Учебный год 22-23 / popandopulo

Участниками обществ с дополнительной ответственностью могут быть и граждане и юридические лица. Государственные орга­ны и органы местного самоуправления не вправе выступать участни­ками обществ с дополнительной ответственностью. Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками обществ с до­полнительной ответственностью только с разрешения собственника.

В известной степени, если не брать во внимание характер от­ветственности, общество с дополнительной ответственностью мож­но считать разновидностью обществ с ограниченной ответствен­ностью, поскольку п. 3 ст. 95 ГК предусмотрено, что к обществу с

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 101

дополнительной ответственностью могут применяться правила об обществе с ограниченной ответственностью.

[1] До принятия специального закона об обществах с ограниченной ответствен­ностью величина уставного капитала организаций этого вида регламентируется Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федера­ции»//СЗ РФ 1994 № 11 ст. 1194.

§ 4. Акционерные общества

Акционерным обществом (далее по тексту – АО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Наиболее общие нормы о статусе АО содержит Гражданский кодекс, определяя в гл. 4 его понятие, основ­ные черты и устанавливая основные гарантии прав акционеров и кредиторов общества. Более подробная регламентация статуса ак­ционерных обществ является предметом специального законода­тельства, где центральное место занимает Закон РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[1]. Этот закон опреде­ляет правовое положение всех акционерных обществ, как создан­ных, так и создаваемых на территории Российской Федерации, за отдельными исключениями, которые касаются организации АО в банковской, инвестиционной и страховой сферах, а также тех ак­ционерных обществ, которые были созданы в процессе приватиза­ции. Особый правовой режим также предусмотрен законодателем для акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сер­висных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Регулирование деятельности перечисленных организаций является сферой специальных федеральных законов.

Акционерные общества в отличие от всех ранее рассмотренных видов коммерческих организаций представляют собой почти исклю­чительно объединение капитала, этим они отличаются от товари­ществ, объединяющих в первую очередь лиц, и от других хозяй­ственных обществ, которые, хотя и ставят главной целью объедине­ние капитала участников, но тем не менее предполагают возмож­ность их непосредственного личного участия в хозяйственной дея­тельности организации.

Уставный капитал акционерного общества изначально поделен на заранее определенное число одинаковых долей, выраженных ак­циями. Все акционерные общества делятся на две группы: закрытые и открытые. Их отличия зафиксированы в ст. 97 ГК, где предложено более обоснованное, чем в прежнем законодательстве, различие ак­ционерных обществ. Акции открытого акционерного общества рас­пространяются по свободной подписке, в закрытом обществе, на­оборот, акции раскупаются только его учредителями. В отличие от

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 102

обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ открытые акционерные общества не лимитируют число своих участников. В открытом акционерном обществе акционер может свободно, по своему усмотрению реализовать принадлежащие ему акции любым третьим лицам. Поэтому такое общество можно назвать обществом с неограниченным числом участников. Здесь постоянно происходит изменение состава акционеров и числа при­надлежащих им акций. Только как исключение открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если эта возможность не исключена специально уставом общества или требованиями нормативного характера.

В закрытом обществе акции распределяются лишь среди учре­дителей или иного, заранее определенного круга лиц. Закрытое об­щество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неогра­ниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества регу­лируется законом. Оно не должно превышать пятидесяти. Если чис­ло акционеров закрытого общества превысит этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в про­тивном случае оно подлежит принудительной ликвидации в судеб­ном порядке.

Механизмом реализации этой особенности закрытых обществ является достаточно жесткая система коллективного внутреннего контроля над составом участников общества и числом принадлежа­щих им долей (акций). Для этого законодатель устанавливает прави­ло о преимущественной покупке акций общества. Это правило пред­писывает выбывающему участнику общества сначала предложить свои акции оставшимся членам, и только потом, если они от них отказались, он имеет право предлагать свои акции лицам, не уча­ствующим в обществе. Причем условия реализации акций участни­кам общества и другим лицам должны быть одинаковыми. Если вы­бывающий участник не соблюдает правил о преимущественной по­купке, акционеры, чьи права были таким образом нарушены, имеют право обратиться с требованием о переходе к ним прав на незаконно переданные акции. В соответствии с учредительными документами право преимущественной покупки акций может закрепляться не только за акционерами, но и за обществом в целом, если акционеры не реализовали это право. Порядок и сроки осуществления преиму­щественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества, а срок его осуществления не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу.

Организация уставного капитала с помощью акций в первую очередь необходима для концентрации большого капитала, распы­ленного среди множества мелких вкладчиков. Это особенно важно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 103

при реализации крупных инвестиционных проектов, которые, соб­ственно, и вызвали к жизни эту форму коммерческих организаций. Другое преимущество акций связано с возможностью их быстрого отчуждения и приобретения, особенно посредством биржевого ме­ханизма и предъявительских акций, что способствует процессу пере­ливания капитала из одной сферы деятельности в другую в соот­ветствии со складывающейся конъюнктурой рынка.

Организации этого вида действуют в соответствии с принципом «ограниченной ответственности», т е акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его дея­тельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В том случае, если на момент возникновения обязанности погасить задол­женности общества акционер еще не полностью оплатил свои ак­ции, он несет солидарную ответственность по обязательствам об­щества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих ему акций.

Принцип «ограниченной ответственности» является общим для целого ряда организаций, поэтому акционерные общества по своей юридической природе, на первый взгляд, очень похожи, например, на общества с ограниченной ответственностью. И те и другие пред­ставляют собой форму объединения капитала У них обязательно наличие разделенного на доли (акции) уставного капитала Все вза­имоотношения между участниками (акционерами) строятся в зави­симости от того, каков размер сделанного ими взноса. Это имеет свое влияние на управление обществами, поскольку участие в реше­нии вопросов общества определяется количеством принадлежащих участнику (акционеру) долей (акций). Прибыль общества также рас­пределяется между участниками (акционерами) пропорционально их доле (количеству акций). Участники любого общества обязаны делать вклады в его капитал, но вовсе не обязаны своим личным трудом участвовать в его хозяйственной деятельности. Общим у них является и то, что эти формы основаны на принципе ограниченной имущественной ответственности участников, а 000 и закрытое АО, кроме того, имеют закрытый характер, т. е. контролируют состав своих участников. Именно схожесть этих организаций стала причи­ной ошибки, допущенной в прежнем законодательстве, где эти фор­мы были определены как тождественные. В действительности, не­смотря на такое количество общих черт, между этими видами хозяй­ственных обществ есть сущностные различия, позволяющие опреде­лить их как разные организационно-правовые формы.

Отличие это, в первую очередь, состоит в том, что природа доли в 000 принципиально отличается от природы акции АО Акция -это ценная бумага. Она подтверждает, в первую очередь, право ее держателя на дивиденды от деятельности организации. Это такое свидетельство о внесенном вкладе, которое не дает права требовать

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 104

возврата денежных сумм и иных видов обеспечения, внесенных в счет оплаты акций в уставный капитал Как следствие, акционер может только переуступить принадлежащие ему ценные бумаги другим покупателям и ни при каких обстоятельствах не может требо­вать от общества выплатить ему стоимость имущества последнего, эквивалентную числу принадлежащих ему акций в уставном капита­ле АО Именно поэтому акционерное общество являются достаточно устойчивым образованием, его участник может осуществить выход из общества только путем продажи или иного отчуждения своих ак­ций. В силу именно этого качества акционерные общества историче­ски возникали как самые устойчивые структуры. Для них практиче­ски исключена возможность «развала» общего имущества посред­ством выхода отдельных участников. Таким образом, 000 как и АО, будучи объединением капиталов, отличаются в первую очередь спо­собом и характером формирования уставного капитала.

Правосубъектность акционерных обществ, как и других ком­мерческих организаций, является общей, они имеют гражданские права и несут обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами Ис­ключение составляют только те виды деятельности, для занятия ко­торыми необходимо получение специальной лицензии (банки, стра­ховые компании и т. п. ). Если условиями предоставления такой ли­цензии предусмотрено требование о занятии обществом определен­ной деятельностью как исключительной, то общество в течение сро­ка действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятель­ности, за исключением тех, которые лицензией предусмотрены.

С понятием акционерного общества тесно связан вопрос о при­роде так называемой «смешанной собственности» в рамках акцио­нерного общества, т. е. возможно ли в рамках этой организационной формы существование, например, государственно-кооперативной собственности или иных подобных образований. Так, Е.А. Суханов утверждает, что «категория «государственное акционерное общество» является очевидным недоразумением, поскольку либо это государ­ственная организация-несобственник, либо акционерное общество-собственник (негосударственная организация), но не то и другое одновременно»[2]. Характер и особенности имущественных взаимоот­ношений акционерного общества как юридического лица и его учре­дителей будут подробно рассмотрены далее, что же касается затрону­той проблемы, то, по-видимому, организационная форма предпри­нимательства (что и представляет из себя акционерное общество) является не более чем способом организации имущества Организа­ционная форма может указывать только на процедуры операций с имуществом: порядок его объединения, распределения, порядок

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 105

получения дивидендов от использования и тому подобное. При всей своей важности организационная форма не может определять вид имущества или характер собственности этого имущества. В этом смысле термины «организационная форма» и «вид имущества» нель­зя соотносить и сравнивать друг с другом, поскольку это различные явления. Таким образом, для осуществления предпринимательской деятельности, наверно, любой вид имущества (частный или публич­ный) может быть организован в любой организационной форме.

Имея в виду эти обстоятельства, законодатель допускает воз­можность существования не только частных обществ, но и таких, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Однако в этом случае общества могут быть только открытыми.

Обе разновидности акционерных обществ законодатель помес­тил в одном пункте, а именно в п. 6 § 2 гл. 4 ГК РФ, из чего логично было бы сделать вывод о том, что открытые и закрытые АО являются одним и тем же видом организационных форм, представляя при этом его самостоятельные подвиды. Следовательно, изменение фор­мы АО на закрытую или открытую нельзя расценивать как преобра­зование, поскольку преобразование в соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ – это изменение организационно-правовой формы юридическо­го лица. Кроме того, в соответствии со ст. 20 Закона РФ от 26 де­кабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» АО могут пре­образовываться только в общества с ограниченной ответственностью или в производственные кооперативы. Однако другого способа, кроме преобразования, в случае смены АО на закрытое или откры­тое, не существует, поэтому, если и дальше следовать логике этих рассуждений законодателя, смена вида АО вообще не может быть названа реорганизацией. Такая позиция, с нашей точки зрения, яв­ляется спорной, поскольку природа закрытого и открытого АО столь различна, что их смена друг на друга должна являться ничем иным , как изменением вида организационно-правовой формы, а следова­тельно, должна вести за собой преобразование юридического лица. В подтверждение такого вывода можно указать на то, что и сам зако­нодатель не до конца последователен в своей точке зрения, посколь­ку в п. 3 ст. 7 Закона РФ от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акцио­нерных обществах» он все же допускает возможность преобразова­ния АО из одного вида в другой. Имея в виду эти обстоятельства, законодателю, возможно, следовало бы определить закрытые и от­крытые АО как различные организационно-правовые формы пред­принимательства и поместить их в разные разделы § 2 гл. 4 ГК.

Создание акционерного общества осуществляется в общем по­рядке, присущем всем юридическим лицам с отдельными особенно­стями, перечисленными в ст. 98 ГК и законе об акционерных об­ществах. Общество может быть создано путем учреждения вновь и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 106

путем реорганизации существующего юридического лица. Оконча­тельным моментом его создания является государственная регистра­ция общества. Решение о создании общества принимают его учреди­тели на общем собрании или, в случае учреждения общества одним лицом – этим лицом единолично. Решение должно отражать резуль­таты голосования учредителей, учреждение общества, утверждение его устава и избрание органов управления. При этом часть вопросов должны приниматься единогласно: решение об учреждении общест­ва, утверждении его устава, денежная оценка ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денеж­ную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, долж­ны быть приняты учредителями единогласно. Другие – большин­ством в три четверти голосов, например, избрание органов управле­ния обществом.

На первой стадии организации учредители АО заключают меж­ду собой письменный договор, определяющий порядок осуществле­ния ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их раз­мещения и т. д. Следует обратить внимание на то, что этот договор не является учредительным документом общества, как например учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью и товариществ. Основная цель договора об учреждении – обеспе­чить легальную процедуру создания будущего общества. После до­стижения этой цели и создания соответствующего акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК) большая часть обязательств такого договора теряет свою силу вследствие их исполнения. По тем обязательствам, которые возникли у общества из договора об учреждении в связи с созданием организации до ее государственной регистрации, учреди­тели общества несут солидарную ответственность. Причем само об­щество несет ответственность по обязательствам учредителей, свя­занным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредителями общества могут выступать как граждане, так и юридические лица, принявшие решение о его учреждении, за некото­рыми исключениями и правилами, которые сводятся к следующему. В открытом обществе закон не ограничивает число учредителей, что же касается числа учредителей закрытого общества, то оно не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве един­ственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу своей административной компетен­ции государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное специально не установлено федеральным законом. Также в соответствии со специ­альным законодательством, в данном случае законодательством об

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 107

иностранных инвестициях, создаются общества с участием ино­странных инвесторов.

Учредительным документом акционерного общества является его устав. Это единственный учредительный документ. В акционер­ном обществе не заключается учредительный договор, поскольку в большинстве случаев это физически невозможно из-за большого числа акционеров. Поскольку в уставе общества отражаются наибо­лее важные особенности внутреннего строения организации, по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить акционерам возможность ознакомиться с уставом общества, а также с измене­ниями и дополнениями к нему. Общество также обязано предоста­вить акционеру по его требованию копию действующего устава об­щества. Устав, как учредительный документ, ориентирован на пред­ставление не только внутренних, но и внешних особенностей орга­низации. В этом смысле пользу в таком документе должны находить не только акционеры, но и контрагенты общества. Учитывая это, разумно предположить, что ознакомиться с уставом общества могут не только его участники, но и другие лица, например, партнеры об­щества, заинтересованные в установлении с ним коммерческих от­ношений.

В уставе акционерного общества обязательно, в соответствии с законом, указывается его полное и сокращенное фирменное наиме­нование; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обык­новенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общест­ва; структура и компетенция органов управления обществом и поря­док принятия ими решений; порядок подготовки и проведения об­щего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления обществом квали­фицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества. Кроме перечисленных обязательных сведений, устав общества может содержать и другие положения, не противоречащие федеральным законам, ГК.

Следующая за учреждением стадия создания юридического лица – это его государственная репистрация. В соответствии со ст. 51 ГК она производится в органах юстиции и регулируется специальным законо­дательством о регистрации юридических лиц.

Деятельность любой организации может быть связана с изме­нениями в ее организационной структуре, что, в свою очередь, тре­бует отражения этих изменений в учредительных документах. Этим вопросам посвящено специальное место в акционерном законода­тельстве. Решение общества о внесении изменений и дополнений в

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 108

его устав или утверждение устава в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, поскольку действительно затрагивает интересы всех участников общества.

Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции принимается на общем собрании акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих уча­стие в общем собрании, а в случае увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций – на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством голосов принимающих участие в общем собрании акционеров, или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятого единогласно. Такие решения подлежат обязательной го­сударственной регистрации, подобной регистрации создания об­щества.

Применительно к акционерным обществам, следует остано­виться на двух вопросах, имеющих непосредственное отношение и к другим организационным формам, но в данном случае особенно очевидным в силу специфического характера организации акцио­нерного капитала. Речь пойдет о том, с какого момента изменения и дополнения, внесенные в устав общества, приобретают юриди­ческую силу и становятся обязательными для участников организа­ции и других лиц. Как видно из п. 3 ст. 52 ГК, законодатель сегодня разделяет момент возникновения обязанности соблюдать такие из­менения для третьих лиц и для самих акционеров. Внесение измене­ний в учредительные документы и утверждение их в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента государственной реги­страции таких изменений. Что касается самих участников общества, то закон не определяет этот момент, хотя и утверждает, что су­ществуют случаи, когда внесенные изменения легализуются в ином порядке, а именно путем уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Из чего, на наш взгляд, можно сде­лать вывод о том, что для самих акционеров внесенные изменения приобретают силу непосредственно с момента вынесения решения об этом на общем собрании и уведомления об этом решении реги­стрирующего органа. Эта позиция законодателя имеет большое практическое значение, поскольку в деятельности организаций часто возникают имущественные споры, например, между учредите­лями общества и его новыми участниками. Разрешение этих споров невозможно без установления того момента, с которого в состав об­щества вошли его новые участники.

Другое, на что следует обратить внимание, это то, как законода­тель различает понятия «внесение изменений и дополнений в учре­дительные документы» и «принятие новой редакции учредительных документов». Отличие этих процедур впервые регламентируется

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 109

нашим законодательством и безусловно говорит о возросшем его качестве. Эти понятия схожи, поскольку любое изменение учреди­тельных документов влечет за собой изложение таких документов в новой редакции. К сожалению, ст. 14 Закона об акционерных об­ществах только указывает на это различие и ничего не говорит о кри­териях, которыми здесь следует руководствоваться на практике. Это обстоятельство естественно требует некоторых комментариев и по­яснений. Если вслед за законодателем предположить, что это разные понятия, то различие может быть в первую очередь связано с их объ­емом. Поскольку содержанием как первого, так и второго является определенное количество внесенных изменений, логично предпо­ложить, что в одном из этих случаев изменений вносится больше, нежели в другом. Однако просто количественного критерия здесь явно недостаточно, поскольку на практике пришлось бы в каждом конкретном случае определять ту меру изменений, которая позволи­ла бы считать их новой редакцией или просто внесением изменений. Следовательно, отличие здесь должно заключаться не столько в ко­личестве изменений, сколько в том новом качестве, которое при­дается юридическому лицу изменением его учредительных докумен­тов. Следуя далее логике таких рассуждений, можно предположить, что изменение качества юридической личности – это не что иное, как смена одного вида организационной формы юридического лица на другой.

Если теперь вновь вернуться к понятиям, объем которых мы пы­таемся определить, а именно – «внесение изменений и дополнений в учредительные документы» и «принятие новой редакции учредитель­ных документов», то несомненно, что второе шире первого и именно оно должно быть связано с реорганизацией юридического лица. При­чем здесь следует иметь в виду все варианты реорганизации, пред­усмотренные законодательством. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделе­ния и преобразования и заканчивается моментом государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При этом преобра­зование общества допускается только в иной вид хозяйственного об­щества или в производственный кооператив (ст. 104 ГК).

Природа акционерного общества предполагает наличие си­стемы коллективных органов управления и контроля. Поскольку акционеры обычно не принимают участия в его деятельности, кол­лектив АО можно разделить на две основные группы: собственники (акционеры) и наемные работники разного уровня, непосредственно организующие деятельность общества. Органами управления об­щества являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление общества, директор.

Высшим органом управления общества является общее собра­ние его акционеров. Общее собрание созывается не реже одного раза

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 110

в год и проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, эти сроки не могут быть ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества. Предметом обсуждения годового общего собрания являются вопро­сы об избрании исполнительных органов общества, его ревизионной комиссии, утверждение аудитора общества, здесь же рассматривают­ся представляемый советом директоров годовой отчет общества и иные документы, оценивающие финансово-хозяйственную деятель­ность общества. Иные общие собрания акционеров, помимо годово­го, являются внеочередными. Организация проведения общего со­брания, а именно утверждение даты и порядка его проведения, спо­соб сообщения о собрании акционерам, перечень предоставляемых акционерам материалов (информации) при подготовке к проведе­нию общего собрания устанавливаются советом директоров.