16.3. Пробелы в праве
Пробел права – это отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующей правового регулирования.
Пробелы нежелательны, но зачастую неизбежны, возникают по трем причинам:
Законодатель не охватил жизненные ситуации, требующие правового регулирования.
В результате недостатков юридической техники.
Вследствие постоянного развития общественных отношений.
Действительные пробелы предполагают отсутствие нормы права (или ее части), регулирующей общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования.
Мнимые пробелы – это такие пробелы, когда определенный вопрос не регулируется нормами права, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должен быть урегулирован нормами права.
Первоначальные пробелы обусловлены тем, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования, допустил недостатки в конструировании той или иной правовой нормы.
Последующие пробелы вызываются появлением новых общественных отношений, которые не могла быть предусмотрены законодателем.
Ликвидировать пробелы можно путем принятия соответствующей нормы права. Пробел преодолеть можно путем аналогии права и аналогии закона. Аналогия права применяется на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.).
Аналогия закона применяется при отсутствии нормы права, регулирующей конкретный жизненный случай, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующая сходные отношения.
Например, в УПК нет нормы, предусматривающей отвод общественного обвинителя, однако есть статья, предусматривающая отвод прокурора. Отвод общественного обвинителя производится по аналогии.
Чтобы использовать аналогию, следует установить:
что данная жизненная ситуация имеет юридический характер;
убедиться, что в законодательстве нет соответствующей нормы;
отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай (аналогия закона), а при отсутствии таковой применить общий принцип права (аналогия права);
в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права.
В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускается, а в гражданском и гражданско-процессуальном праве она прямо закреплена.
Толкование права
ПО ОБЪЁМУ
(ИНТЕРПРЕТАЦИЯ)
ПО СУБЪЕКТУ
(РАЗЪЯСНЕНИЕ)
ПО СПОСОБУ
(УЯСНЕНИЕ)
Адекватное
(буквальное)
Грамматический
(филологический)
Логический
Ограничительное
Систематический
Расширительное
Историко-политический
(историко-правовой)
Специально-юридический
Функциональный
ОФИЦИАЛЬНОЕ
НЕОФИЦИАЛЬНОЕ
КАЗУАЛЬНОЕ
НОРМАТИВНОЕ
ДОКТРИНАЛЬНОЕ
ЛЕГАЛЬНОЕ
ПРОФЕССИОНАЛЬНОЕ
АУТЕНТИЧНОЕ
ОБЫДЕННОЕ
СУДЕБНОЕ
АДМИНИСТРАТИВНОЕ
ПРОБЕЛЫ
В ПРАВЕ
ВИДЫ ПРОБЕЛОВ
СПОСОБЫ ВОСПОЛНЕНИЯ
Действительные
Принятие нормы
права
Мнимые
Аналогия закона
Первоначальные
Аналогия права
Последующие
Темы рефератов
Значение толкования норм права в юридической практике.
Виды и приемы официального толкования.
Неофициальное толкование и его особенности.
Литература
Вопленко Н.Н. Официальное толкование норм права / Н.Н. Вопленко. – М., 1976.
Гранат Н.Л. Толкование норм права в правоохранительной деятельности органов внутренних дел / Н.Л. Гранат. – М., 1991.
Дроздов Г.В. Правовая природа разъяснений закона высшими органами судебной власти / Г.В. Дроздов // Советское государство и право. – 1992. – № 1.
Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР / А.С. Пиголкин. – М., 1962.
Спасов Б.П. Закон и его толкование / Б.П. Спасов. – М., 1986.
Хабибулина Т.Я. Процессуальные вопросы толкования Конституции в деятельности Конституционного Суда РФ / Т.Я. Хабибулина // Государство и право. – 1996. – № 10.
Хижняк С.П. Правовая терминология и проблемы ее упорядочения / С.П. Хижняк // Правоведение. – 1990. – № 6.
Черданцев А.Ф. Толкование советского права / А.Ф. Черданцев. – М., 1979.