39) Историческое развитие англо-саксонской правовой семьи.

1. общая характеристика англо-саксонской правовой системы.

2. структура англо-саксонского права.

3. источники англо-саксонской правовой системы.

1.

Англо-саксонская правовая система принадлежит к старейшим правовым системам западной Европы. С ней может конкурировать только романо-германская правовая система. Признаки сближающие эту систему с романо-германской:

А) цивилизационный признак. И та и другая системы есть порождения одной цивилизации - средневеково-европейской и индустриальной.

Б) общность религий. И в Англии и на континенте веками развивалась одна и та же христианская религия. В Англии стал господствовать протестантизм в особой форме - пуританизме. Этот признак является исторически приходящим. В эпоху новейшего времени все страны западной Европы становятся эксхристианскими странами.

В) примерно одинаковый уровень развития науки, техники, образования.

(второй и третий признаки вторичны и поглощаются первым)

наряду с общими чертами принято выделять и признаки, которые отличают англо-саксонскую правовую систему от континентальной:

а) автономность развития в силу особого географического и геополитического развития Англия и подвластные ей территории располагались и располагаются на островах. (Ламанш). Это островное положение Великобритании обусловило автономный характер развития.

Б) в силу целого ряда причин англо-саксонское право развивалось эволюционным (плавным, поступательным) путем.

В) традиционный (исторический) характер. Английские юристы любят подчеркивать приверженность англичан к традициям. Под приверженностью к традициям англичане усматривают превосходство английского права и народа по отношению к народу и праву европейского континента. Традиционный характер англо-саксонского права проявляется в свою очередь в следующих признаках:

А) в силу особого исторического развития английские юристы сосредоточили свое внимание не на материальном праве, а на процессе (примат процессуального права). Исторические факторы определили своеобразную самобытную структуру англо-саксонского права, которая проявляется в том, что в англо-саксонском праве нет деления права на частное и публичное, на привычные для континентального юриста отрасли права. Зато здесь формировалось свое собственное фундаментальное деление права на общее право и право справедливости.

Б) Те же исторические факторы обусловили формирование своеобразного понятийно-категориального фонда в Англии. Этот фонд настолько своеобразен, что термины английского права подобно терминам флоры и фауны непереводимы на другие языки (треспас, эстапель, траст). Это объясняется тем, что эти термины самобытны т.е. сформировались автономно.

В) англо-саксонское право не знало сколько-нибудь значительного влияния римского права. Влияние римского права в Англии было крайне незначительным.

Г) англо-саксонское право представляет собой по своему происхождению судейское право. Т.е. творцом англо-саксонского права выступали и выступают судьи.

Д) англо саксонское право являет собой пример права казуального (право процессуалистов и практиков). Практики же имеют дело с конкретными фактами- казусами. Для англо-саксонского права характерен империзм- конкретика.

Е) для Англии характерно наличие независимой судебной власти.

На континенте в соответствии с римскими правовыми традициями веками сложился и развивается примат материального права по отношению к процессуальному, то в Англии мы видим обратную картину.

Чем же объяснятся подобное своеобразие правового пути Англии?

Объясняется это тем, что англо-саксонское право в массе своей создано судами, что в Англии существует крайне сложный судебный процесс. Изучить этот процесс долгое время можно было только на практике. На континенте же юристы получали образование в университетах. Кроме того в Англии существует правило прецедента (star de kizis)- т.е. необходимость следовать ранее принятому судебному решению. Именно господство процессуальных форм в Великобритании объясняют примат судебного процесса.

Зрительный пример, отражающий самобытное развитие англо-саксонского права: движение трамвая по рельсам. Так англо-саксонское право привязано к процессуальным формам. Они привязывают новые формы к старым и создают правовую оболочку правового развития. Эта оболочка препятствует активным внешним влияниям на англо-саксонское право. Мэн: «англо-саксонское право заключено в узкое жерло процесса».

2.

особая структура англо-саксонского права.

Это право не знает деления на частное и публичное, так как: 1. англо-саксонское право глубоко традиционное право, а одна из традиций - право формируется судами (носителями публичной власти). 2. В Англии считали, что деление права на частное и публичное мешает связанности государственных органов правом.

Есть деление на общее право и право справедливости. Ни общее право, ни права справедливости нет привычного отраслевого деления.

Общее право охватывает вопросы: уголовное право, договорное право, гражданские правонарушения.

Право справедливости охватывает вопросы: связанные с доверительной собственностью, с торговыми товариществами, с наследованием.

Институты права.

Своеобразие правовых институтов в Англии рассматривается на примере доверительной собственности (на примере траста).

Различия понятий собственности на континенте и в англо-саксонском праве заключается в том, что на континенте принята римская (романская конструкция) правомочий собственника- владение, пользование, распоряжение. И в соответствии с романской конструкцией доверенный собственник выступает лишь в качестве пользователя. А в Англии он наделяется в соответствии с трастом полномочиями собственника.

Правовая норма.

Правовая норма в Англии представляет собой казуальную норму (конкретную норму). Ибо основная масса норм в Англии создается судами в ходе решения конкретных случаев. По этой причине англо-саксонское право носит открытый характер. Т.е. в Англии юристы исходят из наличия массы пробелов в праве, которые являются нормой для Англии. А на континенте пробелы в праве - исключение. Континентальная норма являет собой правило поведения общего характера, рассчитанное на типичную ситуацию. Англо-саксонская норма рассчитана на конкретный случай.

Былой дуализм, двоединство англо-саксонского права постепенно дополняется другим компонентом- результатом правотворчества парламента (законодательство)- статутное право. Статут- закон.

3. источники.

Римское право и его влияние.

Традиционный ответ: в Англии не было не только рецепции римского права, но и даже влияния.

Однако римское право повлияло на англо-саксонское право. Англия веками развивалось как христианское государство, в котором функционировала долгое время католическая церковь. Католическая церковь обладала каноническим правом, чьи принципы были заимствованы из римского, т.е. влияние осуществлялось через принципы канонического права.

В Англии существовали университеты. В них веками изучали римское право. Если на континенте юрист- тот кто обладает дипломом университета, обладают правовой культурой (знанием принципов права).

Воздействие римского права проявилось и в сфере такого источника права как доктрина. Известные юридические авторитеты Англии (дректон, глендвилс и др.) будучи воспитанниками судебной практики тем не менее формировали свои труды под большим влиянием римского права.

Англо-саксонское право- продукт судейской деятельности, т.е. имеет судебное происхождение. Английские суды не просто принимали и реализовывали право, они веками занимались нормотворчеством. В результате этого нормотворчества появилась целая система судебных прецедентов. Судебные прецеденты создаются высшими судами страны, которые выносят решение по конкретному делу, обладающее общеобязательным характером. Для Англии характерно деление системы правосудия на высшие и низшие суды. В Англии существует высокое правосудие: суд короны, апелляционный суд, высокий суд (некоторые включают палату лордов). В Англии существует правило: опубликованию подлежит 75 процентов судебных решений палаты лордов, 25 процентов судебных решений апелляционного суда, 10 процентов - высокого суда. В Англии выпускаются ежегодники судебных решений. Все судебные прецеденты в Англии занесены в компьютерную систему.

Источники:

1. судебные прецеденты. Судебное решение складывается из двух составляющих: рацио дисиденди (собственно правило поведения, суть решения) и обитую диктум (попутно сказанное - размышления судьи в области морали и др.). Все рассуждения изучаются учеными и в дальнейшем используются для развития доктрины.

2. закон. В течение длительного времени закон в Англии рассматривался как инородное тело. И приобретал юридическое значение, когда он адаптировался с судебной практикой. Сегодня происходит сближение правовых систем и закон в Англии уже не второстепенный источник права.

3. правовой обычай. В юридической литературе распространено заблуждение, что Англия- страна неписанного обычного права. На самом деле согласно закону от 1265 года для Англии юридически значимы только те местные обычаи, которые сформировались здесь до 1189 года. Это правило распространяется только на местные обычаи и не включает в себя обычаи торговли. На деле роль обычного права в Англии малоизученна. Но об этой роли можно судить по конституционному праву: Англию возглавляет король или королева, которая в соответствии с неписанной конституцией представляет абсолютного монарха. И все публичные учреждения являются собственностью короны. Морской флот объявляется флотом ее величества. Именно конституционные правовые обычаи во многом и устанавливают пределы английской монархии. Благодаря в частности им вместо абсолютной монархии здесь устанавливается конституционная монархия.

4. доктрина. Значение доктрины в Англии еще выше, чем на континенте, что связано с открытым характером англо-саксонского права, с массой пробелов в нем. Пробелы в праве в Англии устраняют на основе принципов. А принцип есть концентрированное выражение судебной практики на основе так называемого разума (racio)- доктринальное и профессиональное правосознание. Именно разум сближает рационализм французов с императизмом англичан.