Учебный год 22-23 / popandopulo

Вопросы, рассматриваемые на общем собрании, подразделяют­ся законодателем на те, которые относятся к исключительной ком­петенции общего собрания, и те, решение которых обычно прини­мается на общем собрании. Первая группа вопросов решается только на общем собрании и не может быть передана на решение никакому другому исполнительному органу общества. К этим вопросам отно­сятся следующие: внесение изменений и дополнений в устав об­щества или утверждение устава общества в новой редакции; реорга­низация общества, ликвидация общества, назначение ликвидацион­ной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение пре­дельного размера объявленных акций; увеличение уставного капита­ла общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости ак­ций, приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества или погашения не полностью оплаченных акций, а также путем погашения приобретенных или выкупленных об­ществом акций; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директо­ров (наблюдательного совета) общества; избрание членов ревизион­ной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение аудитора общества; утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счета прибылей и убытков общест­ва, распределение его прибылей и убытков; принятие решения о неприменении преимущественного права акционера на приобрете­ние акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции;

порядок ведения общего собрания; образование счетной комиссии;

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 111

определение формы сообщения обществом материалов (инфор­мации) акционерам, в том числе определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования; дробление и консолидация ак­ций; заключение специальных сделок.

Вопросы, обычно рассматриваемые на общем собрании, это: приобретение и выкуп обществом размещенных акций; а также уча­стие АО в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций. Следует иметь в виду, что компетенция общего собрания ограничена законо­дателем, оно не вправе рассматривать и принимать решения по во­просам, не отнесенным законом к его компетенции.

Право голоса на общем собрании акционеров по вопросам, по­ставленным на голосование, принадлежит акционерам – владель­цам обыкновенных акций; а также акционерам – владельцам при­вилегированных акций в случаях, специально предусмотренных Законом об акционерных обществах или уставом общества. По об­щему правилу, решение общего собрания принимается большин­ством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общест­ва, принимающих участие в собрании. Однако по ряду вопросов, таких, как внесение изменений и дополнений в устав общества, его реорганизация и ликвидация, решение должно приниматься или только по представлению совета директоров общества или квалифи­цированным большинством голосов в три четверти владельцев голо­сующих акций, принимающих участие в общем собрании акционе­ров. Уставом общества может быть установлена необходимость и иного, большего числа голосов акционеров для принятия решений по отдельным вопросам.

В ряде случаев, определенных в законе, решение общего собра­ния может быть принято заочно, без совместного присутствия ак­ционеров, с использованием специальных бюллетеней для голосова­ния. Заочное голосование считается действительным, если в нем участвовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций.

Сообщение акционерам о проведении общего собрания осу­ществляется путем направления им письменного уведомления за­казным письмом или опубликования информации или иным, опре­деленным в уставе способом. В уставе же определяются и сроки со­общения акционерам о проведении общего собрания. Общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций более тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать ин­формацию о проведении общего собрания не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.

Предложения в повестку дня общего собрания могут направить акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций, в срок, не позднее 30 дней после

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 112

окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок. Они вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров общества и ревизионную комиссию, число которых не может превышать количественного состава этого органа.

Как уже было сказано, помимо ежегодного собрания общество может проводить внеочередные общие собрания. Они организуются по решению совета директоров на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии, аудитора общест­ва, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъ­явления требования. В требовании о проведении внеочередного об­щего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, с указанием моти­вов их внесения. Решение о созыве внеочередного собрания или об отказе в созыве принимается советом директоров в течение 10 дней с даты предъявления соответствующего требования. В случае наруше­ния советом директоров сроков созыва внеочередного собрания его инициаторы могут созвать собрание самостоятельно. Отказ в созыве внеочередного общего собрания может быть обжалован в суд.

Для организации работы общего собрания в обществах с чис­лом акционеров – владельцев голосующих акций общества более ста создается специальная счетная комиссия. В ее обязанности входит определение кворума общего собрания, разъяснение вопросов, воз­никающих в связи с реализацией акционерами права голоса на об­щем собрании, установление и разъяснение порядка голосования, права акционеров на участие в нем, подсчет голосов и подведение итогов голосования, составление протокола об итогах голосования. Количественный и персональный состав счетной комиссии утверж­дается общим собранием акционеров по предложению совета дирек­торов. В составе такой комиссии не может быть менее трех человек. Закон ограничивает состав комиссии, в нее не могут входить члены совета директоров, члены ревизионной комиссии, члены коллеги­ального исполнительного органа общества, единоличный исполни­тельный орган общества, а равно управляющая организация или управляющий, а также лица, выдвигаемые кандидатами на эти должности. В обществах с числом акционеров – владельцев голо­сующих акций более пятисот выполнение функций счетной комис­сии может быть возложено на специального регистратора общества.

Право на участие в общем собрании акционеров осуществляет­ся акционером как лично, так и через представителя. Общее собра­ние акционеров правомочно (имеет кворум), если на момент окон­чания регистрации для участия в общем собрании акционеров заре­гистрировались акционеры, обладающие в совокупности более чем

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 113

половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При отсутствии кворума собрания объявляется дата проведения нового общего собрания акционеров. При этом не допускается изменение повестки дня при проведении нового общего собрания.

Голосование на собрании происходит, по общему правилу, в соответствии с принципом «одна голосующая акция – один го­лос», за исключением случаев проведения кумулятивного голосова­ния, например, по выборам членов совета директоров (наблю­дательного совета) общества и других случаев. При проведении ку­мулятивного голосования на каждую голосующую акцию должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов сове­та директоров (наблюдательного совета) общества. По итогам при­нятых на общем собрании решений не позднее 15 дней после закры­тия общего собрания акционеров составляется протокол общего собрания акционеров.

[1] СЗ РФ. 1996. № 1. ст. 1.

[2] Суханов Е. А. Система юридических лиц // Советское государство и право. № 11. 1991. С. 42.

Общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собра­ния акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества. В обществе с числом акционеров – владельцев голо­сующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматри­вать, что функции совета директоров непосредственно осуществляет общее собрание акционеров. К исключительной компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы: определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества; утверждение повестки дня общего собрания акционеров; определение даты состав­ления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собра­нии; вынесение на решение общего собрания вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания; увеличение уставно­го капитала общества путем увеличения номинальной стоимости ак­ций или путем размещения обществом акций в пределах количества и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров такое право ему предоставлено; размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества; определение рыночной стоимости имущества общества; приобретение размещен­ных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг; образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его пол­номочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетен­ции; рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций, опре­деление размера оплаты услуг аудитора; рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; использование резерв­ного и иных фондов общества; утверждение внутренних документов

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 114

общества, определяющих порядок деятельности органов управления обществом; создание филиалов и открытие представительств общест­ва; принятие решения об участии общества в других организациях;

заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчужде­нием обществом имущества, а также иные вопросы, предусмотренные Законом об акционерных обществах и уставом общества.

Для открытого общества с числом акционеров более одной ты­сячи количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более десяти ты­сяч – менее девяти членов. Выборы членов совета директоров об­щества с числом акционеров более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров ме­нее одной тысячи возможность кумулятивного голосования может быть предусмотрена уставом общества, но не обязательна.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным – правление (дирекция) или единоличным (директор, генеральный ди­ректор). Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен общему собранию и совету директоров. Члены коллегиального исполнительного органа общест­ва не могут составлять большинства в совете директоров. Лицо, осу­ществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Одной из важных форм контроля за деятельностью исполни­тельных органов общества является принцип публичного ведения дел. Этот принцип закреплен в ГК за акционерными обществами открытого типа (п. 1 ст. 97). Он означает необходимость периоди­ческой публикации для всеобщего сведения годовых отчетов, бухгал­терских балансов, счетов прибылей и убытков, сведения о которых не могут составлять коммерческой тайны общества. Указанным це­лям служит и возможность для акционеров, совокупная доля кото­рых в уставном капитале общества составляет 10 процентов или бо­лее, во всякое время требовать независимой аудиторской проверки деятельности акционерного общества.

Уставный капитал акционерного общества состоит из номи­нальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал общества определяет мини­мальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номи­нальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 115

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату реги­страции общества, а закрытого общества – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного феде­ральным законом на дату государственной регистрации общества[1]. Учитывая, что законодатель размер уставного капитала общества связывает с датой его регистрации, логично предположить, что в практике хозяйственной деятельности могут встречаться акционер­ные общества с различным размером уставного капитала, поскольку, во-первых, ставка минимального размера оплаты труда постоянно варьируется Правительством, а, во-вторых, на момент принятия современного законодательства ранее действовавшие нормы об АО допускали возможность создания обществ со значительно меньшим размером уставного капитала[2].

Формирование уставного капитала АО производится в два эта­па. В течение одного месяца с момента регистрации общества учре­дители должны оплатить не менее 50 % уставного капитала, остав­шаяся часть должна быть оплачена ими в течение первого года дея­тельности общества. При несоблюдении такого порядка регистрация общества может быть признана недействительной.

Уставный капитал общества может быть увеличен или умень­шен. Увеличение уставного капитала производится путем увеличе­ния номинальной стоимости акций или размещением дополнитель­ных акций. Уменьшение уставного капитала может производиться только двумя способами : путем уменьшения номинальной стоимос­ти акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, если такая возможность предусмотрена в уставе общества. Следовательно, нельзя уменьшать уставный капитал общества, не затрагивая либо стоимости, либо количества выпущенных им акций. Уменьшение размера уставного капитала здесь возможно только в случае, если в результате этого размер его не станет меньше минимального уставного капитала об­щества, определяемого законодательством на дату регистрации соот­ветствующих изменений в уставе общества. В противном случае об­щество подлежит принудительной ликвидации.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала общество должно в письменной форме уведо­мить об этом кредиторов. Кредиторы вправе не позднее 30 дней с

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 116

даты направления им уведомления об уменьшении уставного капи­тала общества потребовать от общества прекращения или досрочно­го исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Внесение в устав общества изменений, связанных с увели­чением или уменьшением уставного капитала общества, осу­ществляется на основании решения об этом, принятого общим со­бранием акционеров.

Для обеспечения гарантии прав кредиторов общества закон предъявляет весьма жесткие требования к их уставному капиталу. Так, до его полной оплаты запрещена открытая подписка на акции, что, по сути, означает обязанность учредителей общества оплатить акции первоначально самим, по номинальной цене (п. 3 ст. 99 ГК). В этих же целях установлено правило о том, что при уменьшении чистых акти­вов общества (т. е. имущества общества, не обремененного какими-либо обязательствами) ниже объявленного уставного капитала, обще­ство не вправе выплачивать дивиденды и зарегистрировать уменьше­ние уставного капитала.

Как уже было сказано, акции, как ценные бумаги, имеют опре­деляющее значение для понимания сущности акционерного общест­ва, поэтому не случайно закон уделяет достаточное внимание регу­лированию основных вопросов, связанных с порядком их выпуска и выплаты дивидендов по акциям.

Акционерному обществу запрещено выпускать привилегиро­ванные, т. е. неголосующие акции на сумму более 25 процентов уставного капитала, в частности, для того, чтобы не превратить ак­ционеров в лишенных голосов вкладчиков. В соответствии с п. 5 ст. 99 ГК возможны ограничения на число или стоимость акций, принадлежащих одному акционеру, или на количество принадлежа­щих ему голосов, установленные законом об акционерных общест­вах или уставом конкретного общества. В противном случае мелкие акционеры могут быть полностью отстранены от реального участия в делах общества[3].

В п. 2 ст. 102 ГК имеются ограничения на выпуск акционерным обществом облигаций, которые преследуют цель исключить форми­рование уставного капитала общества как заемного. Выпуск облига­ций разрешается обществу при условии оплаты уставного капитала и успешной двухлетней работы, подтвержденной двумя годовыми ба­лансами общества. Но и здесь эмиссия облигаций не должна превы­шать величину уставного капитала общества либо дополнительного обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами специ­ально для этих целей. В любом случае акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды как до полной оплаты

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 117

уставного капитала, так и при уменьшении чистых активов до суммы меньшей, чем стоимость объявленного уставного капитала и резерв­ного фонда общества (п. 3 ст. 102 ГК). В этом случае уставный капи­тал и после выплаты дивидендов останется реальной гарантией ин­тересов кредиторов общества.

Акции акционерных обществ могут быть именными или на предъявителя. Природа акций нисколько не меняется от того, су­ществует ли она в форме обособленного денежного документа или записи на счетах[4]. Выпускать акции в форме особых денежных до­кументов не всегда имеет смысл, особенно там, где состав участни­ков и число принадлежащих им акций не лимитированы. Многие действующие в настоящее время в России акционерные общества не выпускают акции в обычной бумажной форме, а осуществляют их «электронную эмиссию», составляя записи в памяти компьютера на специальных счетах, хотя одновременно ведут и специальный реестр акционеров в особых книгах. Акционер при этом получает или сер­тификат акций, или выписку из такого реестра с указанием числа своих акций. Это не означает, что сертификат акций тем самым ста­новится новым видом ценных бумаг, поскольку в этом случае речь идет только об особом способе фиксации прав акционеров, к кото­рому при определенных условиях могут применяться некоторые правила о ценных бумагах, если, конечно, это не противоречит су­ществу дела и, в частности, не вытекает из особенностей такой фик­сации (п. 1 ст. 149 ГК).

В случае ликвидации общества общее собрание акционеров добровольно ликвидируемого общества принимает решение о его ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. В тех случаях, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комис­сии включается представитель соответствующего комитета по управ­лению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления.

Акционерное общество согласно п. 6 ст. 98 ГК может быть соз­дано одним лицом и сохраняется в случае приобретения всех его акций одним участником. Однако практика уже не раз ставила во­прос о том, а может ли вообще существовать акционерное общество с одним учредителем. Эту проблема не решена однозначно и с теоре­тической точки зрения, поскольку любое общество, в том числе и акционерное, безусловно имеет в своей основе коллективное начало. Принцип «коллективности» пронизывает практически все сферы деятельности обществ: совместное формирование уставного капита­ла, совместное управление и распределение прибыли между участ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 118

никами и т. п. Не случайно ГК называет унитарными предприятия­ми, т. е. предприятиями, принадлежащими одному лицу, только государственные предприятия. Тем самым ведение индивидуального предпринимательства стало возможным только вне рамок юриди­ческой личности, а именно путем организации индивидуальной предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

Акционерное общество с одним учредителем является неоправ­данным исключением из этой стройной концепции, поскольку до­пускает возможность индивидуального предпринимательства в рам­ках юридического лица. Выходом из этого, на наш взгляд, могло бы стать официальное законодательное разделение таких понятий, как «учредитель» и «участник» акционерного общества. Эти понятия не всегда совпадают, причем в большинстве случаев разделение их имеет существенное значение, как, например, в вопросе, который на этих страницах поставлен. Действительно, акционерное общество может быть учреждено одним лицом, т. е. у него может быть один учредитель, что же касается участников, то их обязательно должно быть несколько, следуя логике коллективного ведения дел в об­ществе, как специально для этого создаваемой формы. В этом случае законодателю остается определить обязательный срок, в течение которого акционерное общество может действовать с одним участ­ником-учредителем.

Рассматривая природу АО, нельзя не сказать о том, что создание акционерных обществ на базе имущества приватизируемых государ­ственных и муниципальных предприятий по-прежнему на сегодня остается вне сферы действия ГК и другого акционерного законода­тельства, составляя предмет специальной отрасли законодательства о приватизации (абзац второй п. 3 ст. 96 ГК). Акционерные общества, возникающие на базе государственных предприятий, создаются в спе­циальном порядке, предусмотренном приватизационным законода­тельством, и, в частности, ст. 22 Закона РФ «О приватизации государ­ственных и муниципальных предприятий»[5]. На основе государствен­ного или муниципального предприятия в этом случае создается ак­ционерное общество открытого типа. Его учредителем выступает Госкомимущество РФ или его соответствующее территориальное агентство. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватиза­ции до момента отчуждения государством или муниципальным обра­зованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционер­ном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, опреде­ленного планом приватизации данного предприятия.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 119

В ином порядке создаются и действуют также акционерные об­щества, основанные на базе организованных в соответствии с Ука­зом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 г. № 323 «О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР»[6] колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных пред­приятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслужи­вающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных произ­водителей, а именно: предприятий материально-технического снаб­жения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельско­хозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей Деятельность таких организаций регулируется специальным федеральным законо­дательством

Гражданский кодекс также содержит общие правила, регули­рующие правовое положение так называемых дочерних и зависимых обществ. При этом, термины «дочернее» и «зависимое общество» не определяют самостоятельную организационную форму коммерческой организации, поскольку такие общества могут учреждаться в любой из предусмотренных ГК легальных организационных форм хозяйствен­ных обществ И тем не менее эти совершенно новые для нашего зако­нодательства предпринимательские институты имеют очень важное практическое значение.

Дочернее общество отличается тремя основными признаками, это: во-первых, преобладающее участие другой коммерческой орга­низации в уставном капитале дочернего общества. Далее такую орга­низацию мы будем называть «материнской». Материнской органи­зацией в этом случае может выступать как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество. Во-вторых, дочернее общество характеризует наличие договора между дочерним обществом и мате­ринской организацией, в соответствии с которым последняя может давать дочернему обществу обязательные для исполнения указания. В-третьих, общество признается дочерним, если существует иная (помимо договора) возможность (например, фактическая) материн­ской организации определять действия дочернего общества. Для того чтобы определить то или иное общество дочерним, не обяза­тельно наличие одновременно всех трех указанных признаков, здесь достаточно установление хотя бы одного из них.

Главной целью, которую законодатель ставил перед собой при включении этих новел в ГК, является необходимость определить порядок и размер ответственности материнской организации за дея­тельность дочернего общества Так, после того как общество будет признано дочерним на основании приведенных выше признаков, материнская организация должна нести солидарную ответствен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 120