Учебный год 22-23 / popandopulo

Помимо фирменного наименования индивидуализация ком­мерческой организации производится путем определения ее место­нахождения, а также индивидуализации ее товара.

Место нахождения коммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации (ст. 54 ГК). Конкретный ад­рес коммерческой организации указывается в ее учредительных до-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 61

кументах и привязан к месту нахождения ее постоянно действую­щего органа.

Индивидуализация товара коммерческой организации произ­водится путем использования производственной марки, товарного знака или наименования места происхождения товара.

Производственная марка – это словесное описание товара, по­мещаемое на товаре или его упаковке и включающее в себя фирмен­ное наименование изготовителя, его адрес, название товара, ссылку на стандарты, перечень свойств товара и ряд других данных (ст. 7, 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» в ре­дакции Федерального закона от 9 января 1996 г.[2]). Производствен­ная марка не подлежит специальной регистрации.

Товарный знак (знак обслуживая) – это словесное, изобрази­тельное, объемное или иное условное обозначение товара, исполь­зуемое для его отличия от однородных товаров других изготовителей. Товарный знак подлежит государственной регистрации в Патентном ведомстве[3].

Коммерческая организация, производящая товар, свойства ко­торого в значительной степени определяются условиями той мест­ности, где он производится, вправе зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара. В отличие от товарного знака право пользования наименованием места происхождения то­вара не является исключительным.

Каков же порядок учреждения коммерческих организаций? Применительно к той или иной организационно-правовой форме коммерческих организаций порядок учреждения определяется соот­ветствующими статьями ГК или специальными законами, напри­мер, Федеральным законом РФ «О банках и банковской деятель­ности» (в редакции от 3 февраля 1996 г.[4]).

Общий порядок учреждения коммерческих организаций состо­ит в следующем. Коммерческая организация учреждается по реше­нию собственника (собственников) имущества или уполномоченно­го им органа. Так, государственные и муниципальные унитарные предприятия учреждаются Правительствами РФ или субъектов РФ, соответствующими комитетами по управлению имуществом РФ или субъектов РФ.

В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами явля­ются учредительный договор, учредительный договор и устав, либо только устав (п. 1 ст. 52 ГК). В соответствующих учредительных до­кументах с учетом требований законодательства определяется право-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 62

вой статус той или иной коммерческой организации и другие инте­ресы учредителей в связи с созданием коммерческой организации.

К коммерческим организациям, которые действуют исключи­тельно на основании учредительного договора, относятся полные товарищества и товарищества на вере. Общества с ограниченной от­ветственностью и общества с дополнительной ответственностью действуют на основе учредительного договора и устава. Исключение составляют хозяйственные общества, создаваемые одним учредите­лем. В этом случае учредительный договор не заключается, учреди­тель утверждает только устав. Остальные коммерческие организации (акционерные общества, производственные кооперативы, государ­ственные и муниципальные унитарные предприятия) действуют только на основании устава.

В учредительных документах коммерческой организации опре­деляется фирменное наименование коммерческой организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью коммер­ческой организации, а также содержатся другие сведения, пред­усмотренные специальными нормами ГК или специальными зако­нами для коммерческих организаций соответствующего вида (например, п. 1 ст. 113 ГК; ст. 10 Федерального закона РФ «О банках и банковской деятельности»).

В учредительном договоре учредители фиксируют свою волю на создание коммерческой организации, определяют порядок совмест­ной деятельности по ее созданию, условия передачи ей своего иму­щества и участия в ее деятельности. В договоре определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью коммерческой организации, выхода участников из ее состава.

Устав коммерческой организации определяет индивидуально-правовой статус коммерческой организации. В уставе в соответствии с общедозволительным правовым режимом может быть отражено все, что не противоречит действующему законодательству, но в соот­ветствии с обязывающим началом правового регулирования в уставе должны быть определены сведения, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК, а также другие сведения, предусмотренные законом для коммерче­ских организаций соответствующего вида. Так, например, устав ак­ционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом ак­ций; их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления общества и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимается единоглас­но или квалифицированным большинством голосов (п. 3 ст. 98 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 63

Государственная регистрация коммерческих организаций. Коммер­ческая организация считается созданной и приобретает статус юриди­ческого лица со дня ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК).

Гражданским кодексом предусмотрена единая система государ­ственной регистрации юридических лиц. Все юридические лица, в том числе коммерческие организации, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.

Следует, однако, заметить, что впредь до введения в действие Закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц (ст. 8 Федерального зако­на РФ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса[5]). Дей­ствующий порядок регистрации определен ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской дея­тельности»,» Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и пред­принимателей на территории Российской Федерации»[6] и рядом других специальных законов об отдельных видах коммерческих ор­ганизаций[7]. Государственная регистрация коммерческих организа­ций осуществляется в разных органах: обычно – Регистрационных палатах администраций субъектов РФ, но, в частности, кредитных организаций – в Центральном банке РФ; предприятий с ино­странными инвестициями, начиная с определенного уровня устав­ного капитала, – в Минэкономики РФ.

Для государственной регистрации коммерческой организации ее учредители представляют следующие документы: заявление о ре­гистрации; решение об учреждении коммерческой организации (в частности, учредительный договор); утвержденный устав; свиде­тельство об уплате государственной пошлины; документы, под­тверждающие оплату не менее 50 % уставного капитала коммер­ческой организации, указанного в решении об учреждении коммер­ческой организации.

В специальных законах могут быть предусмотрены дополни­тельные документы. Так, для государственной регистрации кредит­ной организации необходимо представить в Центральный банк РФ также копии свидетельств о государственной регистрации учредите­лей – юридических лиц; аудиторское заключение о достоверности их финансовой отчетности; декларации о доходах учредителей – фи­зических лиц; анкеты кандидатов на должности руководителей кре­дитной организации.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 64

Органы государственной регистрации не вправе требовать другие документы помимо указанных в законе, в противном случае их действия могут быть обжалованы в суде.

Решение о регистрации или отказе в регистрации коммер­ческой организации должно быть принято не позднее чем в месяч­ный срок с момента подачи учредителями необходимых для этого документов

Осуществляя государственную регистрацию коммерческих ор­ганизаций, органы регистрации контролируют соблюдение устано­вленных законом условий создания коммерческих организаций. При положительном решении вопроса основные данные о коммерческой организации, в том числе о ее фирменном наименовании, включа­ются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

При нарушении установленного законом порядка образования коммерческой организации или несоответствии ее учредительных документов закону орган регистрации отказывает в государственной регистрации коммерческой организации. Отказ в регистрации по другим основаниям, в частности по мотивам нецелесообразности создания коммерческой организации, не допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от та­кой регистрации могут быть обжалованы в суд. При этом подлежат возмещению убытки, причиненные органом регистрации учредите­лям в результате незаконного отказа в регистрации (ст. 16 ГК).

С момента государственной регистрации коммерческой орга­низации возникает ее правоспособность, т. е. способность иметь гражданские права и нести обязанности. Коммерческие организа­ции, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий (абз. 2 п. 1 ст. 113 ГК) и иных видов организаций, пред­усмотренных законом (например, предприятий с иностранными ин­вестициями – абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК), могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК).

Иначе говоря, коммерческие организации обладают общей правоспособностью, что в полной мере соответствует общедозволи­тельному режиму предпринимательства. Отсутствие законодательно­го требования о перечислении в уставе коммерческой организации тех видов деятельности, которыми она может заниматься, способ­ствует развитию деловой активности коммерческих организаций, облегчает ее реакцию на изменение конъюнктуры рынка и перелив капиталов в наиболее перспективные отрасли экономики, способ­ствует стабильности торгового оборота, так как сделки коммер­ческой организации, обладающей общей правоспособностью, не могут быть признаны недействительными по основаниям противо­речия ее целям.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 65

Коммерческая организация может быть ограничена в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Так, напри­мер, кредитной организации запрещается заниматься производ­ственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»). С момента призна­ния коммерческой организации несостоятельной (банкротом) и принятия решения об открытии конкурсного производства запре­щается отчуждение ее имущества, наступают также другие ограниче­ния в правах (ст. 18 Закона РФ от 19 ноября 1993 г. «О несостоятель­ности (банкротстве) предприятий»[8]). Решение об ограничении прав может быть обжаловано коммерческой организацией в суд.

Разумеется, правоспособность коммерческой организации мо­жет быть ограничена не только законом, но и по воле учредителя (учредителей), имеющего возможность определить цели деятель­ности коммерческой организации в ее учредительных документах, что следует из п. 1 ст. 49 ГК.

[1] СЗРФ 1994 № 11. ст. 1194.

[2] СЗРФ.1996. № 3.Ст. 140.

[3] О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях происхождения товаров. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. // Ведомости РФ. 1992. № 42 ст. 2322.

[4] СЗ РФ. 1996. № 6 ст. 492.

[5] Ведомости РСФСР. 1990. № 30. ст. 418.

[6] СЗРФ 1994. № 11.Ст. 1194.

[7] См., напр. ст. 12–17 Федерального закона РФ «О банках и банковской дея­тельности» (в ред. от 3 февраля 1996 г.) // СЗ РФ 1996. № 6. ст. 492.

[8] Ведомости РФ 1993. № 1Лицензирование деятельности коммерческих организаций. Поми­мо общего условия осуществления правосубъектности коммерческой организации, каким является факт ее государственной регистрации, ГК предусматривает специальные (дополнительные) условия осу­ществления правосубъектности коммерческих организаций. Тако­выми являются различного рода разрешения на занятие определен­ными видами предпринимательской деятельности: лицензии, ква­лификационные аттестаты, квоты и т. п.

В соответствии со ст. 49 ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческая организация может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право коммерческой организации осуществлять дея­тельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В настоящее время виды предпринимательской деятельности, подлежащие лицензированию, определены не только федеральными законами, как того требует ст. 49 ГК, но и другими правовыми акта­ми, которые в соответствующей части следует признать нелегитимными. Так, постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. № 1418 «О лицензировании отдельных видов деятельности»[1] утвержден перечень видов лицензируемой деятельности, а также единый порядок выдачи лицензий.

Лицензирование – это административно-правовой регулятор предпринимательских отношений, имеющий целью обеспечение нормального соотношения частных интересов коммерческой орга-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 66

низации с публичными интересами общества в целом. Возникающие при лицензировании правоотношения между коммерческой органи­зацией и лицензирующим государственным органом являются ад­министративными правоотношениями, которые складываются в по­рядке государственного регулирования экономики.

Следовательно, как и любая деятельность государственных ор­ганов, деятельность по лицензированию должна быть четко регла­ментирована в законе. При этом в основу решения вопроса о лицен­зировании того или иного вида предпринимательской деятельности должен быть положен принцип «лицензировать только то, что нель­зя не лицензировать». Например, в целях обеспечения публичных интересов нельзя не лицензировать опасные для общества виды дея­тельности, высокодоходные виды деятельности и т. п.

Поскольку лицензирование – это деятельность государственных органов: Центрального банка РФ, Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и др., – следует сделать вывод, что передача таких функций негосударственным структурам, различным ассоциациям, союзам и т. п. недопустима. Это прямо вытекает из ст. 7 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. Федерального закона РФ от 25 мая 1995 г.),[2] запрещающей передачу хозяйствующим субъектам функций органов власти всех уровней. Вместе с тем допустимо делегирование полномо­чий государственных органов по лицензированию отдельных видов деятельности органам местного самоуправления.

Соответствующими законами предусматриваются основания для отказа в выдаче лицензий и отзыва лицензий. Перечень таких оснований является исчерпывающим (например, ст. 11, 20 Феде­рального закона РФ «О банках и банковской деятельности»). Отказ в выдаче лицензии либо отзыв лицензии по другим основаниям, кро­ме предусмотренных законом, не допускается и может быть обжало­ван в арбитражном суде.

Особо следует заметить, что безлицензионная деятельность предполагает применение к коммерческой организации гражданско-правовых и административно-правовых санкций.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК коммерческая организация может быть ликвидирована по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии). Сделки, со­вершенные коммерческой организацией, не имеющей лицензии на занятие соответствующей деятельностью, могут быть признаны су­дом недействительными по иску этой коммерческой организации, ее учредителя (участника) или государственного органа, осуществляю­щего контроль или надзор за деятельностью коммерческой органи­зации (ст. 173 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 67

В качестве примера административной ответственности можно привести норму ст. 157[3] КоАП,25 предусматривающую ответствен­ность за осуществление подлежащей лицензированию деятельности на транспорте без специального разрешения (лицензии) или нару­шение условий, предусмотренных в лицензии, в виде штрафа или аннулирования лицензии.

Применительно к индивидуальным предпринимателям пред­усмотрена кроме того, уголовно-правовая ответственность. Новый Уголовный кодекс РФ предусмотрел ответственность за незаконное предпринимательство (ст. 171) и незаконную банковскую деятель­ность (ст. 172), выражающиеся в частности в осуществлении пред­принимательской (банковской) деятельности без специального раз­решения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования.

[1] СЗРФ.1995. № 1.Ст.69.

[2] СЗ РФ 1995. № 22 ст. 1977.

[3] Кодекс РСФСР об административных правонарушениях. М., 1993.

ст. 6. § 3. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций

Реорганизация коммерческих организаций. Реорганизация ком­мерческих организации как юридических лиц осуществляется в формах: слияния нескольких коммерческих организаций в одну;

присоединения одной коммерческой организации к другой; разде­ления коммерческой организации на несколько новых; выделения из состава коммерческой организации другой коммерческой органи­зации; преобразования коммерческой организации одной организа­ционно-правовой формы в коммерческую организацию другой ор­ганизационно-правовой формы.

Суть реорганизации, в какой бы форме она не осуществлялась, в том, что все права и обязанности реорганизуемой коммерческой орга­низации переходят к одной или нескольким другим коммерческим организациям по передаточному акту или разделительному балансу, т. е. происходит универсальное правопреемство (ст. 58 ГК).

Этим обстоятельством определяется одна из особенностей реор­ганизации коммерческих организаций, как известно, обладающих общей правоспособностью. В целях передачи в результате реорганиза­ции существующего объема правоспособности реорганизация ком­мерческой организации, как правило, ведет к возникновению (при присоединении – сохранению) другой коммерческой организации.

Более того, в случаях, указанных в Гражданском кодексе, реорга­низация коммерческих организаций может повлечь возникновение только определенных видов коммерческих организаций. Так, в соот­ветствии со ст. 68 ГК хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться только в хозяйственные товарищества и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 68

общества других видов или в производственные кооперативы. Подоб­ная ограничительная регламентация касается также реорганизации обществ с ограниченной ответственностью (ст. 92), акционерных об­ществ (ст. 104), производственных кооперативов (ст. 112) в отдель­ности.

Следует сделать вывод, что кроме случаев, прямо предусмот­ренных законом, законодатель не допускает преобразования ком­мерческих организаций в некоммерческие и наоборот. Так, в соот­ветствии со ст. 121 ГК, ст. 17 Федерального закона РФ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях»[1] ассоциация или союз, являясь некоммерческой организацией, может преобразоваться в хо­зяйственное общество или товарищество, а учреждение может быть преобразовано в коммерческую организацию лишь одной организа­ционно-правовой формы – хозяйственное общество.

Смысл этих правил заключается в том, чтобы обеспечить уни­версальное правопреемство и не допустить ситуации, когда часть прав и обязанностей, вытекающих из общей правоспособности, не может быть передана другой организации, обладающей специальной правоспособностью, и наоборот, когда организация со специальной правоспособностью могла бы передать правопреемнику больше прав, чем имеет сама[2].

По общему правилу, реорганизация коммерческих организаций осуществляется по решению ее учредителей (участников) либо органа управления, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 ГК). Из этого правила имеется два исключения.

Первое исключение касается случаев, установленных законом, когда реорганизация коммерческих организаций в форме их разде­ления или выделения из их состава одной или нескольких коммерче­ских организаций осуществляется по решению уполномоченных го­сударственных органов или по решению суда, т. е. принудительно. При этом, если решение уполномоченного государственного органа или суда о реорганизации не выполнено в установленный срок, суд назначает внешнего управляющего коммерческой организацией и поручает ему осуществить реорганизацию. Так, в соответствии со ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в редакции Федерального закона РФ от 25 мая 1995 г.)[3] в случае, когда коммер­ческие организации занимают доминирующее положение и совер­шили два или более нарушений антимонопольного законодатель­ства, федеральный антимонопольный орган вправе принять реше­ние об их принудительном разделении или выделении из их состава

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 69

одной или нескольких организаций на базе структурных подразделе­ний, если это ведет к развитию конкуренции. Решение о принуди­тельном разделении коммерческих организаций или выделении из их состава одной или нескольких организаций может быть обжало­вано в арбитражный суд.

Второе исключение касается случаев, установленных законом, когда реорганизация коммерческих организаций в форме слияния, присоединения или преобразования осуществляется с согласия уполномоченных государственных органов. Так, в соответствии со ст. 17 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополисти­ческой деятельности на товарных рынках» в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением коммер­ческими организациями установлена обязательная процедура полу­чения согласия федерального антимонопольного органа на слияние или присоединение коммерческих организаций, если сумма их акти­вов по последнему балансу превышает 100 тыс. минимальных разме­ров оплаты труда.

Реорганизация коммерческих организаций может существен­ным образом затрагивать интересы их кредиторов. Учитывая это, за­конодатель предусмотрел гарантии прав кредиторов коммерческой организации при ее реорганизации (ст. 60 ГК). Прежде всего это обязанность учредителей (участников) коммерческой организации или органа, принявшего решение о реорганизации коммерческой организации, письменно уведомить об этом кредиторов реоргани­зуемой коммерческой организации.

Благодаря реализации названной обязанности кредиторы реор­ганизуемой организации могут своевременно узнать об этом и реали­зовать предоставленное им Гражданским кодексом право требования о прекращении или досрочном исполнении обязательства, должником по которому является реорганизуемая коммерческая организация. При этом кредиторы вправе также требовать возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства.

Как и любое право, право кредитора на досрочное прекращение или исполнение должником обязательства может быть им не реали­зовано. В таком случае место реорганизованной коммерческой орга­низации в этом обязательстве займут ее правопреемники, опреде­ляемые на основании передаточного акта или разделительного ба­ланса. При этом, если разделительный баланс или передаточный акт не дают возможности определить правопреемника реорганизуемой коммерческой организации, вновь возникшие коммерческие орга­низации несут солидарную ответственность по обязательствам реор­ганизованной коммерческой организации перед ее кредиторами.

По общему правилу, коммерческая организация считается ре­организованной с момента государственной регистрации вновь воз­никших коммерческих организаций. И лишь при реорганизации

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 70

коммерческих организаций в форме присоединения реорганизация считается совершенной с момента внесения в единый государствен­ный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенной коммерческой организации (п. 4 ст. 57 ГК).

Государственная регистрация возникших при реорганизации коммерческих организаций, а также внесение записей в единый го­сударственный реестр юридических лиц (при присоединении) про­исходит в общем порядке. В соответствии со ст. 59 ГК основаниями для отказа в государственной регистрации вновь возникших ком­мерческих организаций являются: а) непредставление вместе с учре­дительными документами передаточного акта или разделительного баланса либо б) отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованной коммерческой организации. Ра­зумеется, что наряду с названными основаниями действуют и общие основания для отказа в государственной регистрации (ст. 51 ГК). Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

Ликвидация коммерческих организаций. Ликвидация коммерче­ских организаций в отличие от реорганизации влечет их прекраще­ние без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 1 ст. 61 ГК).

Ликвидация коммерческих организаций может быть доброволь­ной или принудительной. Добровольная ликвидация коммерческих организаций осуществляется по решении их учредителей (участников) либо органа коммерческой организации, уполномоченного на то учре­дительными документами. В данном случае перечень оснований лик­видации коммерческой организации, предусмотренных Гражданским кодексом, является примерным. В частности, к ним относятся: исте­чение срока, на который создана коммерческая организация; дости­жение цели, ради которой создана коммерческая организация; при­знание судом недействительной регистрации коммерческой организа­ции.