Учебный год 22-23 / popandopulo

В случаях, связанных с представительством предпринимателя, предпринимателем остается сам представляемый, т.е. лицо, от име­ни которого совершаются юридические действия представителем и для которого возникают правовые последствия этих действий.

Г.Ф. Шершеневич писал: «Несущественно, ведет ли купец сам дело или поручает его полностью доверенному; несущественно, принадлежит ли ему на праве собственности предприятие, потому что он может быть его арендатором – и все же купцом будет он, а не собственник; несущественно, за чей счет ведется торговля, и если бы в действительности за спиной купца, как подставного лица, скрыва­лось другое лицо, имущественно заинтересованное в успехе, – все же купец будет тот, от имени кого ведется дело»[8]. При этом, разу­меется, что в определенных случаях представитель также может быть предпринимателем, например, поверенный, действующий как пред­приниматель.

К основным видам представительства в сфере предпринима­тельства относятся: представительство, осуществляемое служащими коммерческой организации, представительство, осуществляемое различного рода самостоятельными агентами, которые заключают сделки от имени представляемого и находятся с ним в постоянных отношениях.

Особенность правового положения представителя по россий­скому законодательству состоит в том, что не признаются представи­телями те лица, которые выступают хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве таковых в п. 2 ст. 182 ГК, в част­ности, названы коммерческие посредники, конкурсные управляю­щие при банкротстве, лица, уполномоченные только на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представителями первого рода – служащими коммерческой организации – выступают физические лица, действующие на осно­вании трудового договора, в служебную функцию которых входит осуществление представительства коммерческой организации руко­водители, заместители руководителей коммерческих организаций, юрисконсульты и др.

Названные лица не являются предпринимателями, так как а) они действуют не от своего имени, а от имени коммерческой организации,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 52

исполняя трудовые обязанности в соответствии с занимаемой долж­ностью в коммерческой организации, б) осуществляют деятельность не на свой риск и несут трудовую ответственность за виновные противо­правные действия (бездействие), связанные с осуществлением ими слу­жебных функций, в) основной целью их деятельности не является си­стематическое извлечение прибыли, они получают вознаграждение за труд в соответствии с занимаемой должностью; г) они не подлежат госу­дарственной регистрации в качестве предпринимателя, а действуют на основании трудового договора. Иначе говоря, названные лица являются субъектами трудового, а не коммерческого права.

Представителями второго рода являются лица (физические или юридические), не находящиеся в служебных отношениях с предпри­нимателем Они сами могут быть и, как правило, являются предпри­нимателями, например, поверенный в договоре поручения (п. 3 ст. 972 ГК), товарищ в договоре простого товарищества (п. 1ст. 1044 ГК)и др.

В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства. Особенность коммерческого представитель­ства состоит в том, что коммерческий представитель может одновре­менно представлять разные стороны в сделке при условии согласия этих сторон либо в случаях, прямо предусмотренных законом. Ком­мерческое представительство осуществляется на основании пись­менного договора, содержащего указание на полномочия представи­теля, а при отсутствии таких указаний – также и доверенности.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обус­ловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при ис­полнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. На коммер­ческого представителя возлагается обязанность сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, в том числе и после данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются зако­ном и иными правовыми актами.

Предприниматели (индивидуальные предприниматели, ком­мерческие организации), являясь самостоятельными субъектами права, осуществляют предпринимательскую деятельность посред­ством эксплуатации своего предприятия – имущественного ком­плекса (объекта права), используемого для осуществления предпри­нимательской деятельности (ст. 132 ГК).

Следует обратить внимание на то, что термин «предприятие» используется в юридической науке и законодательстве в разном зна­чении объекта либо субъекта права. Так, Гражданский кодекс не

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 53

ограничился использованием указанного термина только для обо­значения определенного объекта права В виде исключения термин «предприятие» используется для обозначения организационно-правовой формы коммерческих организаций – государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 113–115 ГК). Сходная картина с использованием термина «предприятие» наблюдается и в других странах[9].

Учитывая сказанное, под предприятием следует понимать имущество (объект права) как средство предпринимательской дея­тельности, принадлежащее предпринимателю, являющемуся субъек­том права на предприятие В этой связи правильнее говорить не о руководителе предприятия (его работнике), а о руководителе ком­мерческой организации, являющимся ее представителем, высту­пающим в торговом обороте от ее имени. Точно так же не предприя­тие обладает фирменным наименованием и подлежит регистрации в едином государственном реестре юридических лиц, а само это юри­дическое лицо – предприниматель. Несостоятельным (банкротом) признается предприниматель, но не предприятие как объект права

Вицы предпринимателей. Прежде всего все предприниматели под­разделяются на две группы: индивидуальные предприниматели – фи­зические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; предприниматели – юридиче­ские лица (коммерческие организации).

Классификация коммерческих организаций может быть прове­дена по основаниям, подобно тому как классифицируются юридиче­ские лица вообще.

Так, в зависимости от прав учредителей (участников) в отноше­нии коммерческих организаций или их имущества можно выделить а) коммерческие организации, в отношении которых их участники имеют обязательственные права; хозяйственные товарищества, хозяй­ственные общества, производственные кооперативы, б) коммерческие организации, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности или иное вещное право – государственные и му­ниципальные унитарные предприятия. По данному критерию выде­ляется также группа юридических лиц, в отношении которых их участники не имеют имущественных прав (ни вещных, ни обязатель­ственных). Однако среди них коммерческих организаций нет (ст. 48 ГК РФ).

В зависимости от вида вещного права на имущество коммер­ческой организации различаются: а) коммерческие организации, об­ладающие правом собственности на имущество: хозяйственные то­варищества, хозяйственные общества, производственные коопера­тивы; б) коммерческие организации, обладающие правом хозяй­ственного ведения на имущество: государственные и муниципаль-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 54

ные унитарные предприятия (кроме казенных); в) коммерческие организации, обладающие правом оперативного управления на имущество, казенные предприятия. В связи с отмеченным следует особо подчеркнуть, что по действующему законодательству исклю­чается возможность создания и деятельности коммерческих органи­заций, как впрочем и других юридических лиц, только на базе иму­щества, полученного по договору (аренды, займа и т. п. ), при от­сутствии вкладов учредителей в уставный (складочный) капитал коммерческой организации.

Наряду с другими возможными классификациями коммерческих организаций обращает на себя внимание их классификация по орга­низационно-правовым формам: хозяйственные товарищества (полные и на вере), хозяйственные общества (с ограниченной ответствен­ностью, с дополнительной ответственностью, закрытые и открытые акционерные общества), производственные кооперативы, государ­ственные и муниципальные предприятия (действующие на праве хо­зяйственного ведения либо на праве оперативного управления).

Как уже отмечалось, перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций дан непосредственно Гражданским кодек­сом и является исчерпывающим. Со дня официального опубликования части первой ГК (8 декабря 1994г.) коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех организационно-правовых формах, которые предусмотрены ГК. В то же время в ст. 6 Федерального закона РФ от 30 ноября 1994 г. «О введении в действие части первой Граждан­ского кодекса Российской Федерации» предусмотрен механизм посте­пенного перехода к новым организационно-правовым формам коммер­ческих организаций.

Предусмотрено, что к полным товариществам, смешанным то­вариществам, товариществам с ограниченной ответственностью, ак­ционерным обществам закрытого типа и акционерным обществам открытого типа, созданным до официального опубликования части первой ГК, применяются соответствующие нормы гл. 4 ГК о полном товариществе (ст. 69–81), товариществе на вере (ст. 82–86), об­ществе с ограниченной ответственностью (ст. 87–94), акционерном обществе (ст. 96–104).

Учредительные документы этих хозяйственных товариществ и обществ до приведения их в соответствие с нормами гл. 4 ГК дей­ствуют в части, не противоречащей указанным нормам.

Учредительные документы полных товариществ и смешанных товариществ, созданных до официального опубликования части пер­вой ГК, подлежали приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК не позднее 1 июля 1995 г.

Учредительные документы товариществ с ограниченной ответ­ственностью, акционерных обществ и производственных кооперати­вов, созданных до официального опубликования части первой ГК,

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 55

подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК об общест­вах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах и о производственных кооперативах в порядке и сроки, которые будут определены соответственно при принятии законов об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах и о производственных кооперативах.

В соответствии с п. 3 ст. 94 Федерального закона РФ от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» учредительные до­кументы акционерных обществ, созданных до введения в действие этого закона (1 января 1996 г.), подлежат приведению в соответствие с нормами данного закона не позднее 1 июля 1997 г. Учредительные до­кументы обществ, не приведенные в соответствие с Федеральным за­коном до 1 июля 1997 г., считаются недействительными[10].

В соответствии со ст. 29 Федерального закона от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах»« учредительные документы про­изводственных кооперативов, созданных до официального опублико­вания части первой ГК, подлежат приведению в соответствие с нор­мами гл. 4 ГК о производственных кооперативах и Федеральным зако­ном «О производственных кооперативах» не позже 1 января 1997 г.[11]

Индивидуальные (семейные) частные предприятия, а также предприятия, созданные хозяйственными товариществами и об­ществами, общественными и религиозными организациями, объ­единениями, благотворительными фондами, и другие не находя­щиеся в государственной или муниципальной собственности пред­приятия, основанные на праве полного хозяйственного ведения, подлежат до 1 июля 1999 г. преобразованию в хозяйственные това­рищества, общества или кооперативы либо ликвидации. По истече­нии этого срока предприятия подлежат ликвидации в судебном по­рядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию соответствующих юридических лиц, налогового органа или прокурора.

К указанным предприятиям до их преобразования или ликви­дации применяются нормы ГК об унитарных предприятиях, осно­ванных на праве оперативного управления (ст. 113, 115, 296, 297)[12], с учетом того, что собственниками их имущества являются их учреди­тели. Иначе говоря, указанные предприятия переводятся в новый, более жесткий правовой режим унитарных предприятий, основан­ных на праве оперативного управления (а не праве полного хозяй­ственного ведения, как было раньше), а также устанавливается субсидиарная ответственность их учредителей (собственников) по долгам таких предприятий.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 56

К созданным до официального опубликования части первой ГК государственным и муниципальным предприятиям, основанным на праве полного хозяйственного ведения, а также федеральным казенным предприятиям применяются соответственно нормы ГК об унитарных предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения (ст. 113, 114, 294, 295, 297, 300), и унитарных предприятиях, основанных на пра­ве оперативного управления (ст. 113,115,296,297,299, 300).

Учредительные документы этих предприятий подлежат приве­дению в соответствие с нормами части первой ГК в порядке и в сро­ки, которые будут определены при принятии закона о государствен­ных и муниципальных унитарных предприятиях.

Объединения коммерческих организаций, не осуществляющие предпринимательскую деятельность и созданные до официального опубликования части первой ГК в форме товариществ или акцио­нерных обществ, вправе сохранить соответствующую форму либо могут быть преобразованы в ассоциации или союзы коммерческих организаций (ст. 121)

В завершение вопроса следует заметить, что широко исполь­зуемые законодательством и практикой категории типа «арендное предприятие», «предприятие с иностранными инвестициями», в том числе «совместные предприятия», «малые предприятия», «фирма», «центр» и т. п. , имеющие определенное смысловое значение, к соб­ственно организационно-правовым формам коммерческих органи­заций отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридиче­ские лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных ГК.

Так, в соответствии с п. 5.14 Государственной программы прива­тизации государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденной Указом Президента РФ от 24 декабря 1993 г. № 2284[13] выкуп государственного и муниципального имущества, сданного в аренду, осуществляется предприятиями-арендаторами, организаци­онно-правовая форма которых приведена в соответствие с действую­щим законодательством.

Предприятия с иностранными инвестициями создаются и дей­ствуют в форме хозяйственных товариществ и обществ (ст. 12 Закона РФ от 14 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях»[14]).

Под малыми предприятиями понимаются коммерческие органи­зации в соответствующих организационно-правовых формах, в устав­ном (складочном) капитале которых доля участия Российской Феде­рации, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 %, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим ли­цам, не являющимся малыми предприятиями, не превышает 25 % и в

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 57

которых средняя численность работников за отчетный период не пре­вышает определенных законом предельных уровней, например, в промышленности – 100 человек, в розничной торговле – 30 человек и т. п. (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 14 июня 1995 г. «О государ­ственной поддержке малого предпринимательства в Российской Фе­дерации»[15]).

[1]] Действие такой презумпции характерно и для законодательства других стран (см.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 106).

[2]] БНА РФ. 1995. № 31. ст. 2990.

[3] Ведомости РСФСР 1991 № 16 ст. 499, СЗ РФ 1995 № 22 ст. 1977.

[4] Ведомости РФ 1992 № 18. ст. 961.

[5] СЗ РФ 1996. № 17 ст. 1918.

[6] СЗРФ 1996 № 17 ст. 1918.

[7] СЗРФ 1996 № 25 ст. 2963.

[8] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. В 2 т. Т. 2.

[9] Гражданское и торговое право капиталистических стран. С. 111.

[10] О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» Федеральный закон от 13 июня 1996 г.

[11] СЗ РФ 1996. ст. 2956.

[12] СЗРФ 1996. № 20. ст. 2321.

[13] САПП РФ 1994. № 1. ст. 2

[14] Ведомости РСФСР. 1991. № 29. ст. 1008.

§ 2. Создание коммерческих организаций

Учреждение коммерческих организаций. Процесс создания ком­мерческих организаций распадается на две стадии: учреждение и го­сударственная регистрация.

Помимо основной цели – систематического извлечения прибы­ли, – создание коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других юридических лиц. Это обособление имущества уч­редителя, ограничение имущественного риска участника обособлен­ным имуществом, организация управления соответствующим иму­ществом, выступление коммерческой организации в обороте от соб­ственного имени. По существу это признаки юридического лица. Рас­смотрим, как они проявляются применительно к коммерческим орга­низациям.

Обособление учредителем своего имущества в целях его экс­плуатации и извлечения прибыли означает в данном случае персо­нификацию этого имущества в новом субъекте права, закрепленность его за создаваемой коммерческой организацией. С экономи­ческой точки зрения в данном случае происходит обособление функции производительного (коммерческого) использования капи­тала учредителя от остального его капитала, что собственно и харак­терно для рыночной экономики. Особенно важное значение это имеет при объединении капиталов многих учредителей для осущест­вления крупномасштабной предпринимательской деятельности, на­пример, при создании открытых акционерных обществ.

Изначально обособление имущества учредителя происходит пу­тем формирования уставного (складочного) капитала коммерческой организации. Затем в процессе деятельности коммерческой органи­зации ее имущество формируется также за счет других поступлений, главным образом – прибыли. Все имущество коммерческой органи­зации учитывается на ее самостоятельном балансе, в чем и находит внешнее формальное проявление имущественная обособленность коммерческой организации.

Уставный (складочный) капитал, которым должны обладать все коммерческие организации, представляет собой сумму вклада

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 58

 (вкладов) учредителя (учредителей), осуществленного в рублях и за­фиксированного учредительными документами коммерческой орга­низации. Уставный капитал коммерческой организации определяет минимальный размер имущества коммерческой организации, гаран­тирующего интересы ее кредиторов.

Вкладом в уставный (складочный) капитал коммерческой орга­низации могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имуще­ственные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денеж­ная оценка вклада производится по соглашению между учредителями коммерческой организации и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п. 6 ст. 66 ГК).

Величины минимальных уставных (складочных) капиталов коммерческих организаций определяются Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной реги­страции предприятий и предпринимателей на территории Россий­ской Федерации»[1] с учетом действия специальных законов, регла­ментирующих тот же вопрос. Размер уставного капитала открытых акционерных обществ, предприятий любых организационно-правовых форм с иностранными инвестициями, государственных и муниципальных унитарных предприятий не должен быть менее сум­мы, равной 1000-кратному размеру минимального размера оплаты труда в месяц на дату государственной регистрации коммерческой организации. Размер уставного капитала других коммерческих орга­низаций (хозяйственных товариществ, закрытых акционерных об­ществ, производственных кооперативов) не должен быть менее сум­мы, равной 100-кратному размеру минимального размера оплаты труда в месяц на дату их государственной регистрации.

В отношении ряда коммерческих организаций, например, ком­мерческих банков, специальным законодательством установлен зна­чительно больший минимальный размер уставного капитала, а также установлены другие требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного капиталов), обеспечивающие имуществен­ные интересы их кредиторов.

Ограничение имущественного риска учредителя обособленным в целях создания коммерческой организации имуществом имеет осо­бенно важное значение в сфере предпринимательства, так как осво­бождает учредителя от ответственности по обязательствам коммер­ческой организации. Коммерческие организации отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК). Ис­ключения из названного правила могут быть предусмотрены Граждан­ским кодексом либо учредительными документами коммерческой ор­ганизации. Так, Российская Федерация несет субсидиарную ответ­ственность по обязательствам казенного предприятия при недоста­точности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 59

Обращает на себя внимание также правило п. 3 ст. 56 ГК: если несостоятельность (банкротство) коммерческой организации вызва­на учредителями или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этой коммерческой организации указания либо иным образом имеют возможность определять ее действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества коммерческой организации может быть возложена субсидиарная ответственность по ее обяза­тельствам.

Приведенные исключительные правила не противоречат прин­ципу самостоятельной имущественной ответственности коммер­ческой организации, так как ответственность иных лиц по долгам коммерческой организации является лишь дополнительной (субсидиарной) к ответственности самой коммерческой организации.

Организация управления обособленным имуществом учредителя при создании им коммерческой организации осуществляется через органы управления коммерческой организации (единоличные и кол­легиальные), ее структурные подразделения, в частности, филиалы и представительства.

Коммерческая организация приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. В определенных случаях, как уже отмечалось, коммерческая органи­зация может приобретать права и принимать на себя обязанности через других лиц: коммерческих представителей (ст. 184), участников (п. 2 ст. 53 ГК).

Порядок назначения или избрания органов управления ком­мерческой организации определяется законом и учредительными документами. Так, наиболее простая организация управления харак­терна для государственных и муниципальных унитарных предприя­тий. Здесь органом управления является единоличный руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным им ор­ганом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК).

Наиболее сложная организация управления характерна для ак­ционерных обществ (ст. 103 ГК). Здесь создается многозвенная систе­ма органов управления (общее собрание акционеров, совет директо­ров, исполнительный орган) и контроля (ревизионная комиссия), определенным образом и весьма строго распределяется между ними компетенция, что в конечном счете не только обеспечивает эффек­тивную эксплуатацию имущества (предприятия), но и гарантирует права акционеров и других кредиторов акционерного общества.

Организационную структуру коммерческих организаций со­ставляют их подразделения. Иногда это имущественно и организа­ционно обособленные подразделения – филиалы и представитель­ства. Последние отличаются тем, что расположены вне места на­хождения коммерческой организации и осуществляют все его функ-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 60

ции или их часть (филиалы) либо представляют интересы коммер­ческой организации и осуществляют их защиту (представительства). Имущество, которым наделяются подразделения коммерческой ор­ганизации, может учитываться на отдельном (в рамках самостоя­тельного баланса коммерческой организации) балансе.

Представительства и филиалы, а также другие подразделения коммерческой организации не являются юридическими лицами. Они действуют на основании утвержденных коммерческой организацией положений Их руководители назначаются коммерческой организаци­ей и действуют на основании доверенности коммерческой организа­ции. Представительства и филиалы должны быть указаны в учреди­тельных документах создавшей их коммерческой организации (ст. 55 ГК).

Коммерческие организации создаются ради выступления в обо­роте от собственного имени, независимо от учредителей. Обладая обособленным имуществом, организационной структурой для управления этим имуществом, коммерческая организация через свои органы управления или представителей участвует в рыночных отношениях, от своего имени приобретает и осуществляет права и несет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде.

Коммерческая организация имеет свое фирменное наименова­ние, содержащее указание на ее организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях также на характер деятельности коммерческой организации. Фирменное наименование коммер­ческой организации указывается в ее учредительных документах и подлежит государственной регистрации одновременно с государ­ственной регистрацией самой коммерческой организации. Исполь­зование фирменного наименования является исключительным пра­вом коммерческой организации-правообладателя (ст. 54 ГК).

Органы коммерческой организации, ее филиалы и представи­тельства, другие представители действуют от имени коммерческой организации. В силу п. 3 ст. 53 ГК лица, которые в силу закона или учредительных документов коммерческой организации выступают от ее имени, должны действовать в ее интересах добросовестно и ра­зумно. В случае злоупотреблений со стороны представителей они обязаны со требованию учредителей (участников) коммерческой организации возместить убытки, причиненные ими коммерческой организации.