Ломакин Д.В. - Корпоративное право

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

О взаимосвязи ценной бумаги и права писал и Г. Ф. Шершеневич, указывая на очевидность придания ценности бумаге исключительно благодаря заключенному в ней воплощению права. «Бумага, лишь свидетельствующая о праве, еще не ценная бумага. Важна связь бумаги с выраженным в ней правом. Ценная бумага имеется налицо только там, где есть связь между бумагой и правом…»16.

Постепенному отождествлению акции и воплощенных в ней корпоративных прав во многом способствовала так называемая «дематериализация» ценных бумаг. «Отсутствие необходимости предъявления самой ценной бумаги как документа для осуществления воплощенных в ней прав привело к появлению в нашем законодательстве бездокументарных ценных бумаг»17.

Вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг долгое время являлся предметом дискуссий в научной литературе. Так, Л. Г. Ефимова предлагала рассматривать бездокументарную ценную бумагу в качестве фикции, которая позволила бы применять по отношению к такой бумаге правовой режим вещей18. Д.И. Степанов, в свою очередь, описывал бездокументарную ценную бумагу в качестве некоей идеальной оболочки, которая «призвана «закрыть» в себе некоторый набор и объем обязательственных прав»19. Д.В. Мурзин предлагал рассматривать ценную бумагу как бестелесную вещь, представляющую собой «обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права»20.

Не вдаваясь в подробности приводимых авторами аргументов, следует отметить, что применение фикции в гражданском праве всегда обусловлено стойкой практической необходимостью, реальной невозможностью объяснения того или иного явления. В данном же случае вопрос сводится к известному принципу Оккама о необходимости стремиться к минимуму допущений и избегать бесцельного умножения одинаковых понятий. В отношении бестелесных вещей совершенно справедливо замечание Д.В. Ломакина об отсутствии смысла подмены

16Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки. М., 2003. С. 61.

17Подробнее об этом см.: Ломакин Д. В. Доли участия в уставных капиталах хозяйственных обществ как особые объекты гражданского оборота.

18Ефимова Л. Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С. 178–181.

19Степанов Д.И. Защита прав владельца ценных бумаг, учитываемых записью на счете. М., 2004. С. 19.

20Мурзин Д. В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М., 1998. С. 79.

57

О. И. Гентовт

существующих понятий «… размытым по своему содержанию и неизвестным действующему отечественному законодательству понятием бестелесной вещи», а также о том, что «… нормы права регулируют общественные отношения, а не сами себя. Право не регулирует право»21.

Первоначально бездокументарные ценные бумаги рассматривались законодателем в качестве записей на счетах (п. 1 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного постановлением Правительства РСФСР от 28.12.1991 г. № 78)22. На сегодняшний день законодатель подвел логичную черту под существовавшими ранее дискуссиями, признав бездокументарные ценные бумаги разновидностью ценных бумаг, а не способом фиксации прав, что следовало из ст. 149 ГК в прежней редакции. Теперь законодатель характеризует бездокументарные ценные бумаги в качестве комплекса воплощенных и в них прав (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК). Таким образом, предмет договора при залоге акций представляет собой совокупность корпоративных прав.

Как известно, права и обязанности субъектов правоотношения представляют собой составную часть содержания правоотношения, элемент его структуры. Очевидно, что само понятие правоотношения не сводится исключительно к ним. В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК корпоративные отношения представляют собой отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Согласно п. 2 ст. 65.1 ГК в связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных законом. Такой подход к пониманию прав участия (членства) широко распространен в юридической литературе23.

Важнейшее значение для целей четкого определения предмета договора при залоге акций является констатация того факта, что корпоративные права, входящие в состав содержания корпоративного правоотношения, не сводятся исключительно к правам участия (членства). В первую очередь, речь идет о правах корпорации по отношению к своим участникам (членам). Во-вторых, в определенных случаях

21Ломакин Д.В. Доли участия в уставных капиталах хозяйственных обществ как особые объекты гражданского оборота.

22СПП РФ. 1992. № 5. ст. 26.

23См., например: Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 74–76.

58

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

корпоративные отношения могут возникать с участием третьих лиц, не являющихся участниками (членами) корпорации. Примером таких корпоративных правоотношений могут служить правоотношения, возникающие в связи с осуществлением лицом намерения приобрести 30% и более акций общества в порядке, предусмотренном гл. XI.1 Закона об АО; правоотношения с регистратором в рамках осуществления последним деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг.

И, наконец, в-третьих, помимо прав участия (членства), принадлежащих лицу лишь в силу существования самого корпоративного правоотношения и возникающих на основании юридических фактов, порождающих данное правоотношение, у участников (членов) корпорации могут быть и иные права, хотя и обусловленные наличием правоотношения участия (членства), но для возникновения которых необходимы иные, дополнительные, юридические факты, помимо тех, которые порождают правоотношение участия (членства). При рассмотрении природы корпоративных правоотношений наиболее убедительной представляется позиция Д. В. Ломакина, который разделяет корпоративные правоотношения на основные (правоотношения участия), не требующие для их порождения каких-либо дополнительных юридических фактов, помимо тех, которые направлены на приобретение акций, и зависимые (производные правоотношения), возникновение которых обусловлено наличием дополнительных юридических фактов24.

Так, лицо, которое приобрело акцию, одновременно с этим становится субъектом удостоверяемых ею прав, в частности права на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, права на участие в управлении обществом и права на часть имущества общества в случае его ликвидации. Эти права являются основными: они возникают одновременно с приобретением статуса участника акционерного общества, их порождение обусловлено наличием лишь тех юридических фактов, которые направлены на приобретение акций. Вместе с тем для появления у акционера права требования выплаты дивидендов в виде конкретной денежной суммы требуется дополнительный юридический факт — решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В данном случае речь идет о праве зависимом, производным от основного, имеющем подчиненное значение. Производность

24Подробнее об этом см.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 87–92.

59

О. И. Гентовт

эта обусловлена тем обстоятельством, что «право на получение части прибыли выступает своеобразным юридическим фактом, влекущим наряду с актом высшего органа управления акционерного общества возникновение права требования выплаты дивидендов»25.

Таким образом, применительно к договору залога акций можно утверждать, что предмет данного договора составляют именно основные корпоративные права участия (членства). Зависимые (производные) корпоративные права предметом договора залога акций не охватываются.

Важность данного положения имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Так, в соответствии с положениями п. 1 ст. 358.17 ГК договором залога может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, в том числе и права на получение дохода по ценной бумаге. Однако, как отмечалось выше, право требования выплаты конкретной суммы дивидендов, имеющее обязательственную природу, носит производный характер и предметом договора залога акций не охватывается. Для реализации данного права помимо факта существования основного корпоративного правоотношения участия (членства) необходимо наличие совокупности юридических фактов: (1) включение участника в список лиц, в отношении которых общим собранием акционеров принимается решение о выплате дивидендов (реестр акционеров); (2) принятие решения советом директоров относительно рекомендованного размера дивидендов (п. 4 ст. 42 Закона об АО); (3) объявление дивидендов общим собранием акционеров с определением размера, формы и порядка их выплаты (п. 3 ст. 42 Закона об АО).

Принятие общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов порождает обязательственное правоотношение, в содержание которого входит обязанность акционерного общества — эмитента по выплате объявленных дивидендов. Субъектом права на получение дивидендов выступает акционер-залогодатель, который может обратиться к эмитенту с правом требования выплаты суммы объявленных дивидендов.

В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 г. № 2726, эмитент обязан поручить ведение реестра по всем своим именным эмиссионным ценным бумагам одному регистратору. В рамках

25Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. С. 89.

26Вестник ФКЦБ. 1997. № 7 (с послед. изм. и доп.).

60

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

заключаемого между эмитентом и регистратором договора на осуществление деятельности по ведению реестра на регистратора возлагаются обязанности по учету начисленных доходов по ценным бумагам. На основании данного договора акционер может обратиться с правом требования выплаты объявленных дивидендов непосредственно к регистратору, выступающему по отношению к последнему в качестве третьего лица.

Необходимо отметить, что закрепление за регистратором статуса третьего лица признано Конституционным судом РФ. Так, в Постановлении от 28.01.2010 г. № 2-П27 Конституционный суд указал, что к отношениям эмитента и регистратора применяются положения п. 4 ст. 44 Закона об АО во взаимосвязи со ст. 403 ГК, согласно которым должник отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, как за свое собственное.

В случае если договором залога акций предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных ценной бумагой, включая право на получение дохода, то для его реализации залогодателю необходимо дать указание регистратору исполнить данное обязательство третьему лицу — залогодержателю. Таким образом, оставаясь субъектом права на получение дохода по ценным бумагам, акционер осуществляет переадресацию исполнения. В соответствии с п. 3.4.3. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг вся информация, связанная с переадресацией исполнения соответствующего обязательства, должна содержаться в залоговом распоряжении. Необходимо отметить, что формулировка данного пункта в отношении того, «кому (залогодателю или залогодержателю) принадлежит право на получение дохода» представляется не вполне корректной. Как было отмечено выше, субъектом права на получение дивидендов является акционер-зало- годатель, который посредством дачи указаний регистратору осуществляет переадресацию исполнения третьему лицу — залогодержателю. И в этой связи наиболее правильным представляется аналогичное положение, содержащееся в п. 14 Порядка учета залога именных эмиссионных ценных бумаг28, согласно которому в залоговом распоряжении

27СЗ РФ. 2010. № 6. ст. 700.

28Порядок учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, утв. Приказом ФСФР от 28.06.2012 г. № 12–52/пз-н // БНА федеральных органов исполнительной власти. 2012. № 50.

61

О. И. Гентовт

может быть указано, что получателем дохода по всем или определенному количеству заложенных ценных бумаг является залогодержатель. Несмотря на схожесть данных формулировок, очевидно, что между ними имеется принципиальная разница, связанная с определением субъекта — носителя права на получение дохода по ценной бумаге, которым несомненно является акционер-залогодатель.

Анализ судебной арбитражной практики позволяет сделать вывод о том, что с вступлением в силу Закона № 367-ФЗ будут не только восполнены многие пробелы правового регулирования залога ценных бумаг, но также однозначно решены некоторые спорные вопросы правоприменения.

Так, судебной практике известны споры, предметом которых является требование о признании залога прекращенным в результате конвертации акций, являвшихся предметом залога в связи с тем, что, по мнению заявителя, конвертация влечет за собой прекращение существования таких акций в качестве объектов гражданских прав и, соответственно, прекращение залога по основанию, предусмотренному подп. 3 п. 1 ст. 352 ГК (гибель заложенной вещи или прекращение заложенного права)29.

Однако предметом залога является корпоративное право. Это право удостоверяется акцией. В этой связи совершенно очевидно, что происходящее в процессе конвертации аннулирование акций прежнего выпуска не влечет за собой изменение или разрушение правовой связи, существующей между акционером и обществом, и, соответственно, прекращение корпоративных прав участия (членства).

Технически акции, конвертируемые при изменении номинальной стоимости акций, изменении прав по акциям, консолидации и дроблении акций, в результате такой конвертации погашаются в соответствии с п. 19.4 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Банком России 11.08.2014 г. № 428-П30. В случае конвертации ценных бумаг регистратор вносит в реестр владельцев именных ценных бумаг запись об аннулировании ценных бумаг предыдущего выпуска, зачисляет на эмиссионный

29См., например: Постановление ФАС Уральского округа от 09.06.2012 г. № Ф09– 2923/12 // СПС «КонсультантПлюс».

30Вестник Банка России. 2014. № 89-90.

62

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

счет эмитента ценные бумаги, в которые конвертируются ценные бумаги предыдущего выпуска, производит конвертацию ценных бумаг посредством перевода соответствующего количества ценных бумаг нового выпуска с эмиссионного счета эмитента на лицевые счета зарегистрированных лиц и перевода ценных бумаг предыдущего выпуска с лицевых счетов зарегистрированных лиц на эмиссионный счет эмитента (п. 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг).

Описание порядка проведения данной процедуры еще раз свидетельствует о том, что техническое прекращение существования ценных бумаг прежнего выпуска не влечет за собой прекращение права залога на данные ценные бумаги.

Необходимо отметить, что в новой редакции ГК установлено общее правило, в соответствии с которым при конвертации заложенных ценных бумаг в иные ценные бумаги или иное имущество такие ценные бумаги или такое имущество считаются находящимися в залоге у залогодержателя (абз. 1 п. 5 ст. 358.17 ГК).

Не менее интересным представляется вопрос о защите прав залогодателя в случае изменения организационно-правовой формы эмитента акций, являющихся предметом залога. Так, в период рассмотрения дела об истребовании акций из чужого незаконного владения акционерное общество — эмитент спорных акций — произвело реорганизацию в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью, в результате которой произошло погашение акций. В связи с этим от истца последовало уточнение исковых требований об истребовании из чужого незаконного владения доли в уставном капитале вновь образованного общества. Однако суд указал на то, что подобное уточнение требований привело к изменению как предмета, так и основания иска, в связи с чем в принятии уточнений отказал. Таким образом, залогодатель оказался в крайне затруднительной ситуации: истребование акций из чужого незаконного владения оказалось невозможным по причине их погашения, а истребование соответствующей доли в уставном капитале вновь созданного общества суды сочли изменением иска. Примечательно, что данная позиция суда первой инстанции была поддержана судами апелляционной и кассационной инстанций, которые также сослались на отсутствие спорных акций как объектов гражданских прав31. Однако высшие

31См.: Решение Арбитражного суда Иркутской области от 16.02.2011 г., Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 г., Постановление

63

О. И. Гентовт

судебные инстанции заняли иную позицию, указав на неправильное применение судами норм права, а также на то, что действия ответчиков и иных лиц не должны препятствовать реализации права истца на судебную защиту. В соответствии со ст. 12 ГК предусмотрен такой способ защиты гражданских прав, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права. В области корпоративных отношений реализация этого способа защиты возможна в том числе и путем присуждения истцу доли участия в уставном капитале общества, исходя из того, что он имеет право на такое участие в хозяйственном обществе, которое он бы имел, если бы ответчики соблюдали требования законодательства, действуя разумно и добросовестно32. Таким образом, предметом как первоначальных, так и уточненных требований является, по существу, восстановление корпоративного контроля истца над реорганизованным обществом либо путем истребования пакета акций этого общества, либо путем истребования соответствующей доли участия в уставном капитале преобразованного общества. Основанием требований являются неправомерные действия ответчиков (залогодержателя, депозитария, последующих приобретателей акций), в результате которых корпоративный контроль основного общества над дочерним хозяйственным обществом был утрачен.

Согласно абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК если в соответствии с законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем, дополнительно к ним безвозмездно получает иные ценные бумаги или иное имущество, такие ценные бумаги или такое имущество находятся в залоге у залогодержателя. Данное положение представляет особый интерес в отношении вопросов, связанных с переоценкой основных фондов акционерного общества.

Среди нововведений, регламентирующих залог ценных бумаг, интересным представляется содержащееся в абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК правило, в силу которого признаются находящимися в залоге у залогодержателя ценные бумаги или иное имущество, которые залогодатель безвозмездно получает в соответствии с законом в силу того, что он является владельцем ценных бумаг.

ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2011 г. по делу № А19–5794/10–10–4 // СПС «Гарант».

32См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 10.04.2012 г. № 15085/11, Постановление Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 г. № 1176/08 // СПС «Гарант».

64

Проблемы залога акций в современном российском гражданском праве

Важность данного положения заключается в следующем. В отношении акций на сегодняшний день действует правило, согласно которому «… переоценка основных фондов акционерного общества и связанная с этим эмиссия дополнительных акций не является основанием для изменения (увеличения) количества акций, ранее переданных их владельцем в залог, если иное не вытекает из договора залога»33. Таким образом, основанием дополнительной эмиссии в данном случае служит не закон, а корпоративный акт акционерного общества о проведении переоценки основных фондов. Однако если обратиться к нормам Закона об АО, то в силу п. 1 ст. 39 указанного закона «… в случае увеличения уставного капитала общества за счет его имущества общество должно осуществлять размещение дополнительных акций посредством распределения среди акционеров». Исходя из положений данной статьи обязанность провести размещение дополнительных акций при переоценке основных фондов можно определить как предусмотренную законом по смыслу абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК, а корпоративный акт в данном случае служит не основанием, а лишь надлежащим оформлением данной процедуры.

Анализ положений данных нормативных актов в их взаимосвязи с п. 5 ст. 358.17 ГК дает все основания предположить возможность изменения судебной практики в отношении принадлежности дополнительно размещенных акций, поскольку систематическое толкование данных норм допускает возможность признания таких акций находящимися у залогодержателя как безвозмездно полученных их владельцем.

В соответствии с п. 4 ст. 334 ГК к отдельным видам залога в субсидиарном порядке применяются общие положения о залоге. В частности, данными положениями урегулированы вопросы реализации прав и обязанностей сторон, связанных с изменением предмета залога. Так, п. 2 ст. 340 ГК установлено общее правило, согласно которому изменение рыночной стоимости предмета залога после заключения договора залога не является основанием для изменения или прекращения залога. Также общими положениями о залоге детально регламентированы права и обязанности сторон по обеспечению сохранности заложенного имущества (ст. 343 ГК), предусмотрены последствия утраты или повреждения заложенного имущества

33См.: п. 8 Информационного письма от 21.04.1998 г. № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций».

65

О. И. Гентовт

взависимости от того, по чьей вине — залогодателя или залогодержателя — они произошли (ст. 344 ГК), замена и восстановление предмета залога (ст. 345 ГК), предусмотрено право залогодержателя потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства в случае гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает (подп. 2 п. 1 ст. 351 ГК). В этой связи особый интерес представляет вопрос реализации данных положений по отношению к такому специфическому предмету залога как акции.

Еще К. Маркс определял ценные бумаги в качестве «мыльных пузырей» денежного капитала. И если реальный капитал составляет стоимость, функционирующую на товарных рынках и заключенную

всредствах производства и товарах, то фиктивный капитал большей частью представлен правом на получение регулярного денежного дохода, который представляется процентом на капитал и имеет спекулятивный характер34. Иными словами, появление капитала, приносящего проценты, приводит к тому, что каждый определенный и регулярный денежный доход становится процентом на капитал независимо от того, возникает ли этот доход из капитала или нет. Процессы образования фиктивного капитала четко видны на примере рынка акций. Как указывал А. Н. Трещев, «реальный капитал, функционирующий в производстве или обращении, был собран при помощи эмиссии акций, т.е. первые акционеры, вкладывая свои деньги в акции, превратили их фактически в реальный капитал. Но акции, раз уж они выпущены, начинают жить своей особой жизнью, становятся предметом купли-про- дажи… повышается ли курс акции или понижается, реальный капитал акционерного общества при этом не увеличивается и не уменьшается. Между курсовой стоимостью акций и реальным капиталом возникает разрыв, который является основой образования фиктивного капитала, а разрыв в обороте реального и фиктивного капитала в своей основе имеет возникающее несоответствие между действительной и рыночной стоимостью (ценой) функционирующего капитала»35. Другими словами, фиктивный капитал возникает как бы «из воздуха», не будучи подтвержден реальным вещественным (товарным) наполнением.

34Суворов П.В. Взаимодействие реального и фиктивного капиталов в условиях глобализации: Автореф. дисс. … канд. экон. наук. М., 2007. С. 13.

35Трещев А. Н. Еще раз о фиктивном капитале в современной экономике // Эконом. науки. 2004. № 8. С. 48.

66