Учебный год 22-23 / popandopulo

Внешнее управление имуществом должника – это реорганиза­ционная процедура, направленная на продолжение деятельности предприятия-должника и назначаемая арбитражным судом по заяв­лению должника, собственника предприятия-должника или креди­тора (кредиторов) и осуществляемая на основании передачи функ­ции по управлению предприятием-должником арбитражному управ­ляющему.

Основанием для назначения внешнего управления имуществом должника является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность предприятия-должника с целью продолжения его деятельности путем реализации части его имущества и осущест­вления других организационных и экономических мероприятий, на­пример, ликвидации убыточных производств, сокращения числен­ности работников и т. п.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 81

На период проведения названной процедуры, который не мо­жет превышать 18 месяцев, вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов к должнику. Такая отсрочка исполнения требований кредиторов к должнику устанавливает льготный режим хозяйствования для неплатежеспособного предприятия и направле­на на защиту его интересов.

Органами, осуществляющими внешнее управление имуществом должника, являются собрание кредиторов и арбитражный управляю­щий. Собрание кредиторов выполняет следующие функции: утверж­дает план проведения внешнего управления имуществом должника;

может образовать комитет кредиторов и определить его функции;

определяет размер вознаграждения арбитражному управляющему, выполняет другие функции, предусмотренные Законом о несостоя­тельности.

Ключевой фигурой проведения внешнего управления иму­ществом должника является арбитражный управляющий, назначае­мый арбитражным судом.

Арбитражный управляющий выполняет следующие функции:

руководит предприятием-должником; распоряжается его имуществом;

назначает и увольняет работников предприятия-должника, в том чис­ле отстраняет при необходимости руководителя от выполнения обя­занностей по управлению предприятием-должником; разрабатывает план проведения внешнего управления имуществом должника и орга­низует его выполнение; созывает собрание (комитет) кредиторов; вы­полняет другие функции, предусмотренные Законом о несостоятель­ности.

Итогом деятельности арбитражного управляющего является за­явление о завершении внешнего управления имуществом должника, подаваемое им в арбитражный суд. Заявление подается в случаях, ес­ли цель внешнего управления имуществом должника достигнута, т. е. его платежеспособность восстановлена, или если арбитражный управляющий пришел к выводу, что достижение этой цели невоз­можно. Оба случая могут иметь место до истечения срока, на кото­рый назначена процедура.

По результатам внешнего управления и характеру заявления арбитражного управляющего арбитражный суд выносит одно из сле­дующих решений:

– о завершении внешнего управления имуществом должника и прекращении производства по делу о несостоятельности юридическо­го лица, если цель внешнего управления имуществом должника до­стигнута и его платежеспособность восстановлена,

– о прекращении внешнего управления имуществом должни­ка, признании должника несостоятельным и открытии конкурсного производства, если достижение цели восстановления платежеспо­собности должника невозможно,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 82

– о продолжении проведения внешнего управления иму­ществом должника в пределах срока, предусмотренного для этого Законом (18 месяцев).

Другой реорганизационной процедурой является санация, за­ключающаяся в оказании предприятию-должнику финансовой по­мощи со стороны его собственника, кредиторов или иных лиц.

Основанием для проведения санации является наличие реальной возможности восстановить платежеспособность должника для про­должения его деятельности путем оказания ему финансовой помощи.

Решение о санации принимается арбитражным судом при на­личии ходатайства со стороны должника, кредиторов, собственника предприятия или иных лиц. В заявлении могут содержаться список лиц, желающих участвовать в проведении санации, и необходимые сведения о них

Преимущественное право на участие в проведении санации имеют собственник предприятия-должника, кредиторы и члены трудового коллектива этого предприятия.

Определив круг лиц, допущенных к проведению санации, ар­битражный суд выносит соответствующее определение. В семиднев­ный срок со дня вынесения названного определения участники са­нации должны провести собрание, на котором необходимо вырабо­тать соглашение, определяющее условия проведения санации.

Обязательными условиями этого соглашения являются:

– обязательство обеспечить удовлетворение требований всех кредиторов в согласованные с ними сроки. В частности, по истече­нии 12 месяцев с начала санации должно быть удовлетворено не ме­нее 40 % от общей суммы требований кредиторов. Участники сана­ции обязаны выполнить принятые обязательства перед кредиторами в полном объеме и несут за их выполнение солидарную ответствен­ность, если соглашением не предусмотрено иное;

– продолжительность санации, которая не может быть более 18 месяцев. Однако арбитражный суд вправе по ходатайству участ­ников санации, за исключением случаев санации государственных или муниципальных предприятий, продлить срок ее проведения, но не более чем на 6 месяцев;

– согласованное участниками санации распределение между ними ответственности перед кредиторами;

– определение ответственности одного или нескольких участни­ков санации в случае их отказа от участия в санации после ее начала.

Подписанное соглашение передается в арбитражный суд, кото­рый выносит определение о начале проведения санации в порядке и на условиях, определенных в соглашении.

В период осуществления санации арбитражный суд контролирует ее проведение и, в случае выявления нарушений закона или условий соглашения, может своим определением прекратить санацию.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 83

В зависимости от причин прекращения санации арбитражный суд принимает одно из следующих решений:

– определение о завершении санации и прекращении произ­водства по делу о несостоятельности, если цель санации достигнута;

– решение о признании должника несостоятельным и об от­крытии конкурсного производства, если цель санации не достигнута.

Основной процедурой, применяемой к несостоятельному долж­нику, является его принудительная ликвидация. Она осуществляется в процессе конкурсного производства в случаях, когда финансовое со­стояние должника настолько безнадежно, что отсутствует реальная возможность восстановить платежеспособность или назначенная ар­битражным судом реорганизационная процедура не достигла цели.

Конкурсное производство – это процедура, направленная на ликвидацию несостоятельного должника путем распределения его имущества (конкурсной массы) между кредиторами.

Конкурсное производство имеет несколько целей: соразмерное удовлетворение требований кредиторов в определенной законом очередности; объявление должника свободным от долгов; охрана сторон от неправомерных действий в отношении друг друга.

Решение арбитражного суда о признании должника несостоя­тельным и открытии конкурсного производства публикуется в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ» и доводится до сведения трудового коллектива, органов местного самоуправления, местных финансовых органов, банков и иных кредитных организаций, обслу­живающих должника.

Открытие конкурсного производства имеет ряд важных послед­ствий для должника и других участников конкурсного производства.

– запрещается отчуждение имущества должника, а также по­гашение им своих обязательств без согласия кредиторов,

– время исполнения всех долгов считается наступившим и тем самым, независимо от их сроков, требования всех кредиторов урав­ниваются между собой,

– прекращается начисление пени и процентов по всем видам задолженности должника,

– все претензии заявляются должнику в соответствии со спе­циальными правилами, установленными для конкурсного производ­ства,

– право управления и распоряжения имуществом должника переходит к должностному лицу конкурсного производства – кон­курсному управляющему. При этом руководитель предприятия-должника определением арбитражного суда отстраняется от выпол­нения обязанностей по управлению предприятием.

Реализация целей конкурсного производства лежит на органах конкурсного управления: собрании кредиторов и конкурсном управ­ляющем.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 84

Кандидатуру конкурсного управляющего, квалификационные требования к которому аналогичны требованиям к арбитражному управляющему, выдвигает собрание кредиторов и утверждает арбит­ражный суд.

Центральное место в конкурсном процессе, возвышаясь над органами конкурсного управления, занимает арбитражный суд. Он не только контролирует деятельность собрания кредиторов и кон­курсного управляющего, но и существенным образом может влиять на ход конкурсного производства, открывая и закрывая его, откло­няя или удовлетворяя ходатайства сторон, вынося соответствующие решения (ст. 19 Закона о несостоятельности).

Порядок ликвидации имущества несостоятельного должника включает в себя два основных этапа: 1) формирование конкурсной массы и реализация имущества (обращение его в наличные деньги), 2) выявление требований кредиторов, подлежащих удовлетворению, и удовлетворение их.

Конкурсная масса – имущество должника, на которое может быть обращено взыскание в процессе конкурсного производства.

Основу для формирования конкурсной массы образует все имущество (активы) должника, указанное в бухгалтерском балансе.

Заключительным этапом формирования конкурсной массы яв­ляется реализация имущества, составляющего ее, в целях обращения в наличные деньги. Обращение имущества в наличные деньги осу­ществляется, как правило, посредством организации публичных торгов, что позволяет получить максимально возможную в данных условиях цену.

Параллельно процессу формирования конкурсной массы осу­ществляется процесс выявления требований кредиторов (пассива должника), подлежащих удовлетворению из денег, полученных от продажи имущества.

Кредиторы, желающие принять участие в конкурсе и получить удовлетворение своих требований, должны предъявить претензии к должнику в двухмесячный срок со дня публикации объявления о не­состоятельности.

Проверка требований кредиторов завершает этап составления пассива должника. Вся совокупность требований, включенных в пассив должника, подлежит соразмерному удовлетворению в поряд­ке очередности, установленной ст. 25, 64 ГК. Правила об очеред­ности удовлетворения требований кредиторов, установленные Зако­ном о несостоятельности, в части, противоречащей ГК, не подлежат применению.

После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управ­ляющий представляет в арбитражный суд для проверки и утвержде­ния отчет о своей деятельности. К отчету прилагаются ликвидаци­онный баланс; документы об использовании средств, оставшихся

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 85

после удовлетворения требовании кредиторов; декларацию о своих доходах и имущественном положении.

После утверждения отчета арбитражный суд выносит определе­ние о завершении конкурсного производства. Основным правовым последствием завершения конкурсного производства является осво­бождение должника от долгов.

Однако следует иметь в виду, что освобождение от долгов имеет практическое значение только в отношении индивидуального пред­принимателя (п. 4 ст. 25 ГК). Что же касается юридических лиц, то они по завершении конкурсного производства ликвидируются На основании определения арбитражного суда о завершении конкурс­ного производства, направленного органу, осуществляющему госу­дарственную регистрацию юридического лица, оно исключается из государственного реестра юридических лиц. С этого момента юри­дическое лицо прекращает свое существование

Мировое соглашение – процедура достижения договоренности межцу должником и кредиторами относительно отсрочки и (или) рас­срочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов. Благодаря такому мирному урегулированию спора возможно предот­вращение ликвидации имущества несостоятельного должника.

Мировое соглашение может быть заключено на любом этапе производства по делу о несостоятельности. Оно может состояться лишь в отношении признанных требований кредиторов пятой оче­реди. Спорные требования, не признанные должником, арбитраж­ным или конкурсным управляющим, не могут быть предметом ми­рового соглашения.

Закон предусматривает также внесудебные процедуры в отноше­нии несостоятельных должников. Внесудебные процедуры являются способами, позволяющими должнику и кредиторам путем перегово­ров договариваться либо о продолжении деятельности предприятия-должника, либо о его добровольной ликвидации. Соответственно, ре­зультатами внесудебных процедур могут быть: а) соглашение между кредиторами и должником об отсрочке и (или) рассрочке платежей или скидке с долгов для продолжения деятельности предприятия-должника; б) добровольная ликвидация предприятия-должника под контролем кредиторов и официальное объявление должником о своей несостоятельности.

[1] Ведомости РФ. 1993. № 1. ст. 6.

[2] СЗ РФ. 1995. № 19. ст. 1709. (Далее – АПК).

[3] Белых B.C. Концепция банкротства: Законодательная модель и реальность // Российский юридический журнал. 1995. № 3. С. 13.

[4] Попондопуло В.Ф. Конкурсное право. СПб., 1995. С. 10.

[5] СЗ РФ. 1994. № 5. ст. 490.

Глава III. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ

§ 1. Индивидуальные предприниматели

Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица – одна из самых простых форм организации предпринимательской деятельности. В современном законодатель­стве это один из немногих способов ведения единоличного частного предпринимательства. Другие организационные формы предпола­гают организацию юридической личности, или основываются не на единоличном хозяйствовании, а на объединении средств, труда, или строятся на базе государственного, а не частного имущества. Такой подход является новым для нашего законодательства, поскольку ранее им допускалась возможность создания единоличного частного предприятия.

Закон не останавливается специально на том, с какого возраста гражданин имеет право заниматься индивидуальной деятельностью, однако рассмотрение нескольких норм ГК, а именно ст. 21, 26, 27, позволяет сделать вывод о том, что для осуществления предприни­мательской деятельности гражданин должен быть полностью дее­способным, т. е. достичь восемнадцатилетнего возраста. Есть два исключения из этого правила, о чем говорится в ст. 21 и 27 ГК. Ис­ключения связаны, во-первых, со вступлением гражданина в брак до достижения восемнадцатилетнего возраста и, во-вторых, с новой для нашего законодательства процедурой эмансипации несовершенно­летнего.

В первом случае гражданин приобретает гражданскую дееспо­собность в полном объеме с момента вступления в брак, из чего можно сделать вывод о том, что с этого же момента гражданин при­обретает одновременно и право на занятие индивидуальной пред­принимательской деятельностью, поскольку единственным услови­ем для занятия последней как раз и является обладание гражданской дееспособностью в полном объеме. В этом случае юридическим фак­том, открывающим для гражданина возможность заниматься инди­видуальной предпринимательской деятельностью, является момент регистрации брака.

Второе исключение – эмансипация, она регулируется ст. 27 ГК, в которой говорится о том, что гражданин может быть признан полностью дееспособным при достижении шестнадцати

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 87

лет, если он работает по трудовому договору, в том числе по контрак­ту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя зани­мается предпринимательской деятельностью. В этом случае объяв­ление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эманси­пация) производится по решению органа опеки и попечительства – с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия – по решению суда. Таким образом, в случае эмансипации несовершеннолетнего занятие им предприни­мательской деятельностью возможно при наступлении следующих юридических фактов: достижение гражданином шестнадцати лет, решение органа опеки и попечительства или специальное решение по этому поводу суда. На приобретение эмансипированным гражда­нином всех гражданских прав указывает также п. 16 Пленума Вер­ховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»[1], где говорится о том, что такие несовершеннолетние обладают в полном объеме гражданскими правами и несут обязанности, в том числе самостоятельно отвечают по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, за исключением тех прав и обязанностей, для приобретения которых федеральным законом установлен возраст­ной ценз.

Регистрация индивидуальной предпринимательской деятель­ности производится в соответствии с «Положением о порядке госу­дарственной регистрации субъектов предпринимательской деятель­ности», утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» – по месту жительства буду­щего предпринимателя[2].

К предпринимательской деятельности, осуществляемой граж­данами без образования юридического лица, в соответствии с п. 3 ст. 23 ГК применяются правила ГК, которые регулируют предпри­нимательскую деятельность юридических лиц, являющихся пред­принимателями. Кроме того, закон специально регулирует также последствия незаконной деятельности, связанной с ведением пред­принимательской деятельности без государственной регистрации. В соответствии с п. 4 ст. 23 ГК суд применяет к таким действиям правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпри­нимательской деятельности, и лицо в этом случае не вправе ссылать­ся в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не являлось предпринимателем. Несмотря на то, что в этом случае су­дам предписано применять нормы, регулирующие предпринима­тельскую деятельность, дела с участием указанных граждан все же

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 88

подведомственны судам общей юрисдикции (п. 13 Пленума Верхов­ного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Как уже было сказано, законодатель еще до принятия нового ГК рассматривал предпринимательскую деятельность без образова­ния юридического лица в качестве самостоятельного вида. Однако современная форма такого предпринимательства имеет ряд суще­ственных отличий от прежней. Уже отмечалось, что этот способ ве­дения предпринимательства является одним из немногих видов ор­ганизации индивидуального частного капитала. Другая особенность заключается в том, что в соответствии с п. 3 ст. 2 Закона о предприятиях предприниматель такого рода не мог использовать в своей дея­тельности наемный труд, в противном случае он был вынужден обра­зовать юридическое лицо и перерегистрироваться. Новый ГК не содержит каких-либо ограничений на этот счет. Кроме того, совре­менный индивидуальный предприниматель отличается характером своей правоспособности. Ранее она была специальной, предприни­матель мог заниматься только тем, что специально указано в свиде­тельстве о его регистрации. Осуществление деятельности, не зафик­сированной в свидетельстве, признавалось нарушением закона и влекло необходимость для предпринимателя перечислить в бюджет все доходы, полученные им от деятельности такого рода. В настоящее время принцип общей правоспособности распростра­няется на всех предпринимателей, в том числе и на индивидуальных, поэтому они вправе совершать любые сделки за исключением тех, которые специально запрещены законом. Здесь также следует отме­тить, что отдельные виды предпринимательской деятельности, кро­ме того, требуют еще и специального лицензирования, что, однако, не может считаться исключением из правила об общей правоспособ­ности предпринимателя.

Особой разновидностью индивидуального предприниматель­ства является ведение крестьянского (фермерского) хозяйства, регу­лируемое специальным Законом РСФСР «О крестьянском (фер­мерском) хозяйстве»[3].

Глава такого хозяйства осуществляет деятельность также без образования юридического лица, однако легализация подобной дея­тельности производится без специальной государственной регистра­ции, а с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Другая особенность этой организационной формы заключается в том, что члены фермерского хозяйства, поми­мо предпринимательского интереса, как правило, связаны еще и узами родства.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 89

Одним из положительных качеств нового ГК является то, что в этом нормативном акте достаточно подробно рассматриваются во­просы ответственности и процедуры банкротства индивидуальных предпринимателей. Ранее действовавшие нормы ничего не говорили о характере такой ответственности или о том, каким образом соотно­сится личное имущество предпринимателя с тем имуществом, кото­рое он использует в своей предпринимательской деятельности, ка­ким образом происходит удовлетворение кредиторов индивидуаль­ного предпринимателя при его банкротстве и какая очередность устанавливается в погашении задолженности предпринимателя пе­ред теми кредиторами, которые не участвовали в его предпринима­тельской деятельности, и иными кредиторами. Теперь все эти во­просы нашли достаточно подробное освещение в ГК.

В частности, закон распространяет на индивидуальных пред­принимателей принцип полной ответственности. Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадле­жащим ему имуществом, исключение здесь составляет только то имущество, которое перечислено в ст. 369 ГПК и в Приложении № 1 к ГПК.

Решение о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом) принимает суд. С момента вынесения такого решения утрачивает силу государственная регистрация предпринимателя. Условия и порядок признания индивидуального предпринимателя банкротом или объявления им о своем банкротстве устанавливаются специальным законом, однако наиболее общие вопросы этой проце­дуры зафиксированы в ГК. В частности, здесь регламентируется оче­редность погашения задолженности индивидуального предпринима­теля перед кредиторами, совпадающая с тем порядком, который уста­новлен для юридических лиц.

Помимо тех кредиторов, которые связаны с предпринимателем по характеру его предпринимательской деятельности, особым обра­зом закон определяет права иных его кредиторов. Последние также вправе заявлять свои требования к предпринимателю в период бан­кротства, но эти требования сохраняют свою силу и после заверше­ния процедуры банкротства индивидуального предпринимателя[4].

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 90

[1] Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 9.

[2] СЗРФ 1994 № 11.Ст 1194.

[3] Ведомости РСФСР. 1990. № 26. ст. 324.

[4] См. также п. 14, 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федера­ции».

§ 2. Полные и коммандитные товарищества

Полные товарищества. В основе создания полного товарищества лежит интерес нескольких физических или юридических лиц объ­единиться для ведения совместной деятельности, объединить при этом свой капитал, образуя самостоятельный субъект коммерческих отношений. Следует обратить особое внимание на то обстоятель­ство, что в соответствии с новым гражданским законодательством полное товарищество является юридическим лицом. Ранее законо­датель не наделял полные товарищества этим качеством.

Полное товарищество имеет ряд специфических особенностей, главными из которых являются следующие. Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т. е. предпринимательская деятельность участников това­рищества признается деятельностью самого товарищества. Вторая особенность заключается в оригинальной системе ответственности участников полного товарищества. Все они несут солидарную, не­ограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (п. 1 ст. 69 ГК). Сущность такой ответственности за­ключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточных средств погасить задолженность, ответственность распространяется на все имущество участников товарищества. Если полное товарище­ство осталось должным кредитору и не может эту задолженность погасить, то кредитор имеет право направить взыскание на имуще­ство товарищества или на личное имущество любого из его участни­ков Следовательно, не исключена возможность, когда по сделке, заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете отвечать будут другие участники, причем своим личным иму­ществом.

Каждый участник полного товарищества отвечает по обяза­тельствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и вне зависимости от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товари­щества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК).

Общие правила об ответственности участников полного това­рищества распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в товарищество после его регистрации. В этом случае предполагается, что будущие участники товарищества должны подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до момента их вступ­ления в члены товарищества. Достаточно строгие меры ответствен­ности в полном товариществе распространяются и на выбывших его