Учебный год 22-23 / popandopulo

Создание подобного предприятия осуществляется по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредитель разрабатывает и утверждает устав будущего предприятия, а также определяет состав и размер его уставного фонда. Последний, в частности, не может быть менее суммы, определенной специальным законом для предприятий такой формы. Уставный фонд предприятия, основанного на праве хозяй­ственного ведения, должен быть полностью оплачен собственником до его государственной регистрации. Законодательство содержит определенные правила относительно изменения размера уставного фонда. Если по окончании финансового года стоимость чистых ак­тивов предприятия окажется меньше размера уставного фонда, ор­ган, уполномоченный создавать такие предприятия, обязан произ­вести уменьшение уставного фонда. При уменьшении стоимость чистых активов на величину меньшую размера, определенного спе­циальным законодательством о государственных предприятиях, такое предприятие может быть ликвидировано по решению суда или реорганизовано в казенное предприятие.

Предприятия этого вида могут создавать другие унитарные пред­приятия, которые также будут самостоятельными юридическими ли­цами. В этом случае предприятие-учредитель передает в установлен­ном порядке часть имущества из своего хозяйственного ведения в хо­зяйственное ведение нового предприятия, которое называется дочер­ним предприятием. Однако дочернее предприятие не становится соб­ственником переданного ему имущества, поскольку собственником не является даже сам учредитель такого предприятия. Тем не менее уни­тарное предприятие в этом случае, не являясь собственником, выпол­няет функции собственника по отношению к дочернему предприя­тию. Поскольку передача унитарным предприятием части своего имущества (среди которого может быть и недвижимое имущество)

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 130

дочернему предприятию является актом распоряжения имуществом, унитарное предприятие должно получить на это соответствующее разрешение от своего собственника (ст. 295 ГК). В этом и заключается «установленный» порядок передачи имущества, о чем говорилось вы­ше при определении понятия дочернего предприятия. Кроме того, учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя, директора. Деятельность дочернего предприятия долж­на строго соответствовать целям, для которых это предприятие соз­дается его учредителем. Такую правоспособность можно определить как целевую. Здесь следует обратить внимание на то, что термин «дочернее предприятие» может быть использован только примени­тельно к производным образованиям унитарных предприятий, осно­ванных на праве хозяйственного ведения.

Ответственность унитарного предприятия, основанного на пра­ве хозяйственного ведения, является самостоятельной, поскольку собственник имущества такого предприятия не отвечает по его обя­зательствам, за исключением случаев, когда банкротство предприя­тия вызвано самим учредителем, который имеет право давать обяза­тельные для предприятия указания или иным образом определять его действия. При подобных обстоятельствах возможна субсидиарная ответственность государства за деятельность унитарного пред­приятия.

Особенностью муниципальных унитарных предприятий этой группы является то, что они создаются, главным образом, для реше­ния территориальных или региональных задач. Их деятельность свя­зана с обслуживанием жилого фонда, предоставлением населению коммунальных, медицинских, социально-культурных услуг. Учреди­телями таких предприятий являются органы местного самоуправле­ния. Экономической основой деятельности этих предприятий яв­ляется имущество, находящееся в муниципальной собственности и переданное предприятию в хозяйственное ведение.

Унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия). Общая норма, определяющая статус этих предприятий, содержится в ст. 115 ГК, более подробно эти вопросы решаются в специальном законода­тельстве о государственных и муниципальных унитарных предприя­тиях, и в первую очередь в уже названном Указе Президента РФ «О реформе государственных предприятий».

Казенные предприятия непосредственно управляются государ­ством, последнее определяет все вопросы их хозяйственной деятель­ности, включая производство и ценообразование. Казенные пред­приятия не вправе отказываться от заключения государственных контрактов на поставку, потребление, оказание услуг и обязаны выполнять распоряжения соответствующих государственных орга-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 131

нов. Численность таких предприятий также регулируется государ­ством.

Казенные предприятия создаются на основании решения Пра­вительства РФ одним из следующих способов. Во-первых, такое предприятие может быть образовано непосредственно на базе госу­дарственного имущества, ранее не использованного в хозяйственной деятельности. В этом случае предприятие создается впервые, как бы заново. Другой способ более сложен, поскольку предполагает созда­ние казенного предприятия путем ликвидации уже существующих федеральных государственных предприятий, хозяйствующих учреж­дений или унитарных государственных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения. Основанием для принятия Прави­тельством РФ такого решения являются конкретные нарушения предприятиями определенных требований собственника их иму­щества, а именно: нецелевое использование выделенных Федераль­ных средств, отсутствие прибьши по итогам последних двух лет, ис­пользование недвижимого имущества, закрепленного на праве хо­зяйственного ведения, с нарушением действующих правил, напри­мер, внесение указанного имущества в уставные капиталы других предприятий, передача его в аренду, продажа или предоставление его в пользование другим юридическим лицам без разрешения упол­номоченных органов Правительства РФ. В таких случаях Правитель­ство РФ определяет состав ликвидационной комиссии и выделяет средства на ликвидацию предприятия.

Собственник такого предприятия утверждает его устав, который является единственным учредительным документом. Устав казенного предприятия носит типовой характер и как нормативный акт также утверждается Правительством РФ. В качестве обязательных сведений в уставе казенного предприятия должны быть отражены: фирменное наименование предприятия с обязательным указанием на то, что предприятие является казенным, виды деятельности и порядок рас­пределения прибыли, механизм отчетности предприятия перед прави­тельством, характер персональной ответственности руководителя предприятия за результаты своей деятельности, а также обязанность предприятия использовать выделенные ему средства по их целевому назначению.

Казенное предприятие, как и любое унитарное предприятие, не является собственником своего имущества, последнее только закреп­ляется за предприятием на праве оперативного управления. Содержа­ние вещного права оперативного управления раскрывается в ст. 296 ГК РФ и характеризуется тем, что обладающее им юридическое лицо осуществляет все правомочия собственника имущества, а именно владение, пользование и распоряжение, однако имеет на это право только в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 132

щества. Производный характер права оперативного управления от правомочий собственника особенно ярко выражен в том, что казенное предприятие вправе отчуждать закрепленное за ним имущество только с согласия собственника, а представляющий собственника орган управления, по указанию правительства, вправе изъять у предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Как следствие таких имущественных взаимоотношений госу­дарство принимает на себя субсидиарную имущественную ответ­ственность по обязательствам казенного предприятия при недоста­точности его собственного имущества, оказывает ему необходимую финансовую помощь, защищает от банкротства и предоставляет различные льготы. Реорганизация и ликвидация казенного пред­приятия также производится по инициативе собственника, т. е. по решению Правительства РФ.

[1] СЗ РФ. 1994. № 7. ст. 700.

[2] СЗ РФ 1994. № 5. ст. 393.

§ 7. Некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность

Перечень некоммерческих организаций содержится в п. 3 ст. 50 ГК РФ, а также в специальном законодательстве о некоммерческих организациях. К некоммерческим организациям относятся потреби­тельские кооперативы, общественные или религиозные организации (объединения), социальные, благотворительные и иные фонды, фи­нансируемые собственником учреждения, некоммерческие парт­нерства, автономные некоммерческие организации, а также объеди­нения юридических лиц (ассоциации и союзы). Однако некоммер­ческие организации могут быть созданы и в других формах, пред­усмотренных федеральными законами, следовательно, перечень легальных организационных форм некоммерческих организаций не закрыт, что отличает их от коммерческих организаций. Деятельность некоммерческих организаций регулирует целый ряд специальных нормативных актов, среди которых центральное место занимают Федеральные законы «Об общественных объединениях»[1] и «О некоммерческих организациях»[2].

Потребительские кооперативы. Они представляют собой добро­вольные объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребно­стей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Их деятельность регламентируется

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 133

ст. 116 ГК РФ, а также специальным законодательством – Законом РФ «О потребительской кооперации в Российской Федерации»[3].

Как видно из определения, круг участников потребительского кооператива шире круга участников производственного кооперати­ва, поскольку включает как граждан, так и юридических лиц. При этом следует обратить внимание на то, что участниками потреби­тельского кооператива не могут быть одни юридические лица без граждан (физических лиц), поскольку в таком случае потребитель­ский кооператив превращается в объединение юридических лиц, что является самостоятельной организационной формой некоммерче­ских организаций.

Гражданский кодекс и специальное законодательство содержат различные термины, определяющие эту организацию и их объеди­нения. Кроме того, по общему правилу, наименование потребитель­ского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово «кооператив», или слова «потребительский союз» либо «потребительское общество». По­скольку Закон о потребкооперации, помимо этого, указывает на возможность существования так называемых «союзов потребитель­ских обществ», необходимо провести различие между указанными понятиями. Оно состоит в следующем. Термины «потребительский кооператив», «потребительский союз» и «потребительское обще­ство» используются законодателем как синонимы, тогда как «союз потребительских обществ» характеризует не организацию, а объеди­нение, союз организаций рассматриваемого вида.

Учредительным документом потребительского кооператива яв­ляется устав. Помимо общих сведений, обязательных для любого юридического лица, устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов его членов; о составе и порядке внесения паевых взносов и об ответственности членов коо­ператива за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по кото­рым принимаются единогласно или квалифицированным большин­ством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесен­ных им убытков.

Организация управления потребительских кооперативов во многом схожа с управлением производственными кооперативами. Точно так же права и обязанности его членов и механизм их реали­зации аналогичны правам и обязанностям членов производственно­го кооператива. Отличие, однако, состоит в том, что члены потреби­тельского кооператива, в отличие от членов производственного, не обязательно должны участвовать трудом в деятельности своей орга­низации. Как следствие, члены потребительского кооператива не

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 134

отвечают по долгам организации за исключением случаев, указан­ных в п. 4 ст. 116 ГК. В соответствии с этой нормой, члены потреби­тельского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обя­занности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. При этом члены потребительского коо­ператива солидарно несут субсидиарную ответственность по обяза­тельствам кооператива в пределах невнесенной части дополнитель­ного взноса каждого из членов кооператива.

Потребительские кооперативы отличаются от других некоммер­ческих организаций тем, что доходы, полученные ими от осуществле­ния предпринимательской деятельности, осуществляемой в соот­ветствии с законом и уставом, распределяются между его членами, что является исключением из общего для всех некоммерческих организа­ций правила о том, что прибыль, полученная некоммерческой органи­зацией, не распределяется между ее участниками (п. 1 ст. 50 ГК). В этом смысле потребительские кооперативы схожи с коммерческими организациями, поэтому неслучайно, что на практике эти организа­ции достаточно активно совмещают коммерческую и некоммерческую деятельность. Так, например, многие гаражные кооперативы в ка­честве своих подразделений содержат различные ремонтные мастер­ские, услугами которых пользуются в основном члены такого коопера­тива, жилищные кооперативы часто оказывают разнообразные быто­вые услуги жильцам своего дома, потребительские союзы в сельской местности занимаются торговлей и т. п. Однако эта особенность по­требительских кооперативов никоим образом не влияет на его сущностные качества, безусловно характеризующие эту организационную форму как некоммерческую организацию.

Общественные и религиозные организации (объединения). Это добровольные объединения граждан, в установленном законом по­рядке объединившихся на основе общности их интересов для удо­влетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Создание религиозных организаций предполагает, кроме того, со­вместное вероисповедание и распространение веры. Деятельность этих организаций регулируется Уже названными нормативными актами, ст. 117 ГК, а также Федеральным законом «О благотвори­тельной деятельности и благотворительных организациях»[4], а также Законом РСФСР «О свободе вероисповедания» от 25 октября 1990 г.[5] Общественные объединения создаются в одной из следую­щих организационно-правовых форм: общественная организация;

общественное движение; общественный фонд; общественное учреж­дение; орган общественной самодеятельности. Особенностью всех

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 135

общественных организаций является то, что, во-первых, это объеди­нения граждан, участие юридических лиц в них возможно только в форме общественных организации. Во-вторых, участники обще­ственных организаций не должны получать от деятельности послед­ней никаких имущественных выгод и доходов. Даже то имущество, которое остается от деятельности организации после ее ликвидации, не распределяется среди ее членов. В-третьих, вся деятельность об­щественных организаций должна строго соответствовать тем целям, для которых эти организации были созданы.

Первая форма – общественная организация. Она действует на началах членства ее участников и предполагает их совместную дея­тельность для защиты общих интересов и достижения уставных це­лей. Членами общественной организации могут быть физические лица и юридические лица – общественные объединения. Руковод­ство такой организацией осуществляется коллегиально, ее высший руководящий орган – съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом общественной ор­ганизации является выборный коллегиальный орган – правление, директорат, подотчетные съезду (конференции) или общему собра­нию.

Другая форма общественных организаций – общественное движение. Это состоящее из участников и не имеющее членства мас­совое общественное объединение, преследующее социальные, поли­тические и иные общественно полезные цели, поддерживаемые участниками общественного движения. Управление такой организа­цией аналогично рассмотренному применительно к общественной организации.

Общественный фонд – это некоммерческая организация, пред­ставляющая собой не имеющее членства общественное объедине­ние, цель которого заключается в формировании имущества на основе добровольных взносов и иных не запрещенных законом по­ступлений, а также использовании такого имущества на те цели, ради которых фонд был создан. Интересы фонда и его учредителей могут быть различными, поэтому закон специально подчеркивает, что последние, а также управляющие имуществом общественного фонда, не вправе использовать указанное имущество в собственных интересах. Например, средства, полученные фондом, являются соб­ственностью фонда, а не его учредителей. Такой же режим имеет и прибыль, полученная фондом от организации предпринимательской деятельности: учредители не распределяют ее между собой и могут направить исключительно на те цели, для которых создавался фонд. Имущество, оставшееся после ликвидации фонда, также не распре­деляется между учредителями, а направляется на те цели, ради кото­рых фонд был создан.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 136

От общественных фондов следует отличать иные фонды (част­ные, корпоративные, государственные, общественно-государствен­ные и др.), деятельность которых регулируется законодателем особо. Общественные фонды как разновидность общественных организа­ций, относятся к некоммерческим организациям. Деятельность же иных фондов регламентирована законодателем отдельно, поскольку они являются самостоятельным видом некоммерческих организа­ций.

Следующая группа общественных организаций – общественные учреждения – это не имеющие членства организации, ставящие своей целью оказание конкретного вида услуг, отвечающих интере­сам участников и соответствующих их уставным целям. Как и любая другая общественная организация, общественное учреждение яв­ляется собственником принадлежащего учреждению имущества в целом, как юридическое лицо. Учредители такой организации не имеют права собственности на переданное учреждению имущество и другие взносы, кроме права распоряжаться этим имуществом в соот­ветствии с целям, для которых учреждение было организовано. Этот признак определяет все остальные организационные и имуществен­ные особенности учреждений такого рода. Общественные учрежде­ния следует отличать от других организаций, которые, хотя и назы­ваются тоже учреждениями, но являются самостоятельным видом некоммерческих организаций. Их правовой режим принципиально иной.

Управление общественными учреждениями осуществляется на тех принципах, которые определены их учредителями. Часто здесь может создаваться также коллегиальный орган (например попечи­тельский совет), который избирается теми участниками, которые не являются учредителями и потребителями услуг учреждения. Попечи­тельский совет может определять содержание деятельности учрежде­ния и иметь право совещательного голоса при учредителях, но не вправе распоряжаться имуществом общественного учреждения, если такого права не предоставлено ему учредителями.

Для решения различных вопросов социальной направленности по месту жительства или учебы могут создаваться такие обществен­ные организации, как орган общественной самодеятельности. Они не имеют членства, их деятельность направлена на удовлетворение по­требностей неограниченного круга лиц, чьи интересы связаны с реализацией программ органа общественной самодеятельности в месте его создания. В создании такой организации принимают уча­стие заинтересованные граждане, которые в дальнейшем строят ра­боту на основе самоуправления, в соответствии с уставом, принятым на собрании учредителей. Орган общественной самодеятельности не имеет над собой вышестоящих органов или организаций, объем его полномочий полностью определен его учредительным документом.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 137

Другая разновидность общественных организаций – союзы (ассоциации) общественных объединений. Они создаются обществен­ными организациями независимо от их организационно-правовой формы. Учредительными документами таких организаций являются учредительный договор и (или) устав. Это самостоятельные юриди­ческие лица, их правоспособность возникает с момента государ­ственной регистрации.

Фонд. Следующим видом некоммерческих организаций являет­ся фонд, т. е. не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов. Фонд преследует социаль­ные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Переданное такой организации учре­дителями имущество является собственностью фонда. Ни фонд, ни его учредители не отвечают по личным обязательствам друг друга. Как любая другая некоммерческая организация, фонд вправе зани­маться коммерческой деятельностью. Эта деятельность может осу­ществляется фондом только для целей, определенных в уставе, и организуется в двух основных формах: непосредственно самим фон­дом путем создания хозяйственных обществ или участия в них. При этом фонд может создавать только хозяйственные общества и ника­кие другие общественные организации.

Выше уже говорилось о том, что термин «фонд» законодатель использует для обозначения общественного фонда как разновид­ности общественной организации, а также для обозначения иных фондов, являющихся самостоятельным видом некоммерческих ор­ганизаций. Остановимся подробнее на их отличиях. Это можно сде­лать на основе текстуального толкования ряда законов о некоммер­ческих организациях. В первую очередь такие организации различа­ются по цели, для которой они созданы. Так, общественный фонд создается для удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей его участников. В свою очередь фонд (как самостоя­тельный вид некоммерческих организаций) преследует в своей дея­тельности удовлетворение социальных, благотворительных, образо­вательных, культурных и иных общественно полезных целей, из чего следует сделать вывод о том, что целью такого фонда может быть удовлетворение определенных материальных потребностей. Сле­дующее отличие связано с составом участников этих фондов. Участ­никами общественных фондов могут быть только граждане (не пред­приниматели) или общественные объединения, т. е. некоммерческие организации, а участниками фондов – граждане и любые юридиче­ские лица, в том числе и коммерческие организации. Различным является и судьба имущества фонда после его ликвидации. В обще­ственных фондах такое имущество расходуется только на те цели, для которых фонд был создан, в иных фондах распределение иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 138

щества после его ликвидации производится в соответствии с учреди­тельными документами.

Особенностью фондов также является и то, что эта организация не основана на членстве. Участники фонда лишены возможности не­посредственно управлять им и могут только через специальные органы осуществлять общий контроль за органами его администрации.

Правоспособность фондов, точно так же, как правоспособность общественных организаций носит строго целевой характер, эти орга­низации при осуществлении деятельности ни при каких условиях не могут выходить за рамки тех целей, для которых они были созданы.

Внесение изменений в учредительные документы фонда и его ликвидация достаточно жестко законодательно регламентированы и могут быть проведены только в судебном порядке, при этом основа­ния ликвидации фонда исчерпывающим образом установлены в законе.

Следует обратить внимание на то, что термин «фонд» законода­тель использует, кроме того, и для обозначения других предпринима­тельских институтов, например «фонд имущества»,[6] «инвести­ционный фонд»,[7] однако эти термины не обозначают самостоятель­ные организационные формы предпринимательства. Так, фонды имущества являются специализированными государственными фи­нансовыми учреждениями, созданными для организации приватиза­ционных мероприятий, а инвестиционные фонды, мобилизующие приватизационные средства, создаются в форме открытых акционер­ных обществ.

Учреждения. Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Учреж­дения полностью или частично финансируются их собственниками. Одной из главных отличительных особенностей правового положе­ния учреждений является характер прав этих организаций на имуще­ство. Учреждения не являются собственниками закрепленного за ними учредителями имущества, а обладают им на праве оперативно­го управления. Объем таких прав и их ограничения фиксируются собственником в учредительных документах учреждений. Законода­тель специально не устанавливает перечень учредительных докумен­тов в этом случае, поскольку право выбора здесь остается за соб-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 139

ственником-учредителем, который может выбрать или устав, или положение, или какой-то другой вариант локального акта. Право оперативного управления предполагает использование имущества учреждением в первую очередь в интересах собственника. Поэтому, если учреждение использует переданное ему имущество не по назна­чению, собственник имеет право изъять у учреждения такое имуще­ство или его излишки и расходовать их по своему усмотрению. Учре­дительными документами здесь может быть также предусмотрена возможность организации вести самостоятельную деятельность, приносящую доход. Например, наряду с обычными классами в образовательном учреждении могут открываться коммерческие группы, в поликлинике отдельные специалисты могут предоставлять платные медицинские услуги и т. п. В таких случаях доходы, полученные от подобной деятельности, и приобретенное за счет этих доходов иму­щество поступает в собственное распоряжение учреждения и учиты­вается им отдельно от имущества собственника, на отдельном балан­се. Однако отдельный учет таких средств не говорит о том, что эти средства становятся собственностью учреждения, собственником и в этом случае остается учредитель.