Анализ судебного приказа с точки зрения его свойств законной силы.

Неизменяемость.

Первоначально данное свойство отсутствует поскольку судья может отменить судебный приказ. Судебный приказ приобретает данное свойство только по истечении срока на его отмену.

Неопровержимость

Поскольку судебный приказ в принципе не является объектом обжалования, то нельзя говорить о самостоятельном свойстве неопровержимости.

Исключительность:

Данным свойством судебный приказ не обладает. Ст134ГПК – там отсутствует такое основание для отказа в принятии заявления, как наличие судебного приказа по тождественному требованию. Т.е. получается, что лицо имеет на руках судебный приказ о взыскании определённой суммы и вновь подаётся иск о взыскании этой же самой суммы, и судья обязан принять такое заявление.

Хотя здесь на лицо злоупотребление правом, т.е. дважды взыскивается одна и та же сумма, но тем не менее оснований для отказа нет. В ряде случаев необходимость подачи исков существует, а именно когда должник по судебному приказу выезжает за рубеж. Судебный приказ за границей не признаётся. Чтобы продолжить взыскание необходимо предъявить иск и получить полноценное решение суда.

Преюдициальность:

Заключается в том, что обстоятельства установленные судебным актом не могут быть оспорены в другом процессе. Ст61ГПК в ней говорится о преюдециальности судебных постановлений, т.е. не указано конкретно какие это постановления (решения приказы и др.). Если мы исходя из этой статьи сделаем вывод, что судебный приказ имеет преюдециальную силу, то могут возникнуть достаточно сложные правовые коллизии, например: судебный приказ выносится по требованию о взыскании алиментов. Супруга попросила выдать судебный приказ о взыскании алиментов с мужа. Может ли муж оспаривать своё отцовство? Если мы будем считать, что судебный приказ является преюдициальным, то суд взыскав алименты признал должника отцом, то оспаривать отцовство уже не возможно. Если не будем признавать преюдециальное значение приказа, то оспаривание отцовства возможно.

Ст127ГПК – некоторые вообще не выделяю мотивировочную часть, те кто выделяют то сводят её к п5 – «указание на закон», следовательно в судебном приказе отсутствует такой реквизит как обстоятельства дела установленное судом. Следовательно – судебный приказ не имеет преюдецильного значения. Поэтому даже если в приказе содержатся какие либо ссылки на какие-либо обстоятельства, то в этой части он не имеет преюдециального значения.

В тоже время по ч2 ст209ГПК можно увидеть, что преюдециальность имеет 2 аспекта: факты и правоотношения, установленные судом (фактический и юридический аспекты). Преюдециальность значения будет иметь только резолютивная часть, вывод суда о существовании определённых правоотношений в определённый период времени. Т.е. преюдициальность есть но она довольно ограниченная и отражена только в резолютивной части, а не в мотивировочной.

Общеобязательность:

Свойство действует в полной мере без исключения.

Исполнимость:

Это свойство также имеется, поскольку судебный приказ является исполнительным документом.

Пределы законной силы.

Объективные пределы отсутствуют, поскольку нет фактов, установленных судом.

Еще одна упрощённая форма в процессе, регулируется главой 22 ГПК.

– это разновидность искового производства, когда суд рассматривает дело в отсутствии ответчика.

Если обратиться к части 4 ст.167ГПК, там предусмотрено право суда рассмотреть дело в отсутствии ответчика, извещённого о времени и месте заседания, не сообщившего о уважительных причинах не явки и не просившего рассмотреть дело без его участия. При этом в ч.4 нет никаких оговорок, что дело рассматривается именно в порядке заочного производства. Следовательно, при неявке ответчика возможен как общий порядок рассмотрения дела, так и заочное производство. Поэтому для применения главы 22 ГПК, необходимо установить наличие условий для заочного производства.

Из анализа ч.1 и ч.3 ст233 ГПК можно выделить 5 условий для заочного производства: 1)неявка ответчика, 2)ответчик надлежаще извещён, 3)ответчик не сообщил о причинах неявки, 4)ответчик не просил рассмотреть дело в его отсутствии, 5)согласие явившегося истца на заочное производство. Только при наличии всех 5 условий одновременно возможно заочное производство.

Условия.

Неявка ответчика:

Требуется, чтобы не явился как сам ответчик так и его представитель, поскольку представитель действует от имени представляемого, поэтому действия представителя – это де юре, действия самого ответчика. Поэтому здесь нет оснований для особой процедуры рассмотрения дела.

Возможно ли заочное производство при молчаливом присутствии ответчика? Т.е. когда он явился, но отказывается давать объяснения и не участвует в исследовании доказательств. Поскольку давать объяснения и участвовать в исследовании доказательств – это право стороны, поэтому уклонение от использования своих прав не влечёт в необходимости в особом порядке рассмотрения дела. Кроме того если ответчик присутствует в зале заседания, то он в любой момент может включиться в процесс и отреагировать на доводы истца – происходит обычный состязательный процесс.

Надлежащее извещение ответчика:

Лицо считается извещённым, если в деле имеется судебная повестка с отметкой о её вручении адресату или членам его семьи, а в отдельных случаях и без такой отметки.

Применимы ли в заочном производстве правовые фикции о надлежащем извещении? В данном случае необходимо исходить из того, что если фактическое место нахождения ответчика не известно, то по ст.50 ГПК суд должен назначить адвоката в качестве представителя ответчика. Если есть представитель, то заочное производство не возможно, поэтому требуется, чтобы повестка была реально вручена адресату или членам его семьи. Если адресат отказался от принятия повестки, то в этом случае причины его неявки суду известны, и также нет оснований для заочного производства. Т.е. здесь предполагается добросовестное отсутствие ответчика.

Отсутствие сведений об уважительных причинах неявки ответчика:

Т.е. на момент рассмотрения дела у суда не должны быть никаких сведений о причине неявки, если ответчик сообщил конкретные причины, то в этом случае суд обязан их оценить и если он признал эти причинны уважительными то в силу ст.167 ГПК, он должен отложить разбирательство дела, если же он их признал не уважительными то дело рассматривается в общем порядке. По этому, заочное производство возможно только тогда когда никаких сведений от ответчика не поступало, о причинах неявки.

Если ответчик не просил о рассмотрении дела без его участия:

Если же он просил, то он сам выразил волю на разбирательство дела без его участия, поэтому нет необходимости в проведении особой процедуры судебного разбирательства.

Согласие истца:

если истец не согласен, то заочное производство не возможно, при этом истец не обязан аргументировать своё возражение.

Как влияет соучастие на заочное производство?

В случае пассивного соучастия заочное производство, возможно только при неявке всех ответчиков (ч.2 ст.233 ГПК). Логика здесь заключается в том, что соответчики несут общую ответственность, перед истцом (либо долевую либо солидарную), поэтому явившийся ответчик защищает не только себя, но и отсутствующих соответчиков, поэтому происходит обычный состязательный процесс и нет необходимости, в заочном производстве.

Что касается активного соучастия, то в ст.233 ГПК вопрос не урегулирован, поэтому необходимо руководствоваться ст.40 ГПК, именно ч.3 статьи – каждый соучастник действует самостоятельно по отношению к другой стороне. Поэтому действия одного соучастника не обязательны для других соучастников.

Поэтому если хотя бы один из соистцов возражает против заочного производства, то оно не возможно. Требуется, чтобы все явившиеся истцы дали своё согласие. Если заочное производство не возможно то суд выносит определение, об отложении разбирательства дела и извещает ответчика о времени и месте нового судебного заседания.

Если все условия имеются, то суд выносит определение о рассмотрении дела в порядке заочного производства. Данный порядок указан в ст.234 ГПК: судебное заседание проводится в общем порядке, суд исследует доказательства, представленные лицами участвующими в деле, учитывает их доводы и принимает решения, которые именуются заочными.

Какие отличия, кроме того, что решение именуется заочным: ограниченно действую принципы диспозитивности и состязательности. Касаясь принципа диспозитивности, в ч.4 ст.233 ГПК указано, что при изменении истцом оснований или предмета иска или увеличении размера исковых требований проведение заочного производства в данном судебном заседании невозможно, т.е. заочное производство предполагает ограничение некоторых диспозитивных прав истца. Если он намерен ими воспользоваться то дело в данном судебном заседании не будет рассмотрено. Что касается принципа состязательности: вызвано отсутствием ответчика, поэтому здесь суд ограничивается теми доводами ответчика, которые известны к моменту начала судебного заседания, т.е. в исследовании доказательств он участия не принимает.

Возможно или не возможно исследование новых доказательств в порядке заочного производства?

Прямых запретов нет, следовательно при заочном производстве истец вправе заявлять различные ходатайства в том числе о приобщении новых материалов и о допросе свидетелей. Тем более, что в ст234 ГПК указано что заседание проводится в общем порядке, т.е. сохраняется право заявлять ходатайства, и представлять доказательства. Однако здесь необходимо иметь ввиду ч.3 ст.71 ГПК, где сказано, что все доказательства, которые истребованы судом или представлены в суд направляются лицам участвующим в деле. Следовательно, если в деле появляются новые материалы, которые имеют существенное значение, то суд должен предоставить ответчику возможность ознакомиться с ними. Для этого суд должен отложить разбирательство дела, чтобы ответчик смог ознакомиться с делом. Это ещё раз подтверждает, что отсутствие ответчика должно быть добросовестным.

Причины неявки ответчика в заседание: 1)ответчик ознакомившись с иском решает, что иск является законным и обоснованным и не т смысла являться в суд и возражать против него. 2)ознакомившись с иском ответчик считает, что требование истца настолько незаконны и это так очевидно, что суд должен отказать в иске независимо от возражения ответчика. Поэтому позиция ответчика может быть разнообразной.

Поэтому если в деле появляются новые требования (изменённые) или новые материалы, то необходимо дать ответчику возможность сформировать свою позицию, поэтому заочное производство здесь не возможно.

Что касается составления этого решения, то по ст235 ГПК, заочные решения принимаются по правилам ст198 ГПК, т.е. те же 4 части.

Особенности:

1. в водной части, указывается, что решение заочное,

2. в описательной части указывается на отсутствие ответчика в судебном заседании,

3. в мотивировочной части, как правило отсутствует ссылка на доводы ответчика

4. в резолютивной части дополнительный реквизит – это срок и порядок подачи заявления об отмене заочного решения.

Заочное решение, в 3-х дневной срок высылается не явившейся стороне по ст.236 ГПК. Общий срок 5 дней ст.214 ГПК.

Пересмотр

Ст.237 существует 2 способа пересмотра:

1. Подача заявления об отмене заочного решения;

2. Обжалование.

Различия:

*По субъекту: Подать заявление о пересмотре может только ответчик, подать жалобу может любое лицо, участвующее в деле.

*По срокам: Для подачи заявления ответчика установлен срок – 7 дней после получения копии решения, для подачи жалобы общий срок 10 дней, который исчисляется по истечении 7-ми дневного срока на подачу заявления ответчика, а если заявление подано, то исчисляется со дня вынесения определения об отказе в его удовлетворении.

*По инстанции: заявление об отмене рассматривается судом 1-й инстанции, жалоба рассматривается судом 2-й инстанции.

*По основаниям: в случае обжалования основанием будет «незаконность или необоснованность» решения. В случае подачи заявления об отмене основания для отмены в ст.242 ГПК.

*По полномочиям: полномочия суда 1 и

*По пошлине: жалобы облагаются пошлиной, заявление об отмене пошлиной не облагается.

В целом ст.237 ГПК называется «Обжалование заочного решения», следовательно, представитель может подать заявление об отмене заочного решения, только если право на обжалование оговорено в доверенности.

Поэтому зачастую утверждается, что есть 2 способа обжалования: упрощенный – для ответчика, и общий порядок – путем подачи апелляционной или кассационной жалобы. Более правильно говорить о двух способах пересмотра. Общее правило! - что жалобу не вправе рассматривать тот орган, чьи действия обжалуются, а в данном случае заявление об отмене заочного решения рассматривает сам суд 1-й инстанции, поэтому некорректно называть это обжалованием.

В ст.238 ГПК – указаны реквизиты. Заявление представляется с копиями по числу лиц, участвующих в деле и пошлиной не облагается.

Полномочия суда при поступлении данного заявления:

Напрямую данный вопрос не урегулирован, поэтому по аналогии необходимо руководствоваться ст.134,135,136 ГПК.

Если заявление подано с соблюдением всех правил, то по ст.239 ГПК суд извещает лиц, участвующих в деле о времени и месте рассмотрения заявления и направляет им копии заявления и приложенных материалов. По ст.240 ГПК заявление рассматривается в течение 10 дней со дня подачи заявления в судебном заседании, но неявка извещенных лиц, не препятствует рассмотрению заявления.

По итогам заседания у суда 2 полномочия ст.241 ГПК:

1. Выносится определение об отказе в удовлетворении заявления;

2. Выносится определение об отмене заочного решения и возобновлении рассмотрения дела по существу в том же или в ином составе судей.

Если заочное решение отменено, то дело рассматривается, происходит движение дела и данное определение обжаловать нельзя. Если же суд отказал в отмене заочного решения, то движение дела не происходит и такое определение можно обжаловать.

Коллизия.

Ответчик подает частную жалобу на данное определение, истец подает апелляционную или кассационную жалобу на само заочное решение. Действует правило инстанционности. Сначала рассматривается частная жалоба (вопрос о наличии основания возобновлении дела в 1-й инстанции), если это невозможно, то рассматривается судом 2-й инстанции.

Основания для отмены.

Ст.242 ГПК.

Условия:

1. Неявка ответчика была вызвана уважительной причиной;

2. О причинах своей неявки ответчик не мог своевременно сообщить суду;

3. При этом ответчик ссылается на обстоятельства или представляет доказательства, которые могут повлиять на решение суда. Если бы эти факты и доказательства были суду известны, то было бы принято иное решение суда (существенные факты и доказательства).

При наличии всех 3-х условий одновременно, имеются основания для отмены. Если заочное решение отменено, то производство возобновляется и дело рассматривается по существу.

В теории принято выделять 2 возможных последствия отмены заочного решения:

1. Погашение решения;

2. Погашение производства.

Когда погашается решение, аннулируются правовые последствия решения, но сохраняют силу все процессуальные действия, совершенные до момента удаления суда в совещательную комнату. Соответственно, в случае отмены заочного решения суд повторно не исследует материалы дела, а ограничивается исследованием только новых доказательств и с их учетом принимает новое решение.

Во втором случае, когда погашается производство, аннулируются все последствия рассмотрения дела в суде 1-й инстанции. Суд заново рассматривает дело и повторно исследует все доказательства.

В ст.243 ГПК прямо указано, что производство возобновляется, следовательно в Российском гражданском процессе действует модель погашения всего производства.

Есть исключение: если ответчик снова не является в судебное заседание, то суд не вправе повторно принять заочное решение. Т.е. в любом случае будет приниматься обычное решение. Т.е. двух заочных решений по одному делу быть не может. Однако здесь необходимо иметь ввиду, что данная норма ст.243 ГПК применяется только в случаях отмены заочного решения самим судом 1-й инстанции. Если же решение отменено вышестоящим судом, и направленно на новое рассмотрение в суд 1-й инстанции, то в этом случае происходит новое судебное разбирательство и допускается принятие заочного решения.

Законная сила у заочного решения такая же как и у обычного решения. Различен срок вступления решения в законную силу, более длительные сроки по сравнению с общим порядком.