Учебный год 22-23 / popandopulo

ность за деятельность дочернего общества, но не по всем его сдел­кам, а только по тем, которые были заключены дочерним обществом во исполнение обязательных для него указаний материнской орга­низации Если же по вине материнской организации дочернее обще­ство стало банкротом, первая несет субсидиарную ответственность по долгам банкрота В свою очередь дочернее общество не несет от­ветственности за деятельность материнской организации, а участни­ки дочернего общества могут даже потребовать от материнской ор­ганизации возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине материнской организации

Специальное регулирование взаимоотношений между материн­ской и дочерней организацией установлено также приватизацион­ным законодательством при определении правового статуса так на­зываемых холдинговых компаний «Временное положение о холдин­говых компаниях, создаваемых при преобразовании государствен­ных предприятий в акционерные общества» утверждено Указом Президента Российской Федерации «О мерах по реализации про­мышленной политики при приватизации государственных пред­приятий» от 16 ноября 1992 г. № 1392[7].

Холдинговые компании создаются с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур и его территориальных органов. Положение регулирует деятельность таких холдинговых компаний, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания компании превышала 25 про­центов Холдинговой компанией, в соответствии с указом, признает­ся организация, независимо от ее организационно-правовой формы, в состав которой входят контрольные пакеты акций других органи­заций. Организации, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними». Под «контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капитале организации, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков) и в его органах управления (в том числе наличие «Золотой акции», права «вето», права непосредственного назначения директоров и т. п. ). Решения о наличии контрольного пакета акций принимаются Государственным комитетом по антимонопольной политике и поддержке новых эко­номических структур и его территориальными органами с учетом конкретных особенностей учредительных документов и структуры капитала предприятий

Холдинговые компании и их дочерние общества могут созда­ваться только в форме акционерных обществ открытого типа. Хол­динговая компания имеет право в соответствии с действующим за-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 121

конодательством осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставно­го капитала холдинговой компании при ее учреждении. Дочернее общество, независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой компании, не может владеть акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме.

Кроме того, указом устанавливается целый ряд ограничений на создание холдинговых компаний. Поскольку они создаются для со­действия кооперации организаций-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики, не допускается передача холдинговой компании или какому-либо из ее дочерних обществ прав на сбыт третьим лицам продукции (работ, услуг) дочерних об­ществ холдинговой компании (за исключением экспортных опера­ций), а также регулирование холдинговой компанией в какой-либо форме цен на указанную продукцию (работы, услуги). Затем су­ществует целый ряд сфер деятельности, где создание холдингов за­прещено и т. п.

Помимо промышленных, производственных холдингов су­ществуют финансовые холдинговые компании. Финансовой холдин­говой компанией признается холдинговая компания, более 50 % ка­питала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы В состав активов финансовой холдинговой компании могут входить только ценные бумаги и иные финансовые активы, а также имущество, необходимое непосредственно для обес­печения функционирования аппарата управления холдинговой ком­пании. Холдинговая компания, состав активов которой в момент учреждения не соответствует указанному требованию, обязана в течение одного года с момента государственной регистрации осу­ществить действия, необходимые для его выполнения либо для сни­жения доли ценных бумаг и иных финансовых активов до уровня, не превышающего 50 % капитала компании. Невыполнение указанного требования является основанием для принятия арбитражным судом решения о ликвидации компании. Финансовые холдинговые компа­нии вправе вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются.

Зависимое общество также характеризует определенное влия­ние на него со стороны другой организации. Однако эта зависи­мость здесь не такая полная, как в случаях с дочерними обществами. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое обще­ство (преобладающее, участвующее) имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Текстуальное толкование закона позволяет сделать вывод о том, что преобладающей (участвующей) организацией здесь может быть только хозяйственное общество, что

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 122

также отличает зависимые общества от дочерних, поскольку в по­следнем случае материнской организацией, как уже было сказано, может быть признано и общество, и товарищество.

В случае установления факта 20 % участия преобладающего об­щества в зависимом обществе, сведения об этом подлежат обяза­тельному опубликованию в печати Кроме того, специальным зако­нодательством о хозяйственных обществах или антимонопольным законодательством могут быть предусмотрены пределы взаимного участия в капиталах зависимого и преобладающего общества, а так­же установлены лимиты для количества голосов, которыми преобла­дающее общество может пользоваться при принятии решения зави­симым обществом.

[1] Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государ­ственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»//СЗ РФ 1994. № 11. ст. 1194.

[2] Возможность создания АО с уставным капиталом от 10 тыс. руб. была пред­усмотрена нашим законодательством до принятия Указа Президента РФ «Об упоря­дочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на терри­тории Российской Федерации», т. е. до от 8 июля 1994 г.

[3] Дополнительные гарантии прав акционеров закреплены в Указе Президента РФ от 18 08 96 г. № 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению инте­ресов государства как собственника и акционера»//СЗ РФ 1996. № 35. ст. 4142.

[4] Возможность выпуска акций на предьявителя предусмотрена ст. 2 Федераль­ного закона от 22.04 96 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996 № 17. ст. 1918.

[5] Ведомости РСФСР. 1991. № 27. ст. 927.

[6] Ведомости РСФСР. 1992. № 1. ст. 53.

[7] Ведомости РСФСР. 1992. № 47. ст. 2722.

§ 5. Производственные кооперативы

Производственным кооперативом (артелью) считается добро­вольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности Это объ­единение основано в первую очередь на личном трудовом участии членов кооператива, а также предполагает объединение ими имуще­ственных паевых взносов. Таким образом, кооператив, в первую очередь, представляет собой форму объединения не капиталов, а граждан для совместной деятельности. Предпринимательская дея­тельность производственных кооперативов может осуществляться в самых различных областях производства, переработки, сбыта, тор­говли, оказания услуг и т. д.

Все кооперативы делятся на два вида: производственные и по­требительские Первые являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность. Вторые коммер­ческими организациями не являются и их основная цель – не полу­чение прибыли, а удовлетворение материальных потребностей своих членов. Дальнейшее изложение будет посвящено только производ­ственным кооперативам, что касается коммерческой деятельности потребительских кооперативов, то эти вопросы будут рассмотрены в отдельном параграфе.

Становление кооперативов как формы предпринимательской деятельности имеет в нашей стране большую историю, поскольку кооперативы были первыми частными предприятиями, легально допущенными в экономику конца 80-х годов, когда подавляющую ее часть составляли государственные предприятия. С тех пор коопера­ция не раз переживала как яркие периоды своего расцвета, так и драматические события, связанные с ограничениями в ее деятель­ности и даже полным запретом. Возрождение кооперативов как аль­тернативной государственным предприятиям формы собственности

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 123

и хозяйствования началось с принятия в 1988 г. Закона «О коопера­ции в СССР». Затем, в период до 1990 г. были введены существенные ограничения на деятельность кооперативов в различных сферах и, наконец, принятый в 1990 г. Закон о предприятиях вообще не пред­усмотрел кооперативы в качестве возможной правовой формы, что на практике вылилось в повсеместное вытеснение кооперации как формы хозяйственной деятельности. Кооперативы тем не менее продолжали действовать, поскольку о них упоминалось в других законах РФ, например в Законе «О собственности в РСФСР»[1] и Законе «О потребительской кооперации в Российской Федерации», да и сам Закон «О кооперации в СССР» во многих своих положениях не был отменен на территории России. В настоящее время коопера­тивы вновь переживают возвращение в число возможных организа­ционно-правовых форм, поскольку новый ГК и специальный Феде­ральный закон «О производственных кооперативах» от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ[2] посвящает их регулированию значительный объем норм.

Кооперативы существенно отличаются от других организацион­но-правовых форм предпринимателей. Член кооператива не является наемным работником, он так же как участник любого общества и то­варищества – собственник и участник управления организацией. Однако от товариществ и обществ кооператив отличается тем, что его члены обязаны принимать в нем непосредственное участие своим трудом и, как следствие, форма управления кооперативом существен­но демократичнее управления товариществом или обществом. Основ­ными принципами такого управления являются: один член – один голос, что означает полное равенство всех членов кооператива в его управлении.

Вместе с тем между кооперативами и хозяйственными товари­ществами, обществами есть много общего. Это добровольные объ­единения лиц для осуществления коммерческой деятельности, в связи с чем кооперативы часто ошибочно рассматривают как разно­видность товариществ.

Создание кооператива, как и любого другого юридического ли­ца, предполагает, в первую очередь, разработку его учредительных документов. Здесь такой документ только один – это устав коопера­тива. Последний утверждается общим собранием членов и содержит как общие для всех предпринимателей положения (например, фир­менное наименование кооператива должно включать его наимено­вание и слова «производственный кооператив» или «артель» – п. 3 ст. 107 ГК), так и специальные условия, определенные законом для кооперативов. Это условия о паевых взносах членов кооператива, положения о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 124

внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за на­рушение обязательства по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, о размере и услови­ях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и по­рядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного или квалифицированного большинства голосов.

Все имущество кооператива делится на два вида. Во-первых, это общее имущество кооператива, оно находится в его собствен­ности и делится на паи его членов в соответствии с уставом коопера­тива. В составе этого имущества может быть недвижимость, средства производства, деньги и другие материальные и нематериальные цен­ности. Эта часть имущества вне зависимости от ее удельного веса подвержена реальной возможности раздела в результате выхода од­ного из членов кооператива, в этом смысле кооператив, как органи­зационная форма, менее устойчив, чем хозяйственные общества и товарищества. Однако помимо этой группы имущества уставом коо­ператива может быть установлено, что определенная часть имущест­ва предприятия составляет неделимые фонды, назначение, состав и размер их определяются уставом кооператива. Решение об образова­нии неделимых фондов должно быть принято членами кооператива, по общему правилу, единогласно, однако если в его уставе не пред­усмотрено другой нормы, например о квалифицированном числе голосов в этом случае, или иное правило.

Сущностным признаком членства в кооперативе, как уже было сказано, является одинаковый размер пая всех членов кооператива. Член кооператива обязан сделать этот взнос к моменту регистрации в размере не менее десяти процентов от всей суммы, остальную часть паевого взноса ему необходимо внести в течение одного года с мо­мента регистрации кооператива. Равный пай предполагает распреде­ление прибыли кооператива между его членами в соответствии с их трудовым участием. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требо­ваний его кредиторов.

Органы управления кооперативом, их компетенция и порядок принятия решений определяются уставом. Ими являются: общее собрание его членов, а также наблюдательный совет и исполнитель­ный орган. Общее собрание членов кооператива является высшим органом управления кооперативом. К его исключительной компе­тенции относятся: изменение устава кооператива, образование и прекращение полномочий исполнительных органов, прием и ис­ключение членов кооператива, утверждение годовых отчетов и ба­лансов, распределение его прибыли и убытков, решение о реоргани­зации и ликвидации кооператива. Все члены кооператива имеют

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 125

один равный голос при принятии решений общим собранием На­блюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью ис­полнительных органов и создается в кооперативах с числом членов более пятидесяти. Вопросы, отнесенные к исключительной компе­тенции рассмотренных органов кооператива, не могут быть переда­ны ими на решение исполнительных органов.

Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляет его исполнительный орган, которым является правление и (или) его председатель. Исполнительный орган в своей деятельности подотче­тен общему собранию и наблюдательному совету. Членами наблюда­тельного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Причем в соот­ветствии со ст. 110 ГК член кооператива не может быть одновремен­но членом наблюдательного совета и членом правления или предсе­дателем кооператива.

Законом установлено, что число членов кооператива не должно быть менее пяти. Что касается количества наемных работников в про­изводственном кооперативе по отношению к количеству его членов, то закон не определяет каких-либо ограничений, хотя об этом, воз­можно, стоит подумать, поскольку членство и личное трудовое участие членов кооператива в его хозяйственной деятельности, как уже было сказано, являются главными факторами, определяющими его сущ­ность. И если число наемных работников в производственном коопе­ративе существенно превышает число его членов, вряд ли такую си­туацию можно признать логичной для этой организационной формы.

Интересной особенностью кооперативов является то, что зако­ном и его учредительными документами может быть предусмотрено участие в деятельности кооператива юридических лиц. Формой та­кого участия является коллективное членство. Коллективный член, как и любой участник кооператива, обладает только одним голосом в управлении. На наш взгляд, возможность коллективного членства коммерческих организаций в производственном кооперативе носит скорее формальный, а не реальный характер. Вряд ли какое-либо юридическое лицо вложит капитал в предприятие, не обладая при этом достаточными гарантиями контроля над вложенным средства­ми. Кооперативы в этом плане существенно проигрывают хозяй­ственным обществам, которые через участие юридических лиц имеют возможность привлекать гораздо большие капиталы.

Размер и порядок ответственности членов кооператива по его обязательствам предусматривается уставом. Член кооператива впра­ве по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему по окончании финансового года должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осу­ществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 126

Отличительной особенностью членства в кооперативе является возможность исключения его члена из кооператива Исключение члена кооператива производится в случае неисполнения или ненад­лежащего исполнения последним обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, оговоренных в уставе. Исключенный, как и любой выбывающий член, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом коопе­ратива Особый случай исключения предусмотрен для членов на­блюдательного совета и исполнительного органа кооператива, они могут быть исключены по решению общего собрания в связи с их членством в другом аналогичном кооперативе.

Кооператив является закрытым сообществом, поскольку его члены вправе передать свой пай или его часть, в первую очередь, другому члену кооператива. Передача пая гражданину, не являю­щемуся членом кооператива, допускается только с согласия коопе­ратива, причем оставшиеся члены в этом случае пользуются пре­имущественным правом на покупку такого пая. В случае смерти чле­на кооператива его наследники могут быть приняты в члены коопе­ратива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В про­тивном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена.

На кооперативы нельзя полностью распространять принцип ограниченной ответственности, т е ответственности в пределах принадлежащего кооперативу на праве собственности имущества, поскольку специальным законодательством о кооперативах этот вопрос не решен императивно, а отнесен к компетенции самого кооператива, что непосредственно определяется в его уставе. Устав кооператива должен содержать нормы о размере и порядке ответ­ственности его членов, однако толкование норм ГК, посвященных регулированию деятельности кооперативов, позволяет сделать вывод о том, что члены кооператива не могут предусмотреть в нем осво­бождение себя от субсидиарной ответственности по долгам органи­зации.

Специальная норма посвящена порядку обращения взыскания на пай члена кооператива по личным долгам последнего. В этом случае взыскание допускается только при недостаточности личного имущества члена кооператива для покрытия таких долгов и оно не может быть обращено на неделимые фонды кооператива. Следова­тельно, кооператив не отвечает по личным долгам своих членов только в пределах размера неделимых фондов.

Реорганизация и ликвидация производственного кооператива может быть произведена добровольно по решению его общего со­брания. Другие основания ликвидации и реорганизации кооперати­ва являются общими для всех предпринимателей.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 127

[1] Ведомости РСФСР. 1990. № 30. ст. 416.

[2] СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321.

§ 6. Государственные и муниципальные предприятия

Понятие унитарного предприятия. ГК в качестве основной формы ведения хозяйственной деятельности государственными предприя­тиями рассматривает унитарное предприятие. Унитарным предприя­тием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Деятельность таких предприятий регулируется § 4 гл. 4 ГК, а также специальным законодательством о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Унитарные предприятия делятся на два вида: основанные на праве хозяйственного ведения и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления. Разно­видностью унитарного предприятия, основанного на праве хозяй­ственного ведения, является муниципальное предприятие.

Обратимся к особенностям унитарных предприятий Такие предприятия являются единственной формой единоличного пред­принимательства, т. е. ведения бизнеса одним предпринимателем с созданием юридического лица. Других форм индивидуальных пред­приятий не существует. Во-вторых, следует обратить внимание на то, что сам термин «предприятие», как субъект гражданских право­отношений, используется в ГК только применительно к государ­ственным и муниципальным унитарным предприятиям, в остальных случаях предприятие – это только объект гражданских прав (см. ст. 132 ГК).

Общим признаком всех унитарных предприятий является то, что они не наделены правом собственности на закрепленное за ними имущество. Собственником имущества здесь является его учреди­тель. Само же предприятие обладает только правом хозяйственного ведения или оперативного управления. Имущество унитарного предприятия неделимо и не распределяется по вкладам (долям, па­ям) даже между его работниками. Фирменное наименование такого предприятия обязательно должно содержать указание на собствен­ника имущества. Подобная позиция законодателя безусловно оправ­дана, поскольку закрепление прав на имущество непосредственно за унитарным предприятием привело бы к тому, что собственником одного и того же имущества являлись бы одновременно унитарное предприятие как самостоятельное юридическое лицо и его учреди­тель, что невозможно. Как следствие, устав унитарного предприятия обязательно должен содержать сведения о собственнике имущества, порядке и источниках формирования его уставного фонда. Опреде­ленные особенности характеризуют ответственность унитарных предприятий, в общем они самостоятельно отвечают по своим обя­зательствам всем принадлежащим им имуществом, при этом уни­тарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника, а собственник несет ответственность за деятельность

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 128

предприятия, однако характер этой ответственности различен в за­висимости от формы унитарного предприятия, что будет рассмотре­но ниже.

Другой особенностью унитарных предприятий является харак­тер их правосубъектности. В отличие от всех остальных видов ком­мерческих организаций правосубъектность унитарных предприятий является не общей, а специальной, уставной. Для этого в учреди­тельных документах таких предприятий обязательно должны содер­жаться конкретные сведения о предмете и целях их деятельности.

Следует обратить внимание и на то, что все унитарные пред­приятия создаются в разрешительном порядке (об этом далее будет сказано подробно), что является исключением из общего правила о регистрационном порядке образования юридических лиц.

Особенности правового статуса определяют и особенности управления этими предприятиями. Орган управления унитарного предприятия не коллегиальный, а единоличный. Обычно это руко­водитель предприятия, директор, который назначается собственни­ком либо уполномоченным собственником органом. Представите­лем собственника в таких взаимоотношениях выступают для госу­дарственных предприятий правительство РФ или уполномоченные им органы, а для муниципальных – орган местного самоуправления. Возникающие здесь трудовые отношения между директором пред­приятия и соответствующим государственным органом регулируют­ся Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1200 «О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой»[1] и специальным контрактом, который регламентируется граждан­ским, а не трудовым законодательством. В контракте обязательно должны быть предусмотрены следующие моменты: продолжитель­ность контракта не менее трех лет; размер гарантированного возна­граждения не менее 10-кратного минимального размера оплаты тру­да ежемесячно; доля руководителя предприятия от прибыли пред­приятия определяется после расчетов соответствующего предприя­тия с бюджетами всех уровней; размер компенсации, выплачиваемой руководителю предприятия при досрочном расторжении контракта, производится по инициативе Правительства РФ или уполномочен­ного им федерального органа исполнительной власти; размер ком­пенсации руководителю предприятия и членам его семьи при пере­езде в другую местность, обусловленную контрактом; социальные гарантии руководителю предприятия и членам его семьи, в том чис­ле в случае смерти руководителя предприятия или потери им трудо­способности; права и обязанности руководителя предприятия в свя­зи с управлением предприятием, в том числе права по найму и увольнению работников предприятия, делегированию полномочий и распоряжению имуществом предприятия; порядок отчетности руко-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 129

водителя предприятия, порядок и условия досрочного расторжения контракта, а также ответственность руководителя предприятия за нарушение контракта, экономические результаты деятельности предприятия, сохранность и целевое использование имущества, в том числе и материальная ответственность за ущерб, причиненный предприятию в результате действий или бездействия руководителя предприятия.

Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ве­дения. Эта организационная форма регламентирована ст. 114 ГК, а также специальными нормативными актами, в частности Указом Президента РФ от 23 мая 1994 г. № 1003 «О реформе государствен­ных предприятий».[2] Такие предприятия достаточно самостоятель­ны, однако их правосубъектность специальная, что принципиально отличает их от хозяйственных обществ и товариществ.