядчика. Ответственность будет нести хозяин дела. Но здесь потребителем услуги не должен быть комиссионер.

Договор аренды

На сегодняшний день вызывает большие сложности. Стороны пытаются заключать договоры аренды на комиссионной основе. Необходимости такой нет на стороне арендодателя. Представительство шире чем комиссия.

Проблемы:

кто арендодатель? Если от имени собственника, тогда ясно. Если от своего имени – арендодатель – комиссионер. А если комиссионер и комитент прекращают сотрудничество? Понятно, что в нормальном случае произойдет замена арендодателя в договоре. Иначе не понятно, кому платит арендатор? По идее комиссионеру, поскольку он указан в договоре, а тот должен передавать комитенту, только не ясно, на каком основании. Обратная ситуация: может ли собственник заменить арендодателя без согласия комитента? Немецкая практика не дает ответа на эти вопросы, так как у них аренда только от чужого имени. АВЕ считает, что это не то, чем должен заниматься правопорядок. Если есть более проста модель (простое представительство), правопорядок не должен решать это. С/п предлагает решать это по аналогии со ст.617 ГК РФ.

Вывод: нормы о комиссии, прежде всего, для КП и мены. И до заключения сделки иного типа, можно подумать о договоре поручения или представительстве.

Механизм передачи прав

Рассмотрим на примере КП: продажа от своего имени движимой вещи. В Германии, если от имени комитента, то он заключает обязательственную и распорядительную сделки. Потом как обосновать продажу вещи от своего имени (от имени комитента), когда он собственником вещи не является. Тут коллизия: никто не может продать больше прав, чем есть у него. В Германии это решается с помощью § 185 ГГУ:

1. Распоряжение неуправомоченного лица о каком-либо предмете действительно, если оно последовало с разрешения правообладателя.

2. Распоряжение становится действительным, если правообладатель одобрит его либо если распорядившееся лицо приобретен данный предмет или получит его в наследство от правообладателя, неся при этом неограниченную ответственность по обязательствам наследодателя. В обоих последних случаях, если в отношении предмета было сделано несколько несовместимых распоряжений. Действительным является только распоряжение, которое последовало раньше других.

В торговом уложении в ДК эта норма уже развивается. У нас аналогичной нормы нет. У нас никто не задумывался, почему у нас права переходят от комиссионера комитенту. А.Васильченко пыталась это объяснить, что собственность на юридическую секунду возникает у комиссионера (до отчуждения 3-ему лицу). АВЕ считает, что никакая собственность не возникает, ДК – это вид сделки неуправомоченного лица, а сам К является согласием на распоряжение.

Еще интереснее, когда комиссионер – покупатель. У нас собственником приобретаемой вещи сразу становится комитент. В Германии не так. Комиссионер приобретает, становится собственником, потом он передает права комитенту по распорядительной сделке во исполнение ДК. АВЕ считает, что наше решение порождает множество вопросов. Например, если у комиссионера несколько комитентов, не понятно, какой из становится собственником. Эта норма дает простор для банкротства: можно изъять имущество из конкурсной массы, задним числом заключив договор комиссии.

У Президиума ВАС РФ было дело в 2002 году, в котором он решил, что комиссионер сам решает, для кого он купил вещь, кроме тех случаев, когда очевидно, что за чужой счет.

Права комиссионера

Чит. Егоров А.В.Права комиссионера по ДК.

Формально комиссионер – правообладатель прав. В Германии говорится, что в отношении с третьими лицами комиссионер может утверждать, что право принадлежит комиссионер. У нас такого нет. С другой стороны, у нас есть норма, которой нет за рубежом.

Ст.1002 ГК РФ:

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Это значит, что, если комиссионер продал вещь во исполнение ДК и не получил плату за нее, а потом обанкротился, право требования уплаты цены вещи переходит к комитенту и не входит в конкурсную массу.

О практике применения части второй статьи 1002 настоящего Кодекса см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 июля 2002 г. № 68

Практики по этой норме мало. Но это решение основано на том, что с экономической точки зрения право всё равно изначально принадлежит комитенту, поэтому право переходит в силу закону и уступка не нужна.

Что делать, если комиссионер продаст право требования? Как быть, если он не сам продаст, а на него обратят взыскание по долгам комиссионера? Ответ на это дан в ИП по ДК.

Отступление указание и собственность

По ст. 995 ГК РФ – отступление возможно, только если это будет лучше для комитента.

3. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом.

Сложность тут вот в чем: по ГК РФ собственность возникает у комитента. А тут не ясно, что происходит, если комитент не одобряет такую покупку. Собственность снова переходит к комиссионеру? В общем надо думать.

Права по сделкам

П.2 Ст. 993 ГК РФ

2. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (статьи 382 - 386, 388, 389).

Вся комиссия построена на том, чтобы из отношений убрать комиссионера. Норма предусматривает возможность потребовать уступки если третье лицо не исполняет. А если исполняет, получается, что комитент не может потребовать уступки прав от комиссионера ему? Нет, конечно. В этом недоработка закона. Забрать то можно, но надо соблюдать интересы комиссионера, поскольку он, как правило, получает вознаграждение только, если 3-ье лицо исполнит. Соответственно, справедливее было бы уступать не всё требование, а требование – вознаграждение или прописывать условия в договоре.

Комиссионное вознаграждение

Вообще вознаграждение можно ставить в зависимость от исполнения как самим комиссионером, так и 3-им лицом.

См. Филатов Вознаграждение в АП

2. Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Расходы тут вообще неправильно, поскольку они всегда возмещаются.

Фактически тут написано, что если сделка не заключена, то он сохраняет право на вознаграждение. А в каком проценте?

На западе правило: в качестве общего действует следующее: комиссионер приобретает право на вознаграждение при наличии одного из следующих условий: либо сделка исполнена 3-ьим лицом, либо если комитент исполнил сделку (когда он был обязанным), либо по причинам, зависящим от комитента, сделка, заключенная комиссионером, не исполнена. А у нас написано «ДК не исполнен», что в корне не верно.

Еще одно изобретение России про вознаграждение – дополнительная выгода.

В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

В 2005 г. в Вестнике ВАС РФ была об этом статья. Распределение дополнительной выгоды в договоре комиссии (А.В.Егоров)

Такое есть только у нас. По факту эта норма стимулирует комиссионера продавать дороже. В Германии комиссионер действует за чужой счет, соответственно, вся дополнительная выручка должна причитаться комитенту, поскольку это ведение чужого дела. Если комиссионеру причитается какое-либо вознаграждение, то это уже не ведение чужого дела.

Но стимулировать можно и вознаграждением: чем дороже продашь, тем выше вознаграждение.

Делькредере

См. пленум по поручительству, статья Бевзенко Р.С. в Вестнике ВАС 2008 г. Усачева Делькредере.

Забавный институт, редко встречается, но он позволяет перенести риски по ДК на комиссионера, но за деньги.

Егоров А.В. Ответственность комиссионера Закон.

Обязанности комитента

Ст.1000 ГК РФ:

Комитент обязан:

принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Последний абзац – пример того, когда в особенной части появляется институт, не известный общей части. Это второй (первый пример – разрешение на продажу чужой вещи).

В Германии такая обязанность есть, у нас – нет. И никто не знает, что это. АВЕ считает, что «освободить от обязательств» надо понимать очень широко.

Лекция № 2

13.09.2016