10.2. Основные признаки права

Выделяются следующие признаки права:

1. Система нормативного регулирования.

2. Мера, масштаб свободы поведения человека.

3. Обеспечивается государственной властью.

4. Нормативность.

5. Реально действующая система нормативной регуляции.

6. Право не тождественно закону.

Является ли право признаком государства?

На этот счет можно привести три следующих суждения:

• нормы права рассматриваются лишь как требования государства. Государство первичное, а право – вторичное, производное от государства явление;

• противоположный первому подход. Государство и власть должны быть правовыми. В основе государственной власти должно находиться право;

• не следует придавать значение вопросу о том, что первично государство или право.

Государство и право находятся в функциональном единстве. Но, тем не менее, этот вопрос важен, так как государство, иногда опираясь на силу, может игнорировать право.

Основой права является государственная воля, в свою очередь, имеющая своей основой волю класса, правящей группы, общества в целом.

В праве выражена воля властвующих (но по разным причинам власть должна учитывать волю подвластных). Нормами права поведение подвластных приспосабливается к поведению и интересам властвующих.

Общеобязательность права. Нормы права должны выполняться всеми (желают они этого или нет).

Государство (правовое) также обязано выполнять правовые предписания.

Право охраняется и обеспечивается государством. При нарушениях применяется государственное принуждение. Оно осуществляется специальными органами в рамках закона в соответствии с процессуальными правилами.

Место и роль государственного принуждения в обществе.

Об этом ведется спор, в основном существует два мнения:

1. Государственное принуждение не является неотъемлемым признаком права (О. Иоффе, Е. Шаргородский).

2. Немецкий ученый Р. Иеринг считал, что без принуждения даже нет смысла говорить о праве, ибо право есть «обеспечение жизненных условий общества в форме принуждения».

Л. Петражицкий выделял два вида принуждения:

• физическое;

• психическое (страх).

Государственное принуждение активно используется при применении норм права (в других формах реализации – потенциальная возможность использовать применение принуждения).

10.3. Право и закон

Право и закон: как соотносятся эти понятия?

Дискуссии по этой проблеме были в 60 и 80-е годы ХХ в. Решение пока не найдено, так как не все законы являются правовыми.

Право и закон совпадают лишь тогда, когда закон отвечает определенным критериям. В противном случае закон и право не совпадают. Каков критерий правовых законов?

Какие законы совпадают с правом, а какие нет?

Государство, благодаря законотворческой деятельности, открывает право в объективно существующей действительности. Поэтому необходимо различать правотворчество и законотворчество, которые не всегда совпадают.

Предлагается такой критерий, как общая воля. Как определить, выражена ли в законе общая воля или нет, тем более, что есть мнение (Л. Дюги), что «закон есть выражение не общей воли и не воли государства, а воли нескольких голосующих человек, а если это так, то закон не обязателен для других».

Многие ученые пытаются провести границу между правом и законом применительно к различным моральным категориям. Право определяется как «нормативно закрепленная справедливость». Предлагают такой критерий, как «правовой идеал», поскольку справедливость и благо есть закон законов, но при этом происходит смещение моральных критериев с правовыми.

Таким образом, решение этой задачи – дело будущего.