Учебный год 22-23 / popandopulo

В схематическом плане такие права могут быть представлены следующим образом: если это права обязательственные: субъект – права и обязанности – объект – права и обязанности – субъект; если же права вещные, то схема может выглядеть так: субъект – пра­ва и обязанности – объект (вещь).

Предметом рассмотрения в данной главе являются вещные права предпринимателя, т. е. такие права, субъектами которых могут быть либо все граждане и юридические лица различных видов, осу­ществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии с требованиями действующего законодательства, либо хотя бы один из возможных субъектов коммерческого права.

В этом смысле можно говорить об универсальных и специаль­ных вещных правах предпринимателей.

К первой группе могут быть отнесены такие права, как право постоянного землепользования, сервитута, право залога недвижи­мости и аренды предприятий. Субъектами таких прав могут быть в принципе любые предприниматели.

Что же касается других вещных прав, то их субъектами могут быть не все предприниматели, а лишь некоторые их категории. Так, субъектами права хозяйственного ведения могут быть лишь государ­ственные и муниципальные унитарные предприятия, субъектами права оперативного управления – учреждения и казенные пред­приятия, а также – до своего преобразования, которое в соот­ветствии с п. 5 ст. 6 Федерального закона о введении в действие час­ти первой Гражданского кодекса Российской Федерации, должно произойти не позднее 1 июля 1999 г. – индивидуальные (семейные) частные предприятия и предприятия, созданные хозяйственными товариществами и обществами, религиозными организациями, объ­единениями, благотворительными фондами на праве полного хозяй­ственного ведения.

Общегражданское законодательство в ст. 216 ГК содержит пе­речень таких имущественных прав, которые наряду с правом соб­ственности относятся к числу вещных прав. Это следующие права:

– право хозяйственного ведения

– право оперативного управления

– право постоянного землепользования

– право пожизненного наследуемого владения земельным участком

– сервитута.

Приведенный перечень вещных прав, содержащийся в ст. 216 ГК, не назван в самой этой статье исчерпывающим. Напротив, текст

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 150

статьи содержит слова: «Вещными правами наряду с правом соб­ственности, в частности, являются: ...» Такая редакция дает основа­ния для различных толкований приведенного далее перечня: одни полагают, что слова «в частности» означают, что могут быть и иные, не поименованные в данной статье ГК вещные права, другие же склоняются к тому, что ст. 216 содержит исчерпывающий перечень вещных прав.

Спор этот важен прежде всего потому, что вещные права по сравнению с обязательственными имеют более сильную правовую защиту: при конкуренции двух исков в отношении одного и того же имущества, если один иск основан на вещном праве, а другой – на обязательственном, первенство принадлежит вещно-правовому иску.

Дискуссионность вопроса о перечне вещных прав по современ­ному российскому законодательству вызвана не только редакцией ст. 216 ГК, но и тем, что ст. 131, устанавливающая обязательную государственную регистрацию недвижимости и сделок с ней в п. 1 к тем вещным правам, которые названы в ст. 216, добавляет ипотеку, т. е. залог недвижимости, а в ст. 132, определяющей предприятие как специфический объект права – имущественный комплекс, в п. 2 к числу сделок, связанных с установлением, изменением или прекра­щением вещных прав, отнесены и залог в целом (а не только ипоте­ка), и аренда. Означает ли это, что право залога и право аренды, если их объектом является предприятие в целом как имущественный комплекс – это вещные права?

Ведь от ответа на этот вопрос может зависеть решение по се­рьезному имущественному спору в области коммерческой деятель­ности. Представляется, что, поскольку законодатель прямо отнес ипотеку к числу подлежащих государственной регистрации вещных прав на недвижимость, следует это право признавать вещным, наря­ду с сервитутами и иными правами, перечисленными в ст. 216.

Что же касается залога и аренды предприятия как имуществен­ного комплекса, то и здесь, с учетом того, что правовой режим этих объектов определяется специально посвященными им нормами час­ти первой и части второй ГК, следует прийти к выводу о том, что права арендаторов и залогодержателей предприятия – это права вещные.

В юридической литературе спорным является вопрос о право­вой природе права залога в целом: следует ли относить его к правам вещным или обязательственным? Конечно, у залогодержателя нет права стать собственником заложенной вещи преимущественно пе­ред другими лицами, если основное обязательство не исполнено должником-залогодателем. Однако права залогодержателя не огра­ничиваются правом на получение удовлетворения из стоимости за­ложенного имущества. Залогодержатель контролирует использова-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 151

ние предмета залога и распоряжение им залогодателем: ведь без со­гласия залогодержателя залогодатель, оставаясь собственником предмета залога, не вправе ни передать его другому лицу в пользова­ние, например, в аренду, ни распорядиться им путем продажи.

Кроме того, залогодержатель, хотя и не может стать на основе залога собственником предмета залога, вправе требовать продажи этого имущества в соответствии со ст. 349–350 ГК.

Поэтому представляется, что есть серьезные аргументы в пользу признания права залога вещным правом.

В ст. 216 ГК применительно к земельным участкам названы та­кие специфические вещные права, как право постоянного земле­пользования, право пожизненного наследуемого владения земель­ным участком. Названы и сервитута, однако практически этот ин­ститут может быть применен во всей полноте только после введения в действие гл. 17 ГК, посвященной регулированию земельных отно­шений.

Земельное законодательство, применяемое к сделкам с земель­ными участками в субсидиарном порядке наряду с общеграждан­ским законодательством, предусматривает такое право на земельный участок, как право аренды земельного участка. Многие предприни­матели, как в городах, так и в сельской местности, в том числе сель­скохозяйственные предприятия и фермеры, являются арендаторами земельных участков. Эти участки выступают и как территориально-пространственный базис, и как средство производства, или только в первом из этих качеств.

Возникает вопрос о правовой природе права аренды земельного участка: следует ли считать его правом обязательственным или вещ­ным?

Представляется, что есть основания относить это право к числу вещных прав, причем это специфическое вещное право, имеющее целый ряд особенностей в силу того, что его объектом является не­движимость особого рода – земельный участок.

Для содержания вещных прав предпринимателей характерно, что все они с точки зрения общегражданской классификации субъек­тивных прав относятся к числу абсолютных прав. К этой же группе прав принадлежат и такие права, как авторские, личные неимуще­ственные, право на имя, в том числе на фирменное наименование, права патентовладельцев и т. д. Все вещные права – это права абсо­лютные, однако не все абсолютные права являются вещными.

Для всех вещных прав характерны такие черты, или свойства, как право следования и право преимущества. В них ярко выражается специфика вещных прав в сравнении с правами относительными.

Так, при продаже имущества, обремененного залогом, право залога сохраняется за залогодержателем. Это пример того, что вещ­ные права как бы «следуют за вещью».

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 152

Право преимущества состоит в том, что если на одно и то же имущество заявлено два иска, т. е. налицо конкуренция прав – вещ­ного и обязательственного, преимущество имеет вещное право.

Правовая традиция большинства стран признает круг вещных прав ограниченным. Это означает, что субъекты права, в том числе и предприниматели, не вправе сами, по своему усмотрению, созда­вать, конструировать такие вещные права, которые не предусмотре­ны данной правовой системой. Это заметно отличает категорию вещных прав от прав обязательственных, так как применительно к договорному праву фундаментальное значение имеет принцип сво­боды договора, выраженный в ст. 421 ГК: «Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами».

Принцип ограниченности круга вещных прав действует и в оте­чественном праве, хотя история становления современного россий­ского коммерческого законодательства дает пример попытки нару­шить этот принцип.

Известно, что к 1990-м годам, в начальный период коренных экономических преобразований, направленных на формирование рынка, появились попытки использовать конструкцию траста – доверительной собственности в российских условиях.

С учетом того, что траст на его родине – в странах англо­-американского права, является одним из вещных прав, поскольку это доверительная собственность, применение траста в России требовало ответа на вопрос: предусмотрен ли этот институт российским правом. До декабря 1993 г. ответ был однозначно отрицательным. Поэтому все попытки использовать этот термин в российской коммерческой прак­тике приводили к тому, что то, что называлось трастом, было не вещ­ным, а обязательственным правом, основанным на договоре о переда­че в траст. Вместе с тем определение содержания самого этого права в законе отсутствовало.

Траст был введен в российское право президентским указом в декабре 1993 г. в отношении весьма узкого круга объектов – акций приватизированных бывших государственных предприятий, если эти акции остались в государственной собственности, т. е. были на первом этапе приватизации закреплены за Фондами имущества. Такие акции могли быть переданы по решению их держателей в траст юридическим или физическим лицам.

Однако широкого распространения эта практика не получила, а само существование траста прекратилось с принятием части первой ГК РФ в 1994 г.

Институт траста послужил основой специфической конструк­ции – права доверительного управления имуществом, которая появи­лась в российском гражданском праве благодаря теоретической кон­струкции, заложенной в п. 4 ст. 209 ГК и затем развитой в гл. 53 ГК.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 153

Это право является институтом обязательственного права, поскольку у носителя такого права не возникает права собственности оно сохраняется за учредителем траста. Ведь российская гражданско-правовая доктрина не признает, в отличие от системы общего права, возможности существования расщепленной собственности, а потому право собственности не может быть разделено, распределено между разными субъектами.

Существующая же заинтересованность коммерческого оборота в применении некоей конструкции, которая была бы хотя бы похожа на траст, привела к включению в гражданское законодательство до­верительного управления как такого вида договора, который позво­ляет при сохранении права собственности за учредителем такого управления передать не только достаточно широкие, по усмотрению этого учредителя, права по управлению переданным доверительному управляющему имуществом, но и наделить его правом совершать сделки с таким имуществом от своего имени.

Таким образом, анализ общегражданского и специального за­конодательства, обращенного к предпринимательской деятельности, позволяет отнести к вещным правам предпринимателей следующие субъективные вещные права:

– право собственности,

– право хозяйственного ведения,

– право оперативного управления,

– ипотека, залог,

– аренда предприятия,

– право постоянного землепользования,

– право пожизненного наследуемого владения земельным участком,

– право аренды земельного участка.

Кроме того, к числу вещных прав могут быть отнесены такие права на участки недр, обособленные водные объекты, леса, а также иные природные объекты, которые предусмотрены специальным законодательством об этих видах объектов коммерческого оборота.

Так, например, обособленные водные объекты могут находить­ся в собственности, аренде или пользовании, причем содержание соответствующего права на эти объекты будет определяться как об­щегражданским, так и, в субсидиарном порядке, специальным вод­ным законодательством. Последнее играет определяющую роль в установлении обязанностей носителя любого из этих вещных прав в связи с фактическим использованием таких объектов, ориентируясь прежде всего на экологические требования.

Следует особо подчеркнуть, что среди вещных прав, предусмот­ренных общегражданским законодательством, есть такие, субъекта­ми которых могут быть только предприниматели. Например, право хозяйственного ведения может принадлежать только государствен-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 154

ным или муниципальным предприятиям, право аренды предприя­тия – только предпринимателю.

С учетом сказанного, понятие вещных прав предпринимателей может быть сформулировано следующим образом: к числу вещных прав предпринимателей относятся предусмотренные законодатель­ством универсальные и специальные вещные права, объектом кото­рых выступает имущество, используемое предпринимателями в предпринимательской и иной деятельности.

§ 2. Правовой режим вещей

Объектами вещных прав предпринимателей могут выступать такие виды имущества, которые являются полностью оборотоспособными или ограниченно оборотоспособными. Такое разграниче­ние объектов в ст. 129 ГК основано на том, что некоторые объекты могут принадлежать не всем , а лишь указанным в законодательстве участникам оборота, а также на том, что использование определен­ных объектов возможно лишь по специальному разрешению.

Таким образом, ограничение оборотоспособности может быть установлено по субъектному или по объектному признакам. В по­следнем случае речь идет о разрешительном порядке включения в оборот.

Примерами ограничения оборотоспособности по субъектному признаку являются нормы об аренде предприятий, о найме жилого помещения, примерами же ограничений по объектному признаку могут быть правила о выпуске (эмиссии) ценных бумаг, о валютном регулировании.

Круг вещей и иного имущества, которое обычно является объ­ектом вещных прав предпринимателей, определяется, прежде всего, самой природой предпринимательской деятельности. Для нее харак­терно использование всякого имущества для извлечения прибыли. Последняя является основной целью и конституирующим призна­ком предпринимательской деятельности.

Вместе с тем следует учесть, что не во всех случаях, когда речь идет об использовании имущества в предпринимательской деятель­ности, мы имеем дело с вещными правами коммерческих организа­ций. Ведь предпринимательскую деятельность могут осуществлять не только профессиональные предприниматели, т. е. физические и юридические лица, зарегистрированные в качестве соответственно индивидуальных предпринимателей или коммерческих организа­ций. Предпринимательством вправе заниматься и некоммерческие организации.

Следовательно, если некоммерческая организация использует свое имущество для некоммерческой деятельности, то оно является

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 155

объектом общегражданского оборота и его правовой режим подчи­няется правилам общегражданского законодательства о вещных правах. Однако, если тот же субъект – некоммерческая организация в соответствии со своей специальной правоспособностью включает­ся в коммерческую деятельность, соответствующее имущество уже является объектом вещных прав предпринимателя.

Так, например, получив здание в собственность, такая органи­зация становится собственником в общегражданском смысле этого понятия, а осуществляя свои правомочия и предоставляя такое зда­ние в аренду или используя его в качестве предмета ипотеки для по­лучения банковского кредита, она ведет уже предпринимательскую деятельность.

Этот пример показывает, что практическое значение разграни­чения объектов вещных прав на такие, которые участвуют только в коммерческом обороте, и такие, которые участвуют в нем наряду с участием в общегражданском обороте, достаточно ограниченно. Вместе с тем это разграничение может иметь существенное значение в тех случаях, когда правовая норма прямо связывает саму возмож­ность существования тех или иных вещных прав с субъектом, кото­рому они могут принадлежать.

Например, если земельный участок был предоставлен или при­обретен в собственность для ведения фермерского хозяйства, то соб­ственником этого участка и в дальнейшем может быть только тот, кто ведет такое хозяйство: только фермер может быть наследником при наследовании такого земельного участка.

В определенном смысле можно утверждать, что объектом вещ­ных прав предпринимателя может быть практически любое имуще­ство, пригодное по своим качествам для роли товара или средства производства. С этой точки зрения в мире вещей найдется немного исключений. Однако основное значение в сфере предприниматель­ской деятельности имеют такие виды имущества, которые, во-первых, являются или могут быть средствами производства и, во-вторых, находятся в коммерческом, экономическом обороте.

Естественно, что для коммерческого права имеет значение об­щая классификация вещей, приведенная в гл. 6 ГК и включающая такие категории, как недвижимые и движимые вещи, делимые и неделимые, сложные вещи, главные вещи и принадлежности, пло­ды, продукция и доходы, а также такие специальные объекты , как деньги и валютные ценности.

Особое место среди объектов вещных прав предпринимателей занимают предприятия, каждое из которых выступает как единый имущественный комплекс, используемый для осуществления пред­принимательской деятельности.

Предприятия как единый имущественный комплекс в соот­ветствии со ст. 132 ГК признается недвижимостью. В этом качестве

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 156

предприятие в целом, а также его части могут быть предметом таких сделок, как купля-продажа, залог, аренда. Как явствует из текста ст. 132 ГК, во всех этих случаях речь идет о вещных правах.

Названная норма раскрывает содержание предприятия как единого имущественного комплекса и включает в это содержание не только то имущество, которое само по себе, вне комплекса, может быть отнесено к вещам, например, здания, сооружения, оборудова­ние, сырье и материалы, но также и права требования и долги, т. е. имущественные права и обязанности, которые вне единого имуще­ственного комплекса – предприятия вовсе не являются вещами.

Кроме того, в состав предприятия как единого имущественного комплекса включаются исключительные права, например, право на товарный знак, фирменное наименование, знаки обслуживания.

Эти объекты гражданских прав не являются сами по себе веща­ми и, соответственно, объектами вещных прав, однако в составе единого имущественного комплекса – предприятия выступают именно в качестве составляющих вещи, хотя и весьма специфи­ческой.

Здесь уместно вспомнить о философском подходе к соотноше­нию целого и частей: целое не есть просто сумма частей, а представляет собой новое качество, применительно к нашему при­меру – новый объект прав.

Отнесение предприятия к объектам недвижимости требует со­блюдения правил о нотариальной форме и государственной реги­страции сделок с ним, а также о государственной регистрации тех вещных прав, объектом которых оно выступает.

К числу таких вещных прав следует отнести права собствен­ности, хозяйственного ведения, оперативного управления, залога, аренды.

Предприятие выступает в роли объекта договоров купли-продажи, сделок приватизации, может быть предметом аукциона или конкурса. Во всех этих случаях оно рассматривается как единый комплекс и сделка совершается в отношении всего предприятия как единого целого на момент возникновения соответствующих прав и обязанностей, например, на указанную в самом договоре дату или на день составления последнего баланса, на день государственной реги­страции договора и т. д.

Однако, если заключается договор аренды предприятия, т. е. соглашение, по которому оно будет использоваться предпринимате­лем для предпринимательской деятельности, то предметом договора может стать не все предприятие как единый комплекс, а, как сказано в ст. 656 ГК, совокупность всех его основных средств и та часть иму­щества, относимого к средствам оборотным, которая включается в состав арендуемого предприятия на условиях и в порядке, пред­усмотренных договором аренды.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 157

Таким образом, основные средства – это постоянная и неотъ­емлемая часть предприятия как единого имущественного комплекса при заключении любых договоров, объектом которых является пред­приятие как единое целое, единый объект, а оборотные средства имеют переменное значение, если речь идет об аренде предприятия: их состав стороны определяют своим соглашением.

Наиболее распространенным объектом правоотношений и вещных прав в предпринимательской сфере является товар. Опреде­ление товара в Гражданском кодексе отсутствует: в ст. 454 ГК товар трактуется практически как синоним вещи. Представляется, однако, что этого явно недостаточно. Если для договора купли-продажи, о котором идет речь в указанной норме, такое тождество приемлемо, то для коммерческого права в целом вещь и товар – это далеко не одно и то же.

Так, антимонопольное законодательство определяет товар как то, что произведено или предназначено для продажи. В этом смысле товаром могут быть как вещи, так и права, и долги, услуги, работа, деньги.

Поэтому следует признать, что как общегражданское, так и коммерческое законодательство использует термин «товар» в разных смыслах: в одном, более узком, значении – это вещи, находящиеся в коммерческом обороте, выступающие предметом договоров купли-продажи между предпринимателями и гражданами – потребителями или хотя бы предназначенные для этого, в другом же значении – это любые объекты права, включенные в коммерческий оборот.

Современное законодательство о предпринимательской дея­тельности во всех развитых странах , а теперь – и в России, содер­жит весьма важный комплекс норм, направленных на защиту прав потребителей, т. е. граждан, приобретающих для своих потребитель­ских нужд товары или получающих услуги от коммерческих органи­заций и других лиц, осуществляющих предпринимательскую дея­тельность.

В этом смысле может быть выделена и особая категория товаров – потребительские товары. Эти вещи имеют заметные отличия в правовом режиме, прежде всего, это касается возможностей их обмена, ремонта, возврата покупателем, если последний выступает как потребитель.

Развитие рынка недвижимости потребовало достаточно бы­строго развития необходимой для этого нормативной базы.

С начала 1990-х годов берет начало формирование комплекса норм, образующих такой важнейший раздел коммерческого права, как правовой режим недвижимости.

Ст. 130 ГК относит к недвижимости, к недвижимым вещам та­кие объекты, которые, во-первых, прочно связаны с землей, а, во-вторых, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назна­чению невозможно.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 158

С точки зрения коммерческого права среди таких объектов центральное место после предприятий, о которых уже шла речь вы­ше, занимают здания и сооружения. В практике иногда возникает вопрос что имеет в виду законодатель, когда использует термины «здания и сооружения»?

Представляется, что толкование ст. 130, дающей понятие не­движимых вещей, приводит нас к выводу о том, что здание или со­оружение – это отдельный, целостный объект Помещения внутри здания или сооружения, так называемые встроенные помещения, используемые для различных, в том числе и предпринимательских целей, не могут рассматриваться как здание или сооружение и имеют отличный от них правовой режим.

Так, переход права собственности на здание или сооружение влечет за собой и переход соответствующего права на ту часть зе­мельного участка, на которой расположен этот объект и которая необходима для его использования

Переход же права, в том числе права собственности, на поме­щение внутри здания или сооружения, например, это может быть помещение магазина, склада, офиса и т.д., не является основанием возникновения каких бы то ни было прав на часть земельного участка, на котором расположено это здание, поскольку неразрывно связано с землей и расположено на ней именно здание в целом, а не помещения внутри здания.

Особенностью заключения договоров, объектом которых высту­пают такие недвижимые вещи, как предприятия, здания и сооруже­ния, а также земельные участки и иные природные объекты, является требование о составлении единого документа, подписываемого сторо­нами договора, в то время как по общему правилу о форме договора, закрепленному в ст. 434 ГК, письменная форма договора предполагает возможность использования обмена письмами, телеграммами и ины­ми средствами связи для его заключения. В отношении объектов не­движимости это не допускается: здесь необходимо составить единый документ, подписанный обеими сторонами.

Есть важная специфика и в процедуре перехода прав на недви­жимость: эти объекты должны быть переданы продавцом и приняты покупателем по передаточному акту или иному документу о передаче недвижимости, который подписывается сторонами и является, на­ряду с договором, основанием для перехода прав на эту недвижи­мость. Такое требование о передаче прав на недвижимость относится в силу ст. 556 и 560 ГК к договорам купли-продажи, а также в силу ст. 655 и 659 ГК – к договорам аренды предприятий, зданий и со­оружений.

Что касается момента возникновения прав на недвижимость при совершении сделок с ней, то следует учесть, что, во-первых,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 159

сами договоры подлежат государственной регистрации и только с момента такой регистрации считаются заключенными.

Во-вторых, государственной регистрации подлежат права на недвижимость в соответствии со ст. 131 ГК.

Возникает вопрос: когда у приобретателя по договору купли-продажи недвижимости возникает право собственности: в момент государственной регистрации договора или государственной реги­страции права собственности? Регистрационная практика стреми­лась обойти этот вопрос и была ориентирована на регистрацию до­говора и права одновременно. Однако это явно не согласуется с кон­струкцией перехода прав на недвижимость, заложенную в законода­тельстве: оно предполагает известную поэтапность в возникновении прав на недвижимость – заключение договора, его нотариальное удостоверение, государственная регистрация договора, передача имущества на основе передаточного акта, регистрация прав нового собственника. Когда же возникает право собственности? Представ­ляется, что ст. 223 ГК, связывающая возникновение права собствен­ности на имущество, отчуждение которого подлежит государствен­ной регистрации, с моментом такой регистрации, использует термин «отчуждение» как синоним сделки и предполагает, что отчуждение – это и купля-продажа, и дарение, и наследование, и иные сделки с недвижимостью.