Глава 22. Предварительное следствие

Статья 162. Срок предварительного следствия

1. Успех предварительного следствия зависит от его быстроты и планомерности. Бесплановость и порожденные этим медлительность и волокита здесь особенно опасны, так как ведут к исчезновению следов события (как на материальных объектах, так и в памяти людей) и создают тягостные переживания у лиц, привлекаемых к ответственности. Поэтому УПК устанавливает временные рамки деятельности следователя.

2. Новый УПК сохранил известный УПК РСФСР основной двухмесячный срок предварительного следствия. Практика показывает, что при правильно организованном и планомерно проводимом следствии он в большинстве случаев достаточен для всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела. Однако закон сохранил и возможность продления срока в случаях, когда в ходе расследования возникают обстоятельства, затрудняющие его своевременное окончание (большое количество эпизодов преступления, обнаружение новых обстоятельств, длительное проведение экспертиз и т.п.). В отличие от продления срока содержания под стражей обвиняемого, производимого судом (ст. 109 УПК), срок предварительного следствия продляется руководителем следственного органа соответствующего уровня. Так, двухмесячный срок предварительного расследования вправе продлять РСО по району, городу или приравненный к нему руководитель специализированного следственного органа, в том числе военного. УПК, определяя в этом отношении полномочия РСО, предусмотрел продление срока до трех месяцев.

В дальнейшем срок предварительного следствия может быть продлен руководителем следственного органа по субъекту Федерации и иным приравненным к нему руководителем следственного органа и их заместителями до 12 месяцев. Основанием такого решения является особая сложность расследования. Под этим следует понимать большое число обвиняемых, наличие существенных противоречий в их показаниях, необходимость проведения сложных и трудоемких ревизий и экспертиз и другие подобные обстоятельства.

Но и по истечении годичного срока предварительного следствия он может быть продлен Председателем Следственного комитета при прокуратуре РФ, руководителем следственного органа соответствующего Федерального органа исполнительной власти, их заместителями, но лишь в исключительных случаях. Таким может быть доказанность обстоятельств сложного и многоэпизодного дела, при невозможности передачи его в суд в связи с затянувшимся ознакомлением участников процесса с делом, разрешением их ходатайств и т.д.

В такой ситуации закон, в отличие от срока содержания под стражей, не устанавливает предельного срока предварительного следствия, который может продляться соответствующими РСО неоднократно.

3. При исчислении срока предварительного следствия в него не включается пятисуточный срок нахождения дела у прокурора, поступившего к нему для рассмотрения обвинительного заключения и постановления о направлении дела в суд для решения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера (ст. 221 и ч. 5 ст. 439 УПК). Этот временной период следует считать завершающей частью стадии предварительного следствия, для которого законом установлен особый пятисуточный срок. Время, в течение которого дело приостановлено, исключается из общего срока, так как в этот период процессуальные действия не производятся (ч. 3 ст. 209 УПК).

4. Продление срока требует соблюдения определенной процедуры. Следователь выносит об этом мотивированное постановление, содержащее ходатайство о продлении срока, и не позже чем за пять суток до истечения срока направляет его руководителю следственного органа, управомоченному на продление срока. Согласно ведомственным директивным указаниям в постановлении должны быть отражены: основные доказательства виновности обвиняемых, сведения о движении дела, причины, в силу которых следствие не может быть закончено в установленный срок, объем предстоящей работы по делу и проч. При возбуждении ходатайства перед вышестоящим руководителем следственного органа, осуществляющим руководство следствием, который должен подержать ходатайство следователя или дать указание закончить расследование в оставшиеся пять дней. Разрешение на продление срока оформляется резолюцией РСО на постановлении следователя.

5. От продления срока следователем надо отличать установление дополнительного срока расследования. Такое решение принимается руководителем следственного органа в случаях возвращения прокурором уголовного дела для дополнительного расследования, а также при возобновлении ранее приостановленного или прекращенного дела. Дополнительный срок следствия устанавливается в пределах одного месяца. Если в течение этого срока предварительное следствие закончить не удалось, продление срока производится на общих основаниях. Это значит, что к сроку, истекшему к моменту возвращения дела, его приостановления или прекращения, добавляется один месяц, и таким образом определяется, к кому следует обращаться за дальнейшим продлением срока.

6. Даже обоснованное продление срока предварительного следствия ограничивает права и законные интересы обвиняемого. Поэтому о решении продлить срок должен быть уведомлен обвиняемый и его защитник.

7. Необоснованное продление срока следствия существенно ограничивает права лица, о котором ведется производство. С учетом этого Конституционный Суд РФ своим постановлением от 23 марта 1994 г. N 5-П признал за таким лицом право обжалования в суд решения следователя, дознавателя, прокурора о продлении срока следствия. Чрезмерная, сверхразумных пределов длительность расследования неоднократно отмечалась в решениях Европейского суда по правам человека с возложением ответственности за это на Российскую Федерацию.

Статья 163. Производство предварительного следствия следственной группой

1. Создание следственных групп для производства предварительного следствия по сложным или имеющим большой объем уголовным делам является эффективной формой научной организации труда, основанной на объединении процессуальной деятельности нескольких участников. Закон говорит о создании следственной группы, хотя в практике ведомственными актами органов прокуратуры и МВД предусматривается создание следственно-оперативных групп. Принятая законодателем терминология означает, что группа должна состоять именно из следователей. Оперативные работники не входят в состав таких групп, хотя и могут привлекаться для оказания помощи следователям оперативно-розыскными средствами. Более того, следственной группе может быть придана группа оперативных работников, возглавляемая одним из них и призванная осуществлять оперативное сопровождение деятельности следственной группы по поручению ее руководителя. Однако такая организация взаимодействия не означает создания единой группы, ибо следователи и оперативные работники выполняют различные функции: первые - процессуальные, а вторые - оперативно-розыскные.

2. Следственная группа - это не коллегиальный орган, решающий вопросы расследования большинством голосов, как это имеет место в суде. Назначенный руководителем группы один из следователей не только организует работу группы и руководит работой других следователей, но, в отличие от предписаний ч. 3 ст. 129 УПК РСФСР, выносит наиболее ответственные итоговые процессуальные акты: составляет обвинительное заключение и постановление о направлении дела в суд для применения принудительных мер медицинского характера. При наличии оснований он принимает другие важнейшие решения: о выделении дела в отдельное производство; прекращении дела полностью или частично; приостановлении и возобновлении производства по делу; привлечении лица в качестве обвиняемого и об объеме предъявляемого ему обвинения; направлении обвиняемого, находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства экспертизы; возбуждает перед РСО ходатайство о продлении срока следствия; возбуждает перед судом ходатайство об избрании меры пресечения, а также о производстве следственных действий, на которые требуется разрешение суда. Он вправе также участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями, и лично производить их.

3. Сказанное не означает, что руководитель следственной группы выполняет основную работу по делу, а другие следователи оказывают ему лишь техническую помощь. Следует признать, что следователи сохраняют присущую им процессуальную самостоятельность при выполнении своих функций в следственной группе. Это выражается в том, что: 1) хотя дело принимается к производству руководителем группы, но в постановлении о ее создании перечисляются все члены следственной группы, о чем ставятся в известность подозреваемый, обвиняемый, получая таким образом возможность заявить отвод любому участнику следственной группы; 2) неотведенный участник следственной группы является управомоченным на производство расследования лицом и в пределах данного ему поручения (расследование отдельного эпизода, действий одного из обвиняемых и т.п.) самостоятельно принимает решения, не входящие в компетенцию руководителя, и самостоятельно производит необходимые следственные действия, на что прямо указывает ч. 5 ст. 163 УПК. При соблюдении требований УПК результаты этих действий будут обладать свойством допустимости; 3) принимая одно из указанных выше ответственных решений, руководитель следственной группы может поручить его реализацию (вынесение соответствующего постановления и выполнение связанных с этим процессуальных действий) тому или иному следователю - члену группы.

4. Возможны разногласия между членом следственной группы и ее руководителем по отдельным вопросам расследования. Представляется, что подобные разногласия должен разрешать руководитель следственного органа.

5. Статья 163 УПК четко решает вопрос о субъекте принятия и форме решения о создании следственной группы. О создании следственной группы, ее составе, а также об изменении состава, о назначении руководителя решение принимает руководитель следственного органа. Оно оформляется отдельным постановлением, либо о решении указывается в постановлении о возбуждении уголовного дела.

Статья 164. Общие правила производства следственных действий

1. Введя в УПК эту норму, законодатель согласился с предложениями многих ученых о необходимости закрепления в законе общих требований к проведению следственных действий. Правила ст. 164 УПК представляют собой своеобразную нормативную модель, охватывающую наиболее общие правила проведения любого следственного действия. Значение этих правил в том, что их соблюдение обеспечивает допустимость полученных в ходе следственного действия доказательств и охрану прав лиц, привлекаемых к его проведению. Более конкретные правила, регулирующие поведение следователя и также влияющие на допустимость полученных доказательств, содержатся в нормах о допросе обвиняемых, свидетелей, потерпевших, о проведении осмотра, освидетельствования, следственного эксперимента, обыска, выемки, проверки показаний на месте (см. гл. 23-27 УПК).

2. В ч. 2 комментируемой статьи перечислены следственные действия, проводимые только по разрешению суда. Таковы осмотр жилища граждан при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыск или выемка в жилище, выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, личный обыск (кроме обыска при задержании, заключении под стражу, а также при нахождении лица в обыскиваемом помещений и скрывающего искомое), выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи, наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, контроль и запись телефонных переговоров (п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29). Перечисленные действия отграничены от иных следственных действий, судебного разрешения не требующих (допрос, очная ставка, осмотр местности, обычные обыск и выемка, предъявление для опознания, следственный эксперимент, проверка показаний на месте). При этом для эксгумации, освидетельствования, обыска и выемки закон требует от следователя вынесения постановления, что объясняется необходимостью с повышенной осмотрительностью относиться к проведению действий, ограничивающих права и интересы граждан.

3. Важными правилами общего характера являются также запреты, оберегающие граждан, участвующих в следственных действиях, от неоправданного стеснения их прав: производства следственных действий в ночное время, т.е. в промежутке времени с 22 до 6 часов по местному времени (см. п. 21 ст. 5 УПК), кроме случаев, не терпящих отлагательства, запрет действий, сопряженных с насилием, угрозами, иными незаконными мерами, а равно создающих опасность для жизни и здоровья участвующих в них лиц. Из смысла ст. 9 УПК вытекает также недопустимость действии, унижающих честь и достоинство участников следственных действий.

4. Столь же значимо и требование о разъяснении таким участникам следственного действия, как потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, подозреваемый и обвиняемый, их правового положения и смысла участия в следственном действии. В этих целях следователь, удостоверившись в личности, разъясняет им их права (см. комментарии к ст. 42,44,46,47,54,55УПК), ответственность (в том числе за неявку к следственному действию), а также порядок производства соответствующего следственного действия. Данные разъяснения помогут каждому из участников уяснить, какого поведения вправе требовать от него следователь и на какое поведение следователя может претендовать он сам, т.е. углубить понимание им своей роли в следственном действии. Такие участники, привлекаемые к производству следственных действий, как потерпевший, свидетель, эксперт, специалист, переводчик, предупреждаются об ответственности за невыполнение их обязанностей, предусмотренной ст. 307 и 308 УК. Естественно, что профессиональным участникам следственного действия их права, обязанности и ответственность не разъясняются.

5. На повышение эффективности обнаружения и закрепления доказательственной информации направлено дозволение применять при производстве следственного действия технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Эти средства и способы могут носить поисковый характер (щупы, металлоискатели, газовые анализаторы и т.д.) и удостоверительный характер (фото- и киносъемка, звуко- и видеозапись, изготовление слепков и оттисков и др.). Кроме того, вещественные доказательства могут быть изъяты в натуре и приобщены к протоколу следственного действия, как и результаты применения средств удостоверительной техники (о порядке их фиксации см. комментарийк ст. 166 УПК).

6. Привлекая к участию в следственном действии помимо перечисленных выше лиц должностных лиц органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, следователь должен исходить из того, что одно и тоже должностное лицо не может одновременно проводить дознание, т.е. процессуальную деятельность и деятельность оперативно-розыскную (ч. 2 ст. 41 УПК). Поэтому оперативный работник не может выполнять по заданию следователя процессуальные действия, а призван обеспечить оперативное сопровождение расследования.

7. О протоколе, который ведется в ходе производства следственного действия, см. комментарийк ст. 166 УПК.

Статья 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

1. Передача суду права давать органам расследования разрешение на проведение следственных действий, ограничивающих конституционные права граждан (в то время как раньше такие разрешения либо не требовались вообще, либо давались прокурором), соответствует прямым указаниям Конституции РФ (ст. 22, 23, 25) и создает необходимые условия для решения данного вопроса объективным и беспристрастным органом - судом с использованием надлежащей судебной процедуры.

2. Разрешение суда необходимо на проведение процессуальных действий, указанных в комментариик предыдущей статье (п. 4-9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК) и ограничивающих неприкосновенность жилища, личности, тайну банковских вкладов и счетов, тайну переписки и телефонных переговоров, права собственности на имущественные ценности.

3. Закон устанавливает процедуру истребования разрешения суда. Она охватывает: вынесение следователем постановления, содержащего ходатайство, возбуждаемое перед судом о проведении соответствующего процессуального действия; получение согласия РСО, фиксируемого на постановлении, и направление постановления в суд.

4. Вопрос о выдаче разрешения рассматривается единолично судьей районного суда или военного суда гарнизона, расположенного по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия. Если последнее должно проводиться за пределами региона, обслуживаемого следователем, он обращается за разрешением в суд того района, гарнизона, на территории которых будет производиться следственное действие.

5. Процедура рассмотрения судом ходатайства не предусматривает состязательности. Однако закон представляет прокурору, следователю и дознавателю право участвовать в рассмотрении. Функция следователя и дознавателя, если они участвуют в рассмотрении, состоит в обосновании необходимости проведения следственного действия. В этом случае целесообразно, чтобы указанные должностные лица представили суду материалы, подтверждающие необходимость осмотра и обыска в жилище граждан, осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений, прослушивания телефонных переговоров и т.д. Иной является функция прокурора. Поскольку теперь не прокурор, а РСО поддерживает ходатайство следователя, он, как это предусмотрено приказом Генерального прокурора от 6 сентября 2007 г. N 136, выступает в суде с письменным заключением об обоснованности либо необоснованности ходатайства. Но ходатайство дознавателя как согласованное с ним он в суде должен поддерживать. Закон устанавливает жесткий срок рассмотрения ходатайства - не позже 24 часов с момента его поступления.

6. После рассмотрения ходатайства судья принимает решение в форме постановления о разрешении производства следственного действия или об отказе в этом. Отказ должен быть мотивированным (например, указанием на отсутствие оснований, т.е. данных, позволяющих предположить, что при проведении следственного действия будет получена искомая информация).

7. Однако производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска возможно в исключительных случаях и без разрешения суда на основании одного только постановления следователя. Это может иметь место в случаях, не терпящих отлагательства. Таковыми применительно к первым трем следственным действиям следует считать: 1) реальную опасность уничтожения искомых объектов; 2) продолжение преступных действий в жилище (слышны выстрелы, крики о помощи); 3) преследование лица, совершившего преступление и скрывающегося в жилом помещении и т.п. Личный обыск может не терпеть отлагательства ввиду возможности применения обыскиваемым оружия, его попыток избавиться от поличного и др.

8. Однако и при этом сохраняется судебный контроль за законностью следственного действия. С этой целью следователь в течение 24 часов уведомляет прокурора и судью о произведенном следственном действии с приложением копии соответствующих документов, обосновывающих его проведение как не терпящего отлагательства: постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия.

Не позже 24 часов с момента получения документов судья проверяет законность проведения следственного действия и принимает решение о его законности или незаконности, облеченное в форму постановления.

9. Признание следственного действия незаконным означает, что все полученные при его проведении доказательства признаются недопустимыми. Такими же должны быть признаны и доказательства, полученные на основе доказательства, признанного недопустимым (например, заключение эксперта о том, что пуля выстрелена из пистолета, в то время как сам пистолет получен с нарушением закона, изъят без понятых).

Статья 166. Протокол следственного действия

1. Поскольку протоколы следственных действия являются одним из видов доказательств по уголовному делу (п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК), в ст. 166 сформулированы наиболее общие требования, определяющие допустимость этого вида доказательств. Более конкретные правила протоколирования, отражающие специфику того или иного следственного действия, изложены в нормах о протоколах допроса, осмотра и освидетельствования (см. комментарий к ст. 174,180,190УПК), а также в нормах о других следственных действиях (см. ч. 12-15 ст. 182, ч. 7 ст. 186, ч. 9 ст. 193).

2. Промедление с составлением протокола недопустимо, так как может привести к утрате и даже искажению доказательственной информации. Поэтому закон требует, чтобы он составлялся либо в ходе следственного действия, либо непосредственно после его окончания.

3. УПК по сравнению с УПК РСФСР расширил способы изготовления протокола следственного действия. Помимо написания его от руки, он может быть изготовлен с помощью технических средств (напечатан на машинке, с использованием компьютера, других буквопечатающих средств). При производстве следственного действия предусмотрено применение стенографирования, причем если раньше стенограмма играла роль вспомогательного технического средства, способствовавшего более полному протоколированию, и не приобщалась к делу, то теперь стенограмма и стенографическая запись хранятся при уголовном деле. Это создает возможность последующим адресатам доказывания (прокурору, суду) проверить полноту и точность протокольной записи.

4. Помимо протокола способом фиксации хода и результатов следственного действия является применение различных технических средств. К ним законом отнесены фотографирование, киносъемка, аудиозапись (использование различных звукозаписывающих устройств) и видеозапись, соединяющая изображение и звук (УПК РСФСР применение видеозаписи не предусматривал). Фотонегативы, снимки, киноленты, диапозитивы, аудио- и звукозаписи (кассеты), а также полученные и изготовленные в ходе следственного действия носители компьютерной информации (дискеты, диски, флеш-накопители, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов) должны храниться при уголовном деле в виде приложений к протоколу. Это создает возможность сопоставить запечатленные с их помощью факты с протокольной записью, поскольку не исключено, что в приложенных к делу материалах могла отразиться информация, отсутствующая в протоколе (и наоборот). Этим обеспечивается объективная оценка имеющихся доказательств.

5. Из содержания ст. 166 можно заключить, что структура протокола следственного действия охватывает три части. Первая из них - вводная, где излагаются установочные сведения: место и дата проведения следственного действия, данные о должностном лице, проводившем следственное действие и составившем протокол, данные о каждом лице, участвовавшем в следственном действии (свидетель, подозреваемый, защитник, потерпевший, его представитель, понятой, специалист, эксперт и др.), а в необходимых случаях адрес лица и другие данные о его личности. В этом же разделе целесообразно отразить факт разъяснения всем этим лицам их прав, обязанностей и ответственности, а также порядка проведения следственного действия, удостоверенный подписями соответствующих участников. При необходимости использования технических средств здесь же делается запись о том, что участники следственного действия предупреждены об этом.

6. Вторая, описательная, часть протокола должна содержать обстоятельное изложение познавательных действий следователя (постановка вопросов, приемы обследования территории, воссоздание обстановки и проведение опытных действий и т.д.) в том порядке, в каком они производились, и выявленные при этом существенные обстоятельства. Согласно принципу объективной фиксации в протоколе отражается только то, что лично воспринималось следователем и другими участниками. Выводы и умозаключения следователя (о последовательности действий преступника, количестве лиц, участвовавших в событии, способе совершения преступления и т.п.) в протоколе указываться не должны, хотя и используются им при построении версии и планировании следствия.

Детально описываются процесс и результаты использования при проведении следственных действия технических средств. Указывается, какое именно средство применялось (фотоаппарат - аналоговый или цифровой, звукозаписывающее устройство, видеокамера с указанием их марки), условия и порядок его использования (вид и чувствительность пленки, скорость фотографирования, звуко- и видеозаписи, характер следокопировальных материалов, способ их применения и др.). Также указывается, какие объекты фотографировались, отображались с помощью видеозаписи, слепки каких следов изготавливались и т.д. Закон требует фиксировать в протоколе результаты применения технических средств. Это требование закона может быть реализовано применительно к слепкам, оттискам, звукозаписи, видеозаписи. Что же касается фото- и киносъемки, их применение также может быть реализовано сразу же при применении цифровой техники. При применении же аналоговой получение результата (негатива, снимка, кинофильма) происходит некоторое время спустя, необходимое для их изготовления. Но по изготовлению они также прилагаются к протоколу.

7. В третьей, заключительной, части протокола указывается, какие предметы и документы изъяты при производстве следственного действия и приложены к протоколу (с описанием их индивидуализирующих признаков), фиксируется факт предъявления протокола участникам следственного действия для ознакомления, разъяснение им права на замечания и уточнения, подлежащие занесению в протокол, с отражением сделанных замечаний и дополнений в протоколе. При этом замечания участников следственных действия должны касаться лишь порядка его проведения и не должны превращаться в показания относительно результатов следственного действия (например, опознания, обыска), ибо показания должны быть получены и зафиксированы в ходе допроса. Правильность составления протокола, подлинность прилагаемых к нему результатов применения технических средств удостоверяется подписью следователя и других лиц, участвовавших в следственном действии. Что касается результатов фото- и киносъемки, изготавливаемых некоторое время спустя после составления протокола, они (т.е. фототаблицы, кинофильмы) должны, как представляется, удостоверяться следователем и понятыми в отдельном документе (на фототаблицах, в протоколе просмотра кинофильма).

8. Важной проблемой является обеспечение безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников и близких лиц от давления на них со стороны обвиняемых и сочувствующих им лиц, добивающихся отказа от показаний либо изменения их в пользу обвиняемого. Помимо ряда специальных мер, принимаемых органами МВД, на основе Закона о государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства от 20 сентября 2004 г. закон допускает сохранение в тайне данных о свидетелях и потерпевших. С этой целью следователь в протоколе допроса, очной ставки, предъявления для опознания вправе указать лишь псевдонимы этих лиц. Решение об этом оформляется мотивированным постановлением следователя, согласованным с руководителем следственного органа, в котором излагаются причины, требующие сохранения в тайне данных о свидетеле и потерпевшем, указывается псевдоним участника и образец его подписи, которые он будет использовать при удостоверении протокола следственного действия. Постановление должно храниться в опечатанном конверте при уголовном деле.

Следует подчеркнуть, что сохранение в тайне данных о свидетеле и потерпевшем - это не обязанность, а право следователя. Он может ограничиться и другими мерами по защите этих лиц, принимаемыми по линии органов МВД, и предоставить обвиняемому, против которого дают показания свидетель и потерпевший, права на очную ставку с ними.

Статья 167. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия

1. Неудостоверенный участником следственного действия протокол может быть признан недопустимым доказательством. Поэтому если возникают непреодолимые препятствия к подписанию протокола участниками следственного действия, они должны получить ясное объяснение.

2. Таких препятствий два: отказ участника следственного действия подписать протокол и невозможность подписать его в силу физических недостатков или состояния здоровья.

3. В первом случае отказ участника следственного действия подписать протокол не делает его недействительным. Факт отказа должен быть отражен в протоколе и удостоверен подписью следователя, а также подписями других лиц, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии. Однако следователь не должен игнорировать мотивы отказа, которые могут оказаться существенными (искажение позиции участника следственного действия, неотражение обстоятельств, подкрепляющих его позицию, отказ от внесения изменений и уточнений в протокол и т.п.). Поэтому лицу, которое отказывается подписать протокол, должна быть представлена возможность объяснить причины отказа, и они должны быть занесены в протокол.

4. Если же участник следственного действия не имеет возражений против содержания протокола, но не может его подписать в силу причин, указанных выше, удостоверение протокола производится следующим образом: протокол прочитывается в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые с согласия лица, не имеющего возможности подписать протокол, подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания. Может оказаться, что в следственном действии (например, при допросе свидетеля, потерпевшего) участвует лишь следователь и лицо, не имеющее возможности подписать протокол. Представляется, что в этом случае следователь должен пригласить для ознакомления с протоколом и для его удостоверения человека, близкого лицу, которое не может подписать протокол, или даже любого не заинтересованного в исходе дела гражданина.

Статья 168. Участие специалиста

1. К участию в следственном действии следователь вправе привлечь специалиста. В отличие от УПК РСФСР, предусматривавшего привлечение специалиста лишь к некоторым конкретным следственным действиям (осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент, выемка ПТК), УПК таких ограничений не устанавливает. Поэтому специалист может участвовать в любом проводимом следователем следственном действии, включая допрос, очную ставку, предъявление для опознания, проверку показаний на месте. Специалистами могут быть лица, обладающие разными специальными знаниями: врачи, криминалисты, инженеры, специалисты летного и пожарного дела и т.д.

2. Функцию специалиста, привлеченного к участию в следственном действии, необходимо отличать от функции эксперта. В отличие от эксперта специалист не проводит исследований и не дает заключений, а при производстве следственного действия выступает как научно-технический помощник следователя. Согласно закону специалист - это лицо, обладающее специальными познаниями и оказывающее содействие следователю в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании (точнее, в отображении) материалов дела (см. комментарийк ст. 58 УПК). УПК возложил на него также функцию содействовать следователю в постановке вопросов эксперту, хотя данная функция в основном является непроцессуальной формой делового сотрудничества со следователем и не отражается в материалах дела.

3. Спорным является вопрос о том, следует ли считать специалистами педагога и психолога, участвующих в допросе несовершеннолетних. Из предписаний ст. 425 УПК видно, что эти лица вправе с разрешения следователя задавать несовершеннолетнему обвиняемому, подозреваемому вопросы, знакомиться с протоколом допроса и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей. Эти обязанности заметно отличаются от обязанности содействовать следователю в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств и приближают функцию указанных лиц к функции защиты прав и интересов несовершеннолетних.

4. Перед непосредственным привлечением к участию в следственном действии следователь должен убедиться в наличии у специалиста необходимых профессиональных знаний и в его объективности. Для этого он выясняет данные о его компетентности, т.е. о характере тех специальных знаний, которым он обладает, его отношении к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему, в том числе наличие или отсутствие оснований к отводу. Специалисту также разъясняются его права и ответственность, предусмотренные законом (см. комментарийк ч. 3 и 4 ст. 58 УПК).

Статья 169. Участие переводчика

1. Переводчик привлекается к участию в следственном действии для обеспечения права участвующего в нем лица, не владеющего или недостаточно владеющего языком, на котором ведется производство по уголовному делу, делать заявления, давать объяснения и показания, заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела на родном языке или на другом языке, которым он владеет (см. комментарийк ч. 2 ст. 18 УПК). Владея двумя языками, переводчик на предварительном следствии обеспечивает общение между следователем и участником процесса, не владеющим или слабо владеющим языком.

2. До привлечения переводчика надо прежде всего установить, что участник процесса не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется производство. Следует иметь в виду, что нередко обвиняемые, достаточно владеющие языком на бытовом уровне, ходатайствуют о привлечении переводчика. В судебной практике такие ходатайства обычно удовлетворяются, для чего есть определенные основания: владение языком на бытовом уровне недостаточно для правильного понимания уголовно-правовых и уголовно-процессуальных понятий и институтов, а без этого лицо не в состоянии эффективно защищать свои интересы.

3. Перед непосредственным привлечением к участию в следственном действии следователь должен убедиться в наличии необходимых профессиональных знаний и объективности переводчика. Свободное владение двумя языками следователь может выяснить в беседе с будущим переводчиком, ознакомлением с его документами об образовании, трудовой биографией. К сожалению, в практике в качестве переводчиков порой привлекаются лица, владеющие одним из языков лишь на бытовом уровне, что может привести к недопустимости доказательств, полученных с помощью такого лица. Надо также убедиться, что переводчик не заинтересован в исходе дела (не является военнослужащим того же подразделения, где служит лицо, нуждающееся в переводчике, не находится с этим лицом в ссоре, дружбе, не ведет совместную с ним коммерческую деятельность и т.д.). Перед началом следственного действия переводчику должны быть разъяснены права и ответственность, предусмотренные законом (см. ч. 3-5 ст. 59 УПК). Формальным основанием привлечения к участию в следственном действии является постановление следователя о назначении лица переводчиком (ч. 2 ст. 59 УПК).

Статья 170. Участие понятых

1. Участие понятых является важной гарантией соблюдения законности, всесторонности и объективности при производстве следственных действий. Понятыми могут быть не заинтересованные в исходе уголовного дела лица, а их обязанность состоит в удостоверении факта производства следственного действия, а также его содержания, хода и результатов. При необходимости понятые могут быть допрошены в качестве свидетелей о том, как производилось то или иное следственное действие. Учитывая важную роль понятых, закон заранее исключает из круга понятых лиц, которые могут быть заинтересованы в исходе дела или неспособных правильно оценить ход и результаты следственных действий (см. комментарийк ст. 60 УПК).

2. В условиях рыночной экономики привлечение понятых сопряжено с известными трудностями. Учитывая это, закон допускает проведение освидетельствования в отсутствие понятых, оговариваясь при этом, что следователь по собственной инициативе или по ходатайству участников следственного действия может решить вызвать понятых. Как и прежде, не предусмотрено участие понятых в таких следственных действиях, как допрос, очная ставка, поскольку присутствие посторонних лиц затрудняло бы получение правдивых показаний.

3. Тем не менее участие понятых, являющееся одной из традиционных гарантий объективности расследования в нашей стране, сохранено для большинства следственных действий. Их присутствие необходимо при производстве осмотра (ст. 177 УПК), осмотра трупа (ст. 178 УПК), следственного эксперимента (ст. 181 УПК), обыска (ст. 182 УПК), выемки (ст. 183 УПК), личного обыска (ст. 184 УПК), включая осмотр, выемку и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений (согласно ч. 5 ст. 185 УПК понятыми в этом случае должны быть работники учреждений связи), осмотра и прослушивания фонограммы телефонных и иных переговоров (ч. 7 ст. 186 УПК), предъявления для опознания (ст. 193 УПК), проверки показаний на месте (ст. 194 УПК).

4. Сохранив в принципе институт понятых, УПК предусмотрел исключительные случаи, когда их участие в следственном действии оказывается неосуществимым. Невозможность участия понятых может быть вызвана труднодоступностью местности, в которой должно производиться следственное действие (в высокогорной местности, лесной чаще, на дне водоема и т.п.), и отсутствием надлежащих средств сообщения с этой местностью (следование на далекое расстояние на лыжах, других средствах, требующих спортивных навыков). Препятствием для привлечения понятых может стать и опасность для их жизни и здоровья (например, при осмотре или обыске жилого помещения, где скрываются вооруженные члены преступной группы, имеется взрывное устройство, которое может быть приведено ими в действие, и т.п.). В этих случаях следственное действие проводится без участия понятых, что отмечается в протоколе следственного действия. Представляется, что с момента, когда опасность для жизни и здоровья понятых устранена (подозреваемые обезоружены и задержаны), понятых следует включить в дальнейшие действия следователя.

5. Некоторой компенсацией отсутствия понятых при следственном действии является предусмотренное ч. 3 комментируемой статьи применение технических средств, фиксирующих его ход и результат (фото- и киносъемка, звуко- и видеозапись). Целесообразно поручить применение таких средств специалисту - сотруднику экспертно-криминалистических подразделений органов МВД. Если же применить данные средства невозможно, следователь делает об этом в протоколе соответствующую запись.

6. Понятой - активный участник следственного действия, призванный воспринимать, удостоверять и сохранять в памяти его ход и результаты, с тем чтобы иметь возможность в случае необходимости внести ясность в спорный вопрос. Судебная практика считает нарушением уголовно-процессуального закона как случаи, когда следственное действие произведено в отсутствие понятых, так и случаи, когда понятой был поставлен в условия, затрудняющие выполнение им своих обязанностей (несвоевременное включение в ход следственного действия, одновременное участие в действиях, производимых порознь двумя разными следователями, нахождение в месте, откуда невозможно наблюдать за действиями следователя, и т.п.). Чтобы обеспечить достаточную активность понятых при проведении следственного действия, закон обязывает следователя разъяснить им цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные законом (ст. 60 УПК).