Учебный год 22-23 / popandopulo

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 91

участников, которые продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие (п. 2 ст. 75 ГК).

Достаточно жесткая система ответственности полного товари­щества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узко специальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или родственников, где достаточно распространены личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений влечет обычно прекращение дея­тельности товарищества.

Вместе с тем эта система ответственности полного товари­щества имеет, без сомнения, свои положительные черты, поскольку делает его весьма привлекательным для потенциальных кредиторов или контрагентов, тем самым повышая кредитоспособность това­рищества. Уже сам факт создания такого товарищества говорит об уверенности его участников в успехе дела, надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно поэтому исторически большинство наиболее солидных торговых товариществ в дореволю­ционной России создавалось в этой форме.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК участниками полного товари­щества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь исключает из числа участников иных граждан, не являющихся предпринимателями. Такая позиция зако­нодателя, ориентированная на профессиональный состав участни­ков этого юридического лица, не лишена логики.

Во-первых, принцип неограниченной ответственности, приме­няемый к полным товариществам, может быть эффективно реализо­ван только в отношении тех лиц, которые профессионально зани­маются предпринимательской деятельностью, так как ответствен­ность предпринимателя отличается от ответственности граждан тем, что, по общему правилу, наступает вне зависимости от вины пред­принимателя, в то время как для граждан действует общий принцип ответственности только за вину.

Во-вторых, каждый из участников полного товарищества дей­ствует на рынке самостоятельно и для этого он должен иметь соот­ветствующие полномочия, закрепленные в свидетельстве о его госу­дарственной регистрации в качестве предпринимателя.

Создание полного товарищества начинается с разработки и утверждения участниками его учредительных документов. Посколь­ку любой участник такого товарищества занимается предпринима­тельской деятельностью от имени товарищества в целом, для его создания и функционирования не нужен устав, единственным учре­дительным документом здесь является учредительный договор

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 92

 (ст. 70 ГК). В этом договоре участники товарищества могут догово­риться или о создании общих органов управления для совместного ведения предпринимательской деятельности (при наличии едино­гласного решения всех участников на совершение каждой сделки товарищества), или возложить управление товариществом на одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников (п. 1 ст. 72 ГК).

Управление делами товарищества, по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК). По общему же правилу каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как и любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, так как гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из пол­ных товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).

Выход из состава полного товарищества может быть доброволь­ным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества). В первом случае участник вправе выйти из товарищества по собственному заявлению, однако, если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход из него возможен лишь по уважитель­ной причине (ст. 77 ГК). Во втором случае участник полного това­рищества при наличии серьезных оснований может быть исключен из товарищества только в судебном порядке и по единогласному решению остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК).

При выходе из товарищества участник вправе получить денеж­ный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в иму-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 93

ществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо тре­тьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товари­щей (ст. 79 ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального ре­шения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит при возникнове­нии или общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК), или при утрате тех особых лично-доверительных отно­шений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое това­рищество в общество с одним участником.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) также пред­ставляет собой объединение нескольких лиц и их капитала, создан­ное на основе договора между ними для совместной хозяйственной деятельности.

Все участники товарищества на вере подразделяются на две основные группы: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Первые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем сво­им имуществом, причем неограниченно и солидарно. Таким образом, правовой режим этой группы полностью схож с тем, который устано­влен для участников полных товариществ. Другая группа участни­ков– вкладчики, или коммандитисты, делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товари­щества.

В отличие от полных товариществ, где все его участники долж­ны обязательно быть профессиональными предпринимателями, в товариществе на вере только полные товарищи должны быть инди­видуальными предпринимателями или коммерческими организа­циями, что касается вкладчиков, то ими могут быть любые граждане и любые юридические лица за исключение тех, которые специально перечислены в ГК. В частности, вкладчиками в товариществе на вере не вправе выступать государственные органы и органы местного самоуправления, за исключением случаев, специально предусмот­ренных законом. По смыслу ст. 3 ГК речь идет исключительно о федеральных законах, т. е. никакие ведомственные акты, акты ис­полнительной власти и акты органов местного самоуправления, являясь подзаконными, не могут устанавливать исключений на этот счет. Другое исключение распространяется на финансируемые соб­ственником учреждения. Они могут быть участниками любого това-

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 94

рищества, в том числе и коммандитного, только с разрешения соб­ственника, если иное не установлено законом. И, наконец, послед­нее исключение относится к отдельным категориям граждан, кото­рым закон может специально запретить участие в хозяйственных товариществах. В этом случае речь может идти об отдельных катего­риях государственных служащих, участие которых в делах товари­щества может нанести вред интересам государства.

Различие в правовом положении участников товарищества на вере соответственно обусловливает и другие его правовые особен­ности, в частности коммандитисты отстранены от предпринима­тельской деятельности и управления делами товарищества. Они со­храняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад и вынуждены доверять полным товарищам в использовании этих вкладов. Такое положение вещей и предопределило наименование этого вида товарищества – товарищество на вере. Название анало­гичной формы было и в предшествующем новому ГК законода­тельстве. Речь идет о смешанном товариществе, что по сути также было оправдано, поскольку товарищество на вере, как далее будет показано, занимает некоторое промежуточное положение между полными товариществами и отдельными видами обществ.

Некоторое промежуточное положение товарищества на вере сре­ди указанных организационно-правовых форм обусловлено тем, что статус его участников с полной ответственностью определяется по общим правилам о полных товариществах и их участниках (п. 2 ст. 82 ГК), а на вкладчиков, по сути, распространяются правила об участниках хозяйственных обществ – объединений капиталов. В этом смысле можно согласиться с мнением о том, что «товарищество на вере можно считать разновидностью полного товарищества, где допускается ис­пользование капитала посторонних лиц (вкладчиков), т. е. появляется возможность привлечения дополнительных средств за счет имущества вкладчиков, а не полных товарищей»[1].

Как следствие производного от полного товарищества вида, ком­мандитное товарищество имеет единственный учредительный доку­мент – учредительный договор, который составляют и подписывают исключительно участники с полной ответственностью. В этом доку­менте содержатся условия только о совокупном размере вкладов ком­мандитистов, конкретный же размер вклада каждого из них может быть отражен во внутренних документах товарищества, например, в его договорах с вкладчиками или в так называемом свидетельстве об участии, выдаваемом вкладчику товарищества. При всей своей значи­мости последний документ не является учредительным, именно по­этому норма о нем помещается в ст. 85 ГК, а не в ст. 83, где законода­тель описывает особенности учредительного договора коммандитного

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 95

товарищества[2]. Кроме коммандитистов полные товарищи также уча­ствуют в образовании складочного капитала, хотя закон и не опреде­ляет соотношение вкладов полных товарищей и коммандитистов.

Права вкладчиков товарищества на вере определены также в учредительном договоре и включают получение необходимой ком­мерческой информации о деятельности товарищества, право на ознакомление с его отчетами и балансами и, главным образом, право на получение соответствующей их вкладу части прибыли товари­щества, а также право выхода из товарищества с получением своего вклада или право передать его полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). В последнем случае у других вкладчиков товарищества появляется преимущественное право на покупку вклада, продаваемого выходящим участником. Однако согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части) коммандитистом не требуется.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют пре­имущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кре­диторов товарищества, а если и после этого у товарищества сохраняет­ся остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК).

Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1 ст. 86 ГК). Если же из него выбывают все вкладчики, полные товарищи вправе либо преобразовать товарищество в полное или ликвидировать его.

[1] Суханов Е. Комментарий ГК РФ//Хозяйство и право. 1995 № 3. С. 12.

[2] Подобной точки зрения придерживается Д. А. Медведев // Гражданское пра­во. Часть I. Учебник/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 1996. С. 135.

§ 3. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО) на сегодня можно назвать, пожалуй, одной из наиболее распро­страненных форм организации предпринимательской деятельности. Оно является специальной формой объединения учредителями их возможностей и средств путем образования нового юридического ли­ца, хотя определяющим для общества с ограниченной ответствен­ностью является объединение именно капитала, а не труда. Вместе с тем на этой стадии организации предпринимательской деятельности непосредственное участие членов общества в его оперативно-хозяйственной деятельности полностью не исключается.

Участниками обществ с ограниченной ответственностью могут быть и граждане и юридические лица. Государственные органы и

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 96

органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ с ограниченной ответственностью. Финансируемые соб­ственником учреждения могут быть участниками обществ с ограни­ченной ответственностью только с разрешения собственника.

Поскольку учредители общества не обязаны участвовать в его деятельности, появляется необходимость иметь специальные органы этого юридического лица, компетенция которых, как и некоторые другие вопросы, может быть установлена только участниками об­щества в его уставе. Это обусловило наличие у таких обществ двух учредительных документов – учредительного договора и устава. Устав утверждается учредителями после подписания учредительного договора. В некотором смысле устав носит здесь производный харак­тер, учредительный же договор является главным документом об­щества.

Общества с ограниченной ответственностью обладают рядом специфических признаков, главным среди которых является то, что все участники такого общества несут риск убытков, связанных с деятельностью их организации, только в пределах стоимости вне­сенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Отсюда происходит и название общества – «с ограниченной ответственностью».

Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо становится единственным собственником переданного учреди­телями имущества. Это характерно и для тех организационных форм, которые были рассмотрены ранее. Его участники после того как сделали свои вклады в уставный капитал теряют право собствен­ности на это имущество. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества долевой собственностью участников. Поэтому, действительно, участники такого общества несут лишь риск убытков в пределах стоимости их вкладов, а не отвечают сво­ими вкладами, которые на этот момент уже являются собствен­ностью общества.

Чаще всего вклады участников общества производятся деньга­ми, ценными бумагами или другими вещами, однако с этой целью в соответствии с п. 6 ст. 66 ГК здесь могут быть использованы и иму­щественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняет, что вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. п. ) или «ноу-хау». Однако в качестве вклада может быть призна­но право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 97

Внесенное в качестве вклада имущество подвергается оценке участ­никами общества на общем собрании.

Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого общества рассчитывать на какое-либо иное имущество, кроме имущества самого общества, поэтому законодатель обращает особое внимание и предъявляет более жесткие требования к определению и формированию уставного капитала обществ в сравнении со складочным капиталом товариществ. Размер этого капитала ни при каких условиях не может быть меньше минимальной суммы, определенной законом. При уменьшении стоимости чистых активов до размера, меньшего зарегистрированного уставного капитала, общество обязано объявить об этом и зарегистрировать соответствующее уменьшение капитала. Если же стоимость чистых активов окажется меньше установленного законом минимума, общество подлежит ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК)[1].

Ликвидация общества может произойти в этом случае только по окончании второго финансового года деятельности общества, поскольку на полную оплату уставного капитала обществу с ограничен- ной ответственностью ГК предоставляет один год. Причем при регистрации допускается оплата уставного капитала не менее чем наполовину. При неоплате остальной части в течение первого года деятельности общества наступают те же последствия, что и при уменьшении его чистых активов до величины меньшей, чем зарегистрированный уставный капитал (п. 3 ст. 90 ГК).

Кроме того, любое уменьшение уставного капитала данного общества по сравнению с зарегистрированным (даже если его вели- чина остается при этом выше предусмотренного законом обязательного минимума) согласно п. 5 ст. 90 ГК допустимо только после письменного уведомления всех кредиторов общества. Кредиторы в этом случае вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения имеющихся обязательств с возложением на него всех связанных с этим убытков. Увеличение зарегистрирован­ного уставного капитала общества не требует специального оповещения об этом контрагентов общества, однако разрешается только после полной оплаты всеми его участниками своих вкладов.

Другая особенность общества с ограниченной ответственностью носит организационный характер и заключается в том, что такое общество является закрытым, т. е. основывается на принципах постоянства не только капитала, что мы уже рассмотрели, но и предполагает неизменный состава участников. Последний фактор наряду

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 98

с ограниченностъю ответственности общества является определяю­щим. В частности, законодателем достаточно подробно регламенти­руются процедуры передачи или отчуждения доли участника. По­следние, по общему правилу, могут передать свою долю (или ее часть) иным участникам общества или третьим лицам, однако п. 2 ст. 93 ГК позволяет самому обществу решить в учредительных доку­ментах вопрос об отчуждении доли участника третьим лицам. Если общество не согласно с такой передачей, передача не может быть осуществлена. Это правило является обычным для уставов обществ с ограниченной ответственностью, поскольку члены общества заинте­ресованы в том, чтобы его участниками были состоятельные лица, способные обеспечить престиж и кредитоспособность фирмы.

В уставе общества необходимо также уточнить круг лиц, кото­рым могут быть переуступлены доли выбывающего участника. Этот круг может быть максимально сужен, например, положением о том, что доли могут переуступаться только другим участникам, т. е. появ­ление новых участников помимо учредителей в этом случае вообще не предусмотрено. Можно несколько расширить этот круг и зафик­сировать положение о том, что выбывающий участник общества с ограниченной ответственностью с согласия большинства остальных участников может переуступить полностью или частично принадле­жащие ему доли остальным участникам или третьим лицам. Степень закрытости общества в этом случае определяется двумя показателя­ми: числом голосов, необходимых для получения согласия на пере­уступку долей, и кругом лиц, которым могут эти доли переуступать­ся. Обычно предусматривается, что доли могут быть переуступлены только с согласия большинства остальных участников. Это согласие может быть выражено простым, квалифицированным большин­ством (большинством в 3/4) голосов, единогласным решением или иным другим способом, который сочтут необходимым установить учредители общества. Поэтому в уставе этих обществ обычно четко фиксируют, о каком большинстве идет речь при выражении согла­сия на переуступку долей.

Вне зависимости от нормы устава члены общества приобретают преимущественное право покупки доли, продаваемой участником третьим лицам, пропорционально размерам своих долей (если иное не установлено учредительными документами общества или согла­шением его будущих участников).

Прием участников в общество может производиться как на ста­дии его учреждения, так и после этого. Порядок принятия новых участников регулируется уставом общества. Каждый новый участник несет ответственность и по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в общество.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества в любое время и независимо от согласия других

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 99

участников, подав при этом соответствующее заявление. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале общества. Такое пра­вило зафиксировано в ст. 94 ГК. Следует обратить внимание на то, что здесь законодатель имеет в виду соответствующую часть всего имущества общества, а не только часть его уставного капитала. При­чем выбывающий участник получает не само имущество в натуре, а только стоимость соответствующего имущества. Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» также разъясняет, что условия учредительных докумен­тов, предусматривающие право учредителя (участника) изъять вне­сенное им в качестве вклада имущество в натуре при выходе из со­става организации, признается недействительным. Это является важным фактором, обеспечивающим стабильность деятельности общества, поскольку в противном случае выход отдельных участни­ков мог бы практически парализовать его дальнейшую деятельность. Порядок и сроки выплаты денежного эквивалента определяются в специальном законодательстве об обществах или учредительными документами общества.

Органами управления общества являются общее собрание его участников, а также исполнительные органы, которые могут вклю­чать совет, правление или управляющего, ревизионную комиссию. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников. Оно обладает исключительной компетенцией в ре­шении некоторых основных вопросов жизни общества (ст. 91 ГК), таких, как изменение устава общества и изменение размера его ка­питала, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и балан­сов общества и распределение его прибыли и убытков, принятие решений о реорганизации или ликвидации общества, избрание ре­визионной комиссии общества. Совет общества не является обяза­тельным органом, он может и не создаваться, в зависимости от воли участников. Вместо правления, т. е. коллегиального органа управле­ния, может быть предусмотрено избрание единоличного управляю­щего. Таким образом, виды и компетенция исполнительных органов общества определяются только в его учредительных документах. Исполнительные органы общества вправе решать все вопросы управления и деятельности общества, не отнесенные к исключи­тельной компетенции общего собрания.

Каждый участник общества с ограниченной ответственностью имеет право присутствовать на общем собрании и принимать непо­средственное участие в рассмотрении вопросов лично или через до­веренное лицо. Порядок распределения прибыли общества обычно

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 100

устанавливается уставом, в противном случае действует общий принцип, по которому чистая прибыль общества распределяется между его членами пропорционально размеру их вкладов.

Максимальное число участников общества устанавливается специальным законодательством, с другой стороны, его минималь­ный состав законом не ограничен, такое общество может иметь и единственного учредителя (участника), причем не обязательно про­фессионального предпринимателя, поскольку, как мы уже говорили, это общество объединение капиталов, а не лиц. В качестве един­ственного участника общества, следовательно, могут выступить и некоммерческие организации, и любые дееспособные граждане (физические лица). Однако в силу п. 2 ст. 88 ГК общество с ограни­ченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника или учредителя другое хозяйственное общество, состоя­щее из одного лица.

Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответ­ственностью допускается, помимо общих оснований реорганизации и ликвидации юридических лиц, также по единогласному решению его участников. При этом в соответствии с п. 2 ст. 92 ГК такое обще­ство может преобразоваться либо в иное общество (акционерное или с дополнительной ответственностью), либо в производственный кооператив, но не в товарищество.

Обществом с дополнительной ответственностью признается уч­режденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого поделен на доли, так же как и в обществе с ограни­ченной ответственностью, однако от последнего общество с допол­нительной ответственностью отличается характером ответствен­ности участников, поскольку, при недостаточности имущества об­щества, для удовлетворения требований кредиторов участники тако­го общества могут быть привлечены к дополнительной ответствен­ности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. Однако размер этой ответственности ограничен: он касает­ся не всего их имущества, что характерно для полных товариществ, а лишь его части – одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими вкладов.