Глава 23. Привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения

Статья 171. Порядок привлечения в качестве обвиняемого

1. Привлечение лица в качестве обвиняемого образует совокупность следующих действий: 1) вынесение следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого в порядке, предусмотренном комментируемой статьей; 2) предъявление лицу, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, обвинения в порядке, предусмотренном ст. 172 УПК.

2. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи процессуальное решение о привлечении лица в качестве обвиняемого принимается следователем при условии наличия в материалах дела достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления. Достаточность доказательств определяется следователем самостоятельно на основе совокупности установленных по делу обстоятельств, относящихся к событию преступления, подтверждающих виновность лица в совершении преступления, определяющих форму его вины и мотивы, характер и размер вреда, причиненного преступлением. К моменту вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого должно быть также установлено отсутствие обстоятельств, исключающих преступность деяния. Обвинение не может быть основано на предположениях, а должно подтверждаться совокупностью проверенных и исследованных доказательств, отвечающих требованиям относимости, допустимости и достоверности. Использование недопустимых доказательств для подтверждения обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, в том числе виновности лица в совершении преступления, прямо запрещено законом (ст. 75 УПК).

3. Своевременное привлечение лица в качестве обвиняемого имеет важное практическое значение. Вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого без достаточных доказательств виновности не соответствует назначению уголовного судопроизводства (п. 2 ч. 1 ст. 6 УПК), влечет необоснованное ограничение прав и свобод лица. На практике имеют место случаи предъявления заведомо завышенного и неподтвержденного доказательствами обвинения с целью получения возможности обращения в суд с ходатайством об избрании меры пресечения в виде заключения под стажу. С другой стороны, затягивание момента привлечения лица в качестве обвиняемого и предъявления обвинения не позволяет лицу, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, воспользоваться всем объемом процессуальных прав, предоставленных обвиняемому, и лишает его возможности должным образом осуществлять свою защиту. Обвиняемым в силу п. 1 ч. 1 ст. 47 УПК лицо становится с момента вынесения следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого, и именно с этого момента у него появляются права, предусмотренные ст. 47 УПК.

4. Исходя из определения понятия обвинения, содержащегося в п. 22 ст. 5 УПК, постановление о привлечении в качестве обвиняемого должно содержать конкретную и ясную формулировку утверждения о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом. Неконкретность обвинения, расплывчатое, нечеткое изложение в постановлении формулировки обвинения нарушает право обвиняемого на защиту, поскольку обвиняемый, не имея представления о всех фактических и юридических признаках инкриминируемого ему в вину преступления, лишается возможности знать, в чем он обвиняется (п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК).

5. Если лицо обвиняется в совершении нескольких преступлений, предусмотренных разными пунктами, частями, статьями УК, в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого необходимо излагать все обстоятельства совершенного преступления отдельно с их соответствующей квалификацией по каждой из норм уголовного закона; если деяние представляет собой совокупность нескольких составов преступлений, то должны быть указаны все статьи (пункты, части) уголовного закона, их регламентирующие.

6. Если в качестве обвиняемых по одному уголовному делу привлекается несколько лиц, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, будучи индивидуализированным процессуальным актом, должно выноситься в отношении каждого из них.

7. В ч. 2 комментируемой статьи изложены требования к содержанию постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого. В перечне данных, подлежащих обязательному отражению в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, не названы данные о конкретных доказательствах, на которых основано обвинение. Отсутствие необходимости приводить в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого доказательства, обосновывающие обвинение, тем не менее не освобождает следователя от обязанности излагать только те сведения о фактических обстоятельствах деяния, которые основаны на имеющихся в уголовном деле доказательствах. Кроме того, следует признать, что предъявление обвинения без указания доказательств, его подтверждающих, является проявлением розыскных начал в уголовном судопроизводстве и существенным образом ограничивает действие принципа обеспечения обвиняемому права на защиту.

Статья 172. Порядок предъявления обвинения

1. Предъявление обвинения является процессуальным актом реализации права обвиняемого знать, в чем он обвиняется (п. 1 ч. 4 ст. 47 УПК). Предъявить обвинение - означает объявить обвиняемому постановление о привлечении в качестве обвиняемого, разъяснить ему сущность и содержание выдвинутого против него обвинения.

2. Процессуальный порядок предъявления обвинения представляет собой совокупность процессуальных действий следователя, следующих за вынесением постановления о привлечении в качестве обвиняемого:

1) письменное извещение обвиняемого о дне предъявления обвинения с разъяснением ему прав на приглашение или назначение защитника;

2) объявление обвиняемому и его защитнику постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснение существа предъявленного обвинения, а также прав обвиняемого; 3) вручение обвиняемому и его защитнику копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

3. Закрепление в ч. 1 комментируемой статьи срока на предъявление обвинения после вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого основано на положениях Конвенции о защите прав и основных свобод человека (подп. "а" п. 3 ст. 6), предусматривающих право обвиняемого быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения. Обвинение должно быть предъявлено лицу не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. В случае если в уголовном деле участвует защитник, обвинение должно быть предъявлено в его присутствии.

4. О дне предъявления обвинения следователь обязан известить обвиняемого и разъяснить ему право иметь защитника, которое включает в себя право обвиняемого пригласить защитника самостоятельно, а также право ходатайствовать перед следователем об обеспечении участия защитника (ч. 2 ст. 50 УПК). Кроме того, защитник может быть приглашен законным представителем обвиняемого или другим лицом по поручению или с согласия обвиняемого (ч. 1 ст. 50 УПК).

5. В ч. 3, 4 комментируемой статьи предусмотрены требования к порядку извещения обвиняемого о дне предъявления обвинения. Извещение обвиняемого, содержащегося под стражей, производится через администрацию места содержания под стражей. Обвиняемый, находящийся на свободе, извещается о дне предъявления обвинения повесткой, которая должна быть либо вручена под расписку, либо передана с помощью средств связи (см. комментарийк ст. 188 УПК). Вызов обвиняемого, не достигшего 16 лет, осуществляется через его законных представителей или через администрацию по месту его работы или учебы.

6. Объявление следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого состоит из ряда последовательных действий: 1) удостоверение личности обвиняемого; 2) оглашение следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого либо предоставление обвиняемому возможности лично прочитать вынесенное постановление; 3) разъяснение следователем обвиняемому сущности предъявленного обвинения, т.е. его содержания и смысла: какое именно преступление, с какими квалифицирующими признаками вменяется в вину обвиняемому и почему, каково значение специальных терминов, использованных следователем при формулировании обвинения, какое предусмотрено наказание за вмененное в вину преступление; 4) разъяснение обвиняемому прав, предусмотренных ст. 47 УПК; 5) удостоверение факта предъявления обвинения, его даты и времени подписью обвиняемого, защитника, следователя на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. В тех случаях, когда лицо не владеет языком судопроизводства, следователь обязан обеспечить участие переводчика (ст. 18 УПК). В случае отказа обвиняемого подписать постановление о привлечении в качестве обвиняемого следователь должен сделать об этом соответствующую запись в постановлении.

7. Исходя из содержания ч. 6 комментируемой статьи для предъявления обвинения должны явиться и обвиняемый, и защитник. Неявка кого-либо из них в назначенный следователем срок исключает возможность предъявления в этот день обвинения. Неявка указанных лиц может иметь место как по уважительным (болезнь, командировка обвиняемого, занятость защитника в другом процессе), так и по неуважительным причинам (например, обвиняемый скрылся от следствия). В тех случаях, когда обвиняемый или его защитник не явились в назначенный следователем срок, а также когда не удалось установить место нахождения обвиняемого, предъявление обвинения осуществляется в день фактической явки обвиняемого либо в день его привода при условии обеспечения следователем участия защитника. В случае если в течение 5 суток защитник не может принять участия в производстве конкретного процессуального действия, обвиняемый вправе пригласить другого защитника или ходатайствовать о его назначении. Согласно ч. 3 ст. 50 УПК если участвующий в деле защитник не может принять участие, а обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев обязательного участия защитника, предусмотренных пп. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК.

8. Копия постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого вручается и обвиняемому, и его защитнику. При незнании обвиняемым языка судопроизводства постановление о привлечении в качестве обвиняемого подлежит переводу на родной язык обвиняемого или на язык, которым он владеет. Следователь обязан вручить обвиняемому копию перевода постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

9. Законом не предусмотрена обязанность следователя вручать копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого потерпевшему. В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 42 УПК потерпевший вправе знать о предъявленном обвиняемому обвинении, что, по мнению Конституционного Суда РФ, выраженному в определении от 11 июля 2006 г. N 300-О*(94), предполагает обязанность следователя довести до сведения потерпевшего не только сам факт предъявления обвинения конкретному лицу, но и содержание постановления о привлечении в качестве обвиняемого, включая описание фактических обстоятельств инкриминируемого лицу преступления и его юридическую оценку.

10. Копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого подлежит направлению прокурору в целях реализации им надзора за соблюдением закона при привлечении лица в качестве обвиняемого.

Статья 173. Допрос обвиняемого

1. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает обязанность следователя допросить обвиняемого немедленно после предъявления обвинения, с тем чтобы обвиняемым как можно раньше могли быть приведены сведения в свою защиту. Положения данной нормы применяются с учетом содержащегося в п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК права обвиняемого до первого допроса иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально без ограничения продолжительности такого свидания.

2. Необходимость соблюдения требований ч. 3 ст. 50 УПК, к которой отсылает ч. 1 комментируемой статьи, предполагает проведение допроса обвиняемого с участием защитника. Допрос обвиняемого может быть проведен и без участия защитника, если обвиняемый отказался от участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника является обязательным в соответствии с пп. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК, а также в иных ситуациях, когда отказ от защитника в силу ч. 2 ст. 52 УПК следователем не был признан обязательным. В части требования о проведении допроса обвиняемого с участием защитника необходимо иметь в виду, что показания обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и неподтвержденные обвиняемым в суде, являются недопустимыми доказательствами (см. комментарийк ст. 75 УПК).

3. В случае, когда обвиняемый не владеет или не достаточно владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу, к участию в деле привлекается переводчик (см. комментарий к ст. 18,169УПК).

4. Допрос обвиняемого производится по общим правилам допроса, предусмотренным ст. 189 УПК, с изъятиями, установленными уголовно-процессуальным законом в отношении лица, обладающего правом на защиту. Допрос несовершеннолетнего обвиняемого должен производиться с учетом требований, содержащихся в ст. 425 УПК.

5. В силу презумпции невиновности обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность (ч. 2 ст. 49 Конституции). Дача обвиняемым показаний является его правом, а не обязанностью. Обвиняемый не несет уголовную ответственность за отказ от дачи показаний либо дачу заведомо ложных показаний (не является субъектом преступлений, предусмотренных ст. 307, 308 УК).

6. Перед первым допросом обвиняемого следователь обязан разъяснить ему права, предусмотренные ст. 47 УПК. При последующих допросах, если они проводятся без участия защитника, обвиняемому повторно должны быть разъяснены следующие его права: возражать против обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; пользоваться помощью переводчика бесплатно; пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных УПК.

7. Кроме прав, предусмотренных ст. 47 УПК, перед началом допроса обвиняемому должно быть разъяснено положение ст. 51 Конституции о том, что он не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом. Если обвиняемому на предварительном следствии не было разъяснено указанное конституционное положение, его показания признаются полученными с нарушением закона и не могут являться доказательствами виновности обвиняемого (см. постановление Пленума ВС РФ от 31 октября 1995 г. N 8)*(95).

8. Важной гарантией допустимости показаний обвиняемого, данных против самого себя, является также содержащееся в п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК требование, обязывающее следователя предупредить обвиняемого при его согласии давать показания о том, что его показания могут быть использованы в качестве одного из доказательств, подтверждающих его виновность в совершении преступления, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, кроме случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК. Невыполнение следователем названного требования исключает возможность в случае отказа подсудимого от дачи показаний в суде огласить в ходе судебного следствия его показания, данные на стадии предварительного расследования (п. 3 ч. 1 ст. 276 УПК).

9. Допрос обвиняемого начинается с вопроса следователя о том, признает ли обвиняемый себя виновным и желает ли давать показания. Выяснение у обвиняемого его позиции относительно предъявленного обвинения является одним из обстоятельств, определяющих общее направление и тактику допроса, и не может расцениваться как оказание давления на обвиняемого. С одной стороны, обвиняемый вправе отказаться от дачи показаний, в том числе не отвечать на вопрос следователя о том, признает ли он себя виновным, а с другой - выраженное обвиняемым на первом допросе отношение к предъявленному обвинению не ограничивает его в возможности в последующем отказаться или изменить свою позицию по делу. Кроме того, ответ обвиняемого на вопрос о признании вины сам по себе не имеет доказательственного значения, поскольку доказательствами являются сведения об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по делу (ст. 74 УПК).

10. В случае отказа обвиняемого давать показания в протоколе допроса делается соответствующая отметка. По смыслу ч. 4 комментируемой статьи отказ обвиняемого от дачи показаний исключает возможность его повторного допроса по тому же обвинению иначе как по просьбе самого обвиняемого. Данная норма призвана оградить обвиняемого от незаконного воздействия на него со стороны следователя.

11. В ходе допроса обвиняемого запрещается задавать наводящие вопросы (ч. 2 ст. 189 УПК). Недопустимыми в ходе допроса обвиняемого являются также обман, умышленное введение в заблуждение относительно каких-то обстоятельств обвинения, шантаж, применение угроз, насилия, иных незаконных мер воздействия на обвиняемого, подавляющих его волю и ограничивающих свободу выбора отвечающей интересам обвиняемого позиции по делу.

12. Защитник, участвующий в допросе обвиняемого, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы. Следователь вправе отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол допроса (ч. 2 ст. 53 УПК).

13. Допрос обвиняемого не может длиться непрерывно более 4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на 1 час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса не должна превышать 8 часов (см. комментарийк ст. 187 УПК). Кроме того, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, допрос обвиняемого не может производиться в ночное время, т.е. в период с 22 до 6 часов по местному времени (см.комментарийк ст. 164 УПК).

Статья 174. Протокол допроса обвиняемого

1. Ход и результаты допроса обвиняемого фиксируются в протоколе допроса, который составляется по правилам, предусмотренным ст. 166 УПК, в соответствии с требованиями ст. 190 УПК.

2. Протокол допроса обвиняемого, содержащий сообщенные обвиняемым сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, самостоятельным доказательством по делу не является, а выступает лишь процессуальной формой отражения показаний обвиняемого. Нарушение требований УПК при составлении протокола допроса обвиняемого может повлечь признание показаний обвиняемого не имеющими юридической силы.

3. В протоколе делается отметка об участии защитника, педагога или психолога при допросе несовершеннолетнего обвиняемого, переводчика. Если в допросе обвиняемого защитник не участвует, в протоколе должна содержаться отметка о причинах его отсутствия, а отказ обвиняемого от защитника должен подтверждаться в письменном виде с тем, чтобы исключить вероятность вынужденного отказа от защитника, например соображениями материального порядка, что является нарушением права на защиту (см. постановление Пленума ВС РФ от 5 марта 2004 г. N 1)*(96)

4. В ч. 7 ст. 164 УПК предусмотрено право следователя привлекать должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, к участию в производстве следственного действия. В тех случаях, когда в допросе обвиняемого участвует оперативный работник, факт его участия, а также вопросы, которые он с разрешения следователя задавал обвиняемому, должны быть отражены в протоколе допроса обвиняемого.

5. В ч. 2 комментируемой статьи перечислены данные о личности обвиняемого, подлежащие отражению в протоколе первого допроса обвиняемого. К числу иных сведений, имеющих значение для уголовного дела, могут быть отнесены данные о личности обвиняемого, относящиеся к обстоятельствам, смягчающим или отягчающим ответственность обвиняемого (наличии малолетних детей, беременность и др.). Если в ходе расследования уголовного дела данные о личности обвиняемого не изменялись, то в последующих протоколах допроса допустимо указывать только его фамилию, имя и отчество.

6. По окончании допроса протокол предъявляется обвиняемому для прочтения либо по его просьбе оглашается следователем, о чем в протоколе делается соответствующая запись. Обвиняемый вправе ходатайствовать о дополнении или об уточнении своих показаний. Такое ходатайство подлежит обязательному удовлетворению (ч. 6 ст. 190 УПК). Защитник, участвовавший в допросе, вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса (ч. 2 ст. 53 УПК).

7. Все лица, участвовавшие в допросе, подписывают протокол, а также все сделанные к нему дополнения и уточнения. Обвиняемый и переводчик, кроме того, подписывают каждую страницу протокола. Отказ от подписания протокола допроса обвиняемым удостоверяется в порядке, предусмотренном ст. 167 УПК.

Статья 175. Изменение и дополнение обвинения. Частичное прекращение уголовного преследования

1. Комментируемая статья устанавливает порядок действий следователя в случаях, если в ходе предварительного расследования будут установлены обстоятельства, влияющие на фактическую и (или) юридическую сторону предъявленного обвинения, как в сторону ухудшающую положение обвиняемого, так и в сторону смягчающую обвинение.

2. Возможно изменение или дополнение фактической стороны обвинения при сохранении юридической квалификации деяния. Например, в ходе расследования могут быть уточнены и изменены данные, характеризующие обстоятельства объективной стороны преступления (время, место, способ, размер причиненного ущерба, дополнительные эпизоды преступной деятельности). Возможно изменение или дополнение юридической стороны обвинения, что влечет за собой переквалификацию деяния. Например, первоначально было предъявлено обвинение в грабеже с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья (п. "г" ч. 2 ст. 161 УК), а в последующем были получены доказательства, свидетельствующие о совершении разбоя (ст. 162 УК).

3. Более тяжким считается обвинение, если: 1) применяется другая норма уголовного закона (статья, часть или пункт статьи), санкция которой предусматривает более строгое наказание; 2) обвиняемому вменяются дополнительные факты (эпизоды) преступных деяний, влекущих изменение квалификации преступления на закон, предусматривающий более строгое наказание; 3) обвиняемому вменяются дополнительные факты (эпизоды) преступных деяний, увеличивающие фактический объем обвинения, хотя и не изменяющие юридической оценки содеянного; 4) обвиняемому вменяются другие деяния вместо ранее предъявленных, отличающиеся по объекту посягательства, форме вины, если при этом нарушается право подсудимого на защиту (см. постановление Пленума ВС РФ от 29 апреля 1996 г. N 1)*(97)

4. При наличии обстоятельств, свидетельствующих о необходимости изменения или дополнения предъявленного обвинения, следователь выносит новое постановление о привлечении в качестве обвиняемого по правилам ст. 171 УПК, которое объявляется обвиняемому и защитнику в порядке, установленном ст. 172 УПК. Обвиняемый также должен быть допрошен по обстоятельствам нового обвинения.

5. В случае возникновения необходимости изменения или дополнения ранее предъявленного обвинения в связи с совершением лицом преступления, по признакам которого уголовное дело не возбуждалось, необходимо соблюдение не только положений ст. 171, 172 УПК, но также и общих положений ст. 140, 146, 153 УПК, в силу которых при наличии достаточных данных, указывающих на признаки преступления, должно быть вынесено постановление о возбуждении уголовного дела, которое при наличии других уголовных дел о совершенных тем же лицом преступлениях может быть соединено с ними в одном производстве (см. определения КС РФ от 21 декабря 2006 г. N 553-О, от 21 октября 2008 г. N 600-О-О).

6. Соблюдением правил об изменении и дополнении обвинения связано с реализацией уголовно-процессуального принципа обеспечения обвиняемому права на защиту. Их несоблюдение признается существенным нарушением права на защиту и влечет отмену вынесенного в отношении осужденного приговора.

7. Неподтверждение первоначально предъявленного обвинения в какой-либо его части, когда возникает необходимость исключения из него одного или нескольких эпизодов либо отдельных составов преступлений, влечет прекращение уголовного преследования в соответствующей части, о чем следователь обязан вынести постановление. О прекращении уголовного преследования в части уведомляются обвиняемый, защитник и прокурор.

8. В тех случаях, когда постановление следователя о прекращении уголовного преследования в какой-либо части либо постановление о предъявлении нового обвинения, улучшающего положение обвиняемого, будет отменено руководителем следственного органа, следователь вновь предъявляет обвинение в полном объеме.