Агентский договор

Статья 1005. Агентский договор

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

юридические и иные действия – неудачная формулировка, поскольку охватывает весь юниверсум действий – они бывают в принципе фактические или юридические.

3 модели договора:

- модель комиссии

- модель поручения

- модель фактических действий

Директива ЕС о независимых (self-employed) торговых агентах 1986 года (на Швейцарию не распространяется, но там те же правила).

Агентирование – это англо-американская модель и она охватывает действия от своего и от чужого имени. И соответственно, при привнесении агентировании в Рос законодательство – сохранили эту модель, но хотели переписать его на наш манер. Почему не посмотрели Директиву ЕС – где действует только от имени принципала заключает сделку или содействует ее заключению, неясно.

После революции были положения СНК о торговых агентах 1923-1925 гг.

Потом было не до агентирования – война, индустриализация.

В континентальной Европе есть только поручение (комиссии нет).

Агентирование отличается от маклерского договора и поручения тем, что носит длящийся характер. Если маклер обязан делать то, что он делает, постоянно – то тогда уже становится агентом. Соответственно, большие требования к обязанностям агента – должен заботиться об интересах клиента, снабжать его информацией.

Разработчики записывали длящийся характер – «совершать» действия (в поручении и комиссии – «совершить»).

Значение длящегося характера – у агента есть дополнительные права, по сравнению с обычным посредничеством (специальные права).

Директива ЕС о независимых (self-employed) торговых агентах 1986 года – применима и к факторингу.

Есть подлинный (Фактор не принимает на себя никаких рисков, к нему как раз и применимы правила о торговых агентах) и неподлинный факторинг (коллекторский договор – помочь взыскать задолженность, процент от взыскания Вам; в отличие от коллекторов фактор платит сразу – кредитует, а коллектор только передает по факту взыскания). А у нас отдельный договор – хотя по сути это договор продажи имущественного права.

Длящийся характер четко виден в страховых агентах и в морских агентов.

В ГК РФ – Коллекторам выгоднее быть агентом (не несет риски – помогает взыскать требование – если взыщет, получит процент, если нет – возместит издержки, но ничего не потеряет), нежели фактором (покупает требование, а потом пытается его взыскать – если взыщет – вся прибыль ему, если нет – потеряет уплаченную за требование цену).

Определение Правительствующего Сената 1880 года – «агенты – в виде промысла занимаются посредничеством для предприятия торгового купца или если на то специально уполномочены, заключает сделки чужим именем (а сейчас у нас в отличие от дорев периода и от Европы – еще и от своего) и за чужой счет».

Гусаков – следовало бы добавить, что агент состоит в постоянных отношениях с определенным купцом, но не относится к его вспомогательному персоналу.

Федоров (коммерциалист) – тоже показывает длительность связей.

В КТМ – от имени и за счет доверителя оказывать посреднические услуги. Это грубейшая ошибка – либо мы под посредническими услугами понимаем юр действия – то тогда бьется. Но посреднические услуги – это фактические действия, их от чужого имени совершать нельзя.

Действия, которые может совершать агент – юридические или фактические.

Юридические действия – понятие неточное. Поручитель выполняет все действия, связанные с исполнением поручения: и деньги получает, и договоры заключает. Это деление условно, вопрос в том, что является основной работой. Если это приемка товара и проверка его качества, то это фактическое действие. И если одновременно подписал какой-то договор, связанный с этим, то уже можно будет говорить о том, что это смешанный договор. Не надо строго делить на юридические и иные действия. Например, говорят, что поручитель только сделки заключает, а агент еще и переговоры ведет. Нет конечно, поручитель тоже ведет переговоры.

Если договорились, что лицо везет вино в какой-то таре, потом разливает его по бутылкам и продает, то это смешанный договор – в части фактических действий это подряд, в части заключения договоров – агентский. И если я не продал, то за розлив по бутылкам мне все равно надо заплатить. И наоборот, если по какому-то договору исполнены юридические действия, а фактические нет – нужно платить вознаграждение за юридические действия, а в части неисполнения фактических действий отказать как по договору подряда, а не отказывать полностью (если только они настолько не взаимосвязаны, что одно без другого не имеет ценности).

АВЕ боится, что судебная практика будет считать, что любые действия могут совершаться по агентскому договору. Но тогда он будет со всеми договорами конкурировать – тогда в его предмете окажется и перевозка, и хранение, и т.д.

Поэтому «иные действия» - это не все возможные иные действия, а только что-то похожее на фактическое посредничество. Жаль, что в законе так написали, это неудачный перевод Директивы с английского.

Дело. Рекламное агентство заключило договор с вино-водочным заводом, что они разработают для них 3 варианта рекламы с фразой «Твердость духа важнее физической силы». И пишут, что это агентский договор. Конечно, они же агентство, тут и юрист не нужен, чтобы понять, что они должны работать на основании агентского договора! И поди докажи, что это не агентский договор – иные действия ведь! Суды переквалифицировали на подряд.

Начисление, сбор платежей, выставление счетов считаются агентскими действиями. Агентов привлекают для помощи застройщикам. Например, представлять интересы застройщика, контролировать качество – все фактическое. Не является ли это подрядом – один строит, другой «присматривает». Второй ведет экспертную деятельность – это основное, это подряд. А суд посчитал, что это агентский.

Агентский договор также возможен в деятельности рекламных агентств. Например, Вы хотите, чтобы на всех плакатах по Ленинградке висел плакат, где бы, например, полуобнаженная женщина гладила полудохлого мужчину, у которого в каждой руке по бутылке водки, и говорила: «Твердость духа важнее физической силы». И я иду к креативщику, заключаю с ним договор, потом с женщиной заключаю договор. Потом съемка, фотографирование и тд. Потом печать, аренда щитов, еще надо наклеить эти плакаты. Это все подряд. А по идее агентство может само все это сделать: и скреативить, и сфотографировать, и наклеить. Только договор аренды надо заключить и с женщиной договориться. И этот договор превращается в агентский. А зачем? По существу в части того, что они сами делают – это все равно подряд, значит смешанный договор.

Договоры с офисными центрами, которые управляют недвижимостью. Строят торговые центры, не знают, как ими управлять, заключают агентский договор, по которому я буду брать на себя содержание этих объектов (коммунальное обслуживание, клининг, охрана, ремонт) и заключаю сделки, чтобы получить прибыль – с арендаторами и т.д. Наш законодатель придумал для этого ДУ, но из-за того, что оно безобразно написано, сюда не надо его подключать, отлично агентирование работает. Потом эти управляющие компании нанимают себе уборщиц, охранников и т.д. Тогда в части, где управляющий сам что-то делает, это подряд, там соответствующее распределение рисков, гарантия результата и т.д. А в части юридических действий – по модели посредничества – не несет риска, если арендатор не заключил договор или его не исполнил.

Главное в этих иных действиях – постоянная связь с юридическими.

Специфика есть в морском, страховом агентировании, по ценным бумагам, туристическое агентирование, спортивное агентирование, в сфере интеллектуальных прав и т.д.

Например, заключен агентский договор на реализацию туристского продукта. Агент заключил субагентский договор по модели субкомиссии. Истец - агент, ответчик – субагент. Ответчик оставил истцу заявку на бронирование тура в Мексику на семью из 3 человек. Врачи запретили 1 туристу выезжать, они отказались от тура. Субагент направил уведомление агенту в выходной день. Оператор выставил агенту неустойку 20% за то, что потребители отказались от тура, агент заплатил и захотел ее взыскать с субагента. Посредническая модель: хозяин дела – туроператор. Агент ему помогает. Если я (агент) продал, а клиент, который по закону о защите прав потребителей может отказаться в любой момент, реализовал свое право на отказ, я никакого риска не несу, потому что это ваше дело, риски – на вас. Возможно, операторы постоянно пытаются на агентов эти риски навесить, но по мнению АВЕ, это неправильно. 3 инстанции удовлетворили, установили факт ненадлежащего исполнения субагентского договора. Ответчик направил уведомление в выходной день, значит, ненадлежащие исполнил обязательства, значит, на него можно возложить ответственность (именно за нарушение, а не за риск, что потребитель откажется). Но потом ВС установил, что он правильно уведомил, указали, что субагент не отвечает за действия туриста, что агент мог бы не платить неустойку оператору. И поэтому ВС сказал, что не надо взыскивать. Это верно, агент и субагент не могут нести риск.

Второе дело, которое Президиум рассматривал – 8 апреля 2014 г. Можно для души покопаться, но там много слов.

Лекция № 5

11.10.2016