Ломакин Д.В. - Корпоративное право

Дивиденды акционерного общества

Отсутствие у акционерного общества чистой прибыли, о чем могут свидетельствовать, в частности, данные годовой бухгалтерской отчетности, показывающие наличие убытков, препятствует объявлению дивидендов36. Вместе с тем и наличие у акционерного общества чистой прибыли не всегда позволяет общему собранию акционеров принимать решение о выплате дивидендов. Речь идет о случаях, когда нормативными правовыми актами устанавливается целевой характер использования чистой прибыли. Так, например, органами исполнительной власти субъектов РФ по согласованию с газораспределительными организациями утверждаются специальные надбавки к тарифам на транспортировку газа по газораспределительным сетям. Средства, привлекаемые за счет специальных надбавок, направляются, в частности, на финансирование газификации жилищно-коммунального хозяйства37. Данное обстоятельство позволило суду по одному из дел сделать вывод о том, что «действующими нормативными правовыми актами, регулирующими порядок использования денежных средств, полученных в результате установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа, не предусмотрена возможность их направления на выплату дивидендов акционерам газораспределительных организаций»38.

Заметим, что выплата дивидендов не за счет чистой прибыли, а посредством использования иных активов, не всегда признается судами в качестве безусловного основания для признания недействительным соответствующего решения общего собрания акционеров39. Очевидно, что подобные решения не способствуют формированию унифицированной судебной практики по делам данной категории.

Проблема источника выплаты особенно актуальна для так называемых промежуточных дивидендов, которые общество вправе выплачивать по результатам первого квартала, полугодия или девяти месяцев

36Постановление ФАС Поволжского округа от 06.12.2010 г. по делу № А55–414/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

37Пункт 1 Постановления Правительства РФ от 03.05.2001 г. № 335 «О порядке установления специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа газораспределительными организациями для финансирования программ газификации» // СЗ РФ. 2001. № 19. ст. 1942.

38Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.09.2010 г. по делу № А32– 52553/2009 // СПС «КонсультантПлюс».

39Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.02.2008 г. № Ф04–534/2008 (1193-А27–16) по делу № А27–5258/2007–3 // СПС «КонсультантПлюс».

17

Д. В. Ломакин

финансового года (п. 1 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах»). Дело в том, что решение об их выплате может быть принято, исходя из параметров промежуточной чистой прибыли. Однако на конец налогового периода по данным бухгалтерской отчетности у налогоплательщика — акционерного общества может образоваться убыток. Данное обстоятельство не является основанием для признания недействительным решения общего собрания акционеров о выплате промежуточных дивидендов. Однако с позиции публичного права выплаченные акционерам суммы не признаются дивидендами в целях налогообложения. В этом случае применительно к акционерам — юридическим лицам они должны быть включены в состав внереализационных доходов, формирующих налоговую базу по налогу на прибыль (п. 8 ст. 250 Налогового кодекса), а для физических лиц указанные выплаты признаются доходом, облагаемым налогом на доходы физических лиц по ставке 13% (п. 1 ст. 224 Налогового кодекса)40.

Вопрос о том, может ли быть источником выплаты дивидендов нераспределенная прибыль прошлых лет или им признается лишь прибыль, полученная в текущем финансовом году, решался по-разному. В первоначальной редакции п. 2 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах» указывалось, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. В дальнейшем указание на текущий год было исключено, что дало возможность не сводить источник выплаты дивидендов исключительно к прибыли текущего года. Однако изначально Минфин РФ не увидел ничего нового в таких изменениях, мотивируя такой подход тем, что показатели «чистая прибыль» и «нераспределенная прибыль» формируются на различных счетах бухгалтерского учета и имеют различное значение41. Впоследствии позиция Минфина изменилась, и этот орган признал правомерность выплаты дивидендов за счет прибыли прошлых лет42. В свою очередь и Высший Арбитражный Суд РФ фактически допустил возможность квалификации нераспределенной прибыли в качестве источника выплаты дивидендов, указав, что по своей экономической природе чистая прибыль и нераспределенная прибыль тождественны43.

40Письмо ФНС РФ от 19.03.2009 г. № ШС-22–3/210@ «О порядке учета в целях налогообложения прибыли промежуточных дивидендов» // СПС «КонсультантПлюс».

41Письмо Минфина РФ от 23.08.2002 г. № 04–02–06/3/60 // СПС «КонсультантПлюс».

42Письмо Минфина РФ от 18.05.2007 г. № 03–08–05 // СПС «КонсультантПлюс».

43Решение ВАС РФ от 29.11.2012 г. № ВАС-13840/12 // СПС « КонсультантПлюс».

18

Дивиденды акционерного общества

Показатели чистой прибыли акционерного общества определяются по данным бухгалтерской отчетности. Конечный финансовый результат деятельности акционерного общества в отчетном году формируется и обобщается по счету 99 «Прибыли и убытки»44. По окончании отчетного года при составлении годовой бухгалтерской отчетности счет 99 «Прибыли и убытки» закрывается, сумма чистой прибыли (убытка) отчетного года списывается с данного счета в кредит (дебет) счета 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)». Направление части прибыли отчетного года на выплату доходов акционерам по итогам утверждения годовой бухгалтерской отчетности отражается по дебету счета 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)» и кредиту счетов 75 «Расчеты с учредителями» и 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда» (если доход выплачивается акционерам, являющимся работниками общества). Аналогичная запись делается при выплате промежуточных доходов.

В соответствии с п. 1 ст. 88 ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано вести бухгалтерский учет и представлять финансовую отчетность в порядке, установленном цитируемым законом и иными правовыми актами РФ. Акционерные общества, отвечающие критериям субъектов малого предпринимательства45, могут использовать упрощенные способы ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность46. Согласно разъяснениям Минфина РФ до утверждения соответствующих федеральных и отраслевых стандартов бухгалтерского учета для составления упрощенной бухгалтерской (финансовой) отчетности субъектами малого предпринимательства могут применяться формы бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах, предусмотренные приложением № 5 к приказу Минфина России от 02.07.2010 г. № 66н «О формах бухгалтерской отчетности организаций»47.

44Приказ Минфина РФ от 31.10.2000 г. № 94н «Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению» // Экономика и жизнь. 2000. № 46.

45Статья 4 Федерального закона от 24.07.2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2007. № 31. ст. 4006.

46Абзац 1 п. 4 ст. 6 Федерального закона от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» // СЗ РФ. 2011. № 50. ст. 7344.

47Письмо Минфина России от 27.12.2013 г. № 07–01–06/57795 «Об упрощенных способах ведения бухгалтерского учета, включая упрощенную бухгалтерскую (финансовую) отчетность» // Финансовая газета. 2014. № 11.

19

Д. В. Ломакин

Обычно вопрос о выплате дивидендов выносится на рассмотрение общего собрания акционеров как часть вопроса о распределении прибыли, но в любом случае решение о выплате дивидендов является самостоятельным. Оно должно определять размер дивидендов по акциям каждой категории (типа) и форму их выплаты. По общему правилу дивиденды выплачиваются в денежной форме, однако устав общества может предусматривать возможность выплаты дивидендов иным имуществом (абз. 2 п. 1 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах»). Закон не содержит перечня имущества, которое может передаваться акционерам в счет выплаты дивидендов, поэтому в качестве дивидендов может рассматриваться любое имущество, критерии оборотоспособности которого позволяют его отчуждать как дивиденд (ст. 129 ГК). Право корпорации выплачивать дивиденды в натурально-вещественной форме известно и законодательству зарубежных стран48.

Решение общего собрания акционеров, предусматривающее согласно уставу общества выплату дивидендов в неденежной форме, должно также определять и порядок их выплаты, который во многом будет определяться особенностями передаваемого акционерам имущества. Дивиденды в денежной форме выплачиваются в порядке, установленном п. 8 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах».

Поскольку дивиденды выплачиваются по акциям, постольку общество не может установить в решении о выплате дивидендов перечень конкретного имущества, подлежащего передаче тому или иному акционеру. В то же время цель передачи имущества определенному субъекту может быть достигнута иными способами. Когда обязательство по выплате дивидендов в отношении конкретного акционера прекращается предоставлением отступного в виде того самого имущества, которое планировалось передать ему изначально (ст. 409 ГК), или заключением соглашения о передаче такого имущества (ст. 414 ГК). В литературе справедливо отмечается, что здесь можно использовать и конструкцию зачета, когда обязательство по выплате дивиденда в денежной форме и обязательство по оплате имущества, возникшее на основании договора купли-продажи, заключенного между акционерным

48См., например: Allen W. T., Kraakman R., Subramanian G. Commentaries and cases on the law of business organization 2012–2013. Statutory supplement. N.Y.: Wolters Kluwer. 2012. P. 163, 313.

20

Дивиденды акционерного общества

обществом и акционером, прекращаются зачетом встречных однородных требований49.

Наконец, решение о выплате дивидендов должно содержать указание на дату, на которую определяются лица, имеющие право на их получение. В этой части, как и в случае с размером дивидендов, решение принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества. Указанная дата определяется в соответствии с требованиями, указанными в п. 5 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах».

Список управомоченных на получение дивидендов лиц формируется на основании данных реестра акционеров. Соответственно, если акционер не был включен в указанный список, то у него не возникает обязательственное право требования выплаты дивидендов, даже если его отсутствие в списке обусловлено независящими от него причинами50. Вместе с тем поскольку в данном случае имеет место нарушение корпоративного права акционера на участие в распределении прибыли, он может требовать возмещения причиненных ему убытков (абз. 2 п. 4 ст. 44 ФЗ «Об акционерных обществах»).

В том случае, когда акции участника акционерного общества учитываются в депозитарии, то акционерное общество — эмитент производит исполнение, связанное с выплатой дивидендов, не акционеру непосредственно, поскольку данные о нем отсутствуют в реестре, а третьему лицу, в качестве которого как раз и выступает депозитарий, зарегистрированный в реестре акционеров в качестве номинального держателя. Переадресация исполнения осуществляется на основании закона. Как следует из п. 1 ст. 8.7 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» владельцы акций, права на которые учитываются депозитарием, получают дивиденды в денежной форме по акциям, через этот депозитарий. В свою очередь отношения между акционером — депонентом и депозитарием — номинальным держателем, связанные с выплатой дивидендов, регламентируются заключаемым между ними депозитарным договором. Поскольку в рассматриваемой ситуации акционеры получают дивиденды непосредственно от депозитария, постольку он является по отношению к ним налоговым агентом51.

49Бевзенко Р.С., Фахретдинов Т.Р. Зачет в гражданском праве: опыт исследования теоретической конструкции и обобщения судебной практики. М.: Статут, 2006. С. 66–68.

50Постановление ФАС Московского округа от 14.07.2008 г. № КГ-А40/5994–08 по делу № А40–58761/06–54–402 // СПС « КонсультантПлюс».

51Применительно к налогу на прибыль, выплачиваемому организациями, такое разъяснение дано в Письме Минфина России от 14.05.2014 г. № 03–08–13/22654

21

Д. В. Ломакин

Еще одним субъектом, помимо депозитария, не являющимся владельцем ценных бумаг, которому перечисляются дивиденды, является доверительный управляющий. Доверительный управляющий осуществляет правомочия акционера как владельца акций (п. 1 ст. 1020 ГК). В данном случае речь идет о так называемом профессиональном управлении ценными бумагами, которое осуществляет профессиональный участник рынка ценных бумаг — управляющий, обладающий соответствующей лицензией (ч. 2 ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг»), а не обычный субъект, уполномоченный акционером на осуществление прав по ценным бумагам (ч. 3 ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Наличие у акционерного общества чистой прибыли, соответствие решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов требованиям закона, предъявляемым к его форме и содержанию, еще не гарантирует правомерность принятия данного акта высшим органом управления общества. В п. 1 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах» дан открытый перечень оснований, наличие которых препятствует объявлению дивидендов. Так, акционерное общество не вправе объявлять дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала; до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены при наличии оснований, предусмотренных в ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах»; а также, если на день объявления дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся в результате выплаты дивидендов; наконец, если на день объявления дивидендов стоимость чистых активов общества52 меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате объявления дивидендов.

Что касается наличия признаков несостоятельности (банкротства) как ограничения на объявление дивидендов, то суды обычно применяют ограничительное толкование соответствующей нормы п. 1 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах». Наличие у акционерного общества

«О выполнении функции налогового агента по налогу на прибыль организаций при осуществлении выплаты дивидендов» // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2014. № 21.

52О порядке оценки стоимости чистых активов см.: Приказ Минфина России от 28.08.2014 г. № 84н «Об утверждении Порядка определения стоимости чистых активов.

22

Дивиденды акционерного общества

одной только задолженности, формально подпадающей под признаки инициирования судебной процедуры о банкротстве53, само по себе не свидетельствует о его фактической несостоятельности и не может служить препятствием к принятию решения о выплате дивидендов, особенно применительно к случаям достаточности у общества имущества для расчетов со своими кредиторами54. Как правило, в целях выявления признаков несостоятельности (банкротства) проводится финансово-экономическая экспертиза55. Нередко наличие у акционерного общества в течение длительного времени значительной задолженности оценивается судом в качестве достаточного основания для вывода о невозможности объявления дивидендов56.

Поскольку перечень общих ограничений на объявление дивидендов, установленных в п. 1 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах» является открытым, постольку иные ограничения подобного рода могут содержаться в других законах. Например, негосударственный пенсионный фонд, созданный в организационно-правовой форме акционерного общества, не вправе принимать решение о выплате дивидендов по акциям до истечения пяти лет со дня своей государственной регистрации57.

Специальные ограничения на объявление дивидендов связаны

собеспечением преимуществ, предоставляемых акциями отдельных категорий (типов) своим владельцам. Так, принятие решения о выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен уставом акционерного общества, всегда должно предшествовать принятию решения о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, не имеющим в уставе зафиксированного размера дивиденда (п. 2 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах»). В свою очередь среди привилегированных акций

сопределенным в уставе размером дивиденда может существовать

53Пункт 2 ст. 3 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. № 43. ст. 4190.

54Постановление ФАС Московского округа от 13.01.2006 г. № КГ-А40/13177–05 // СПС «КонсультантПлюс».

55Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.07.2013 г. по делу № А44– 4169/2012 // СПС «КонсультантПлюс».

56Постановление ФАС Московского округа от 07.03.2006 г., 28.02.2006 г. № КГ-А41/878– 06 по делу № А41-К1–12691/05 // СПС «КонсультантПлюс».

57Статья 20.3 Федерального закона от 07.05.1998 г. № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» // СЗ РФ. 1998. № 19. ст. 2071.

23

Д. В. Ломакин

несколько типов ценных бумаг, предполагающих установление очередности при принятии решения о выплате дивидендов58. Если такая очередность существует, то она должна неукоснительно соблюдаться (п. 3 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Объявление дивидендов вопреки указанным выше ограничениям является достаточным основанием для суда считать не имеющим юридической силы соответствующее решение общего собрания акционеров59. Напротив, решение о выплате дивидендов, принятое в соответствии с требованиями действующего законодательства, является правопорождающим юридическим фактом. Как уже неоднократно отмечалось, оно является основанием возникновения у акционеров обязательственного права требования выплаты дивидендов. Соответственно принятое решение не может быть отменено или изменено акционерным обществом в одностороннем порядке в силу прямого запрета, установленного в ст. 310 ГК. В противном случае можно говорить о грубом нарушении права акционера на дивиденд60.

Однако при наличии установленных в п. 4 ст. 43 ФЗ «Об акционерных обществах» ограничений на выплату уже объявленных дивидендов общество не просто может их не выплачивать, а даже обязано исключить возможность такой выплаты. При этом основания для невыплаты объявленных дивидендов не являются правопрекращающими юридическими фактами, соответственно они не влекут погашения возникшего у акционера обязательственного права требования выплаты объявленных дивидендов. Просто в течение срока существования указанных ограничений акционеры не могут осуществить принадлежащее им право. После прекращения (устранения) обстоятельств, препятствующих выплате объявленных дивидендов, акционерное общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды в разумный срок61.

58В американских корпорациях такая градация возможна и применительно к обыкновенным акциям. См., например: Klein W. A., Coffee J. C., Jr., Partnoy F. Business Organization and Finance. Legal and Economic Principles. Eleventh Edition. N.Y.: Foundation Press, 2010. P. 140.

59Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.11.2012 г. по делу № А32– 3428/2012 // СПС «КонсультантПлюс».

60Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.03.2012 г. № Ф03–707/2012 по делу № А51–6214/2011 // СПС «КонсультантПлюс».

61Пункт 17 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»».

24

Дивиденды акционерного общества

Поскольку решение общего собрания акционеров о выплате дивидендов является правопорождающим юридическим фактом, постольку последующее признание его недействительным исключает возможность таких выплат. Это обстоятельство не позволяет квалифицировать произведенные выплаты в качестве дивидендов. Они являются неосновательным обогащением акционеров и, как следствие, подлежат возврату акционерному обществу (п. 1 ст. 1102 ГК)62.

Обязательство по выплате объявленных дивидендов должно быть исполнено акционерным обществом в строгом соответствии с принципами исполнения обязательств. Так, например, оно должно быть исполнено надлежащему лицу (ст. 312 ГК), включенному в список управомоченных на получение дивидендов субъектов. Лицо, получившее от акционерного общества выплаты в качестве дивидендов без достаточных на то оснований, обязано возвратить их управомоченному на получение дивидендов субъекту как неосновательное обогащение63.

Нарушение обязательства по выплате дивидендов дает акционерам право в зависимости от формы их выплаты обращаться в суд с требованием о взыскании денежных средств или присуждении имущества. В первом случае к акционерному обществу могут быть также применены меры гражданско-правовой ответственности за незаконное использование денежных средств (ст. 395 ГК)64. Помимо этого акционеры могут требовать от акционерного общества возмещения причиненных им невыплатой дивидендов убытков (ст. 15 ГК).

Применительно к случаям нарушения права на дивиденд, которым обладают владельцы привилегированных акций общества, размер дивиденда по которым определен уставом, законодатель предусмотрел особый корпоративный способ защиты нарушенного имущественного права акционера. Бездействие акционерного общества, выразившееся в непринятии решения о выплате дивидендов, или действие в форме решения о неполной выплате дивидендов по таким акциям влекут за собой возникновение права голоса по ним (п. 5 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах»). Возникновение права голоса возможно и при ограничении права на дивиденд, именно об этом говорится

62Постановление ФАС Уральского округа от 15.01.2009 г. № Ф09–10112/08-С4 по делу № А50–4153/2008-Г21 // СПС «КонсультантПлюс».

63Постановление ФАС Поволжского округа от 30.07.2013 г. по делу № А57–20952/2012 // СПС «КонсультантПлюс».

64Абзац 3 п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»».

25

Д. В. Ломакин

вабз. 2 п. 4 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах». Возможность одного субъективного права выступать в качестве способа защиты другого субъективного права, служить гарантией его надлежащего осуществления была обстоятельно обоснована в отечественной юридической литературе65.

Подчеркнем, что в данном случае речь идет о защите корпоративного права на дивиденд как возможности принимать участие

враспределении прибыли, поскольку обязательственное право требования выплаты дивидендов не может возникнуть ранее их объявления даже у владельцев привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом. Поэтому представляется далеко не бесспорным высказанное в литературе мнение о том, что право голоса владельцев привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, обладает признаками дополнительного права, принадлежащего кредитору в факультативном обязательстве66.

Напомним, что под факультативным понимается такое обязательство, по которому должнику предоставлено право заменить обязательство, подлежащее исполнению, другим обязательством67. В рассматриваемом случае ничего подобного не происходит. В отсутствие решения о выплате дивидендов нет и соответствующего обязательства, в связи с чем акционерному обществу — должнику нечего менять. Что касается возникающего у владельца привилегированных акций права голоса, то это происходит не по воле акционерного общества — должника, а в силу прямого указания закона (п. 5 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах»). Если же кто-то из мажоритарных акционеров своим голосованием способствует непринятию решения о выплате дивидендов в целях перераспределения корпоративного контроля, то, как отмечалось ранее, действия такого лица могут быть квалифицированы в качестве злоупотребления правом, а само общество может

65См., например: Чечот Д. М. Субъективное право и формы его защиты. Л.: Изд-во Ленингр. ун-та, 1968. С. 50.

66Козлова Н.В., Филиппова С. Ю. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров в свете реформирования гражданского законодательства // Законодательство. 2013. № 2. С. 38–39.

67Подпункт в) п. 1.2 раздела пятого Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009 г. // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.

26