doc_235
.pdfГлава 7. Изучение права |
221 |
ком, базовом материале, но стремились охватить современное право стран континентальной Европы и практику его реализации. Основными категориями общей теории права являются правовая норма и правоотношение, с которыми связаны такие понятия, как источники (формы) права, субъекты права, юридические факты, субъективные права и обязанности, система права, запреты, правонарушения и
юридическая ответственность.
Общая теория права не учит решению конкретных дел. Но она помогает при исследовании материалов дела отличать юридические факты от обстоятельств, не имеющих юридического значения, определять наличие юридического состава и его квалификацию, решать не всегда простые вопросы выбора нормы, подлежащей применению, проверять юридическую силу этой нормы, элементы которой содержатся в разных нормативно-правовых актах, и т. д. Короче говоря, знание общей теории права помогает подготовке и принятию законного и обоснованного решения, определяющего права и обязанности конкретных лиц и способ исполнения самого решения.
Выход общей теории права за пределы предмета ее непосредственного изучения необходим только при исследовании тем, имеющих прямое, ближайшее отношение к праву. Такова проблема соотношения права и других социальных норм, поскольку последние влияют на содержание права, иногда (при отсылках правовых норм к моральным критериям или к корпоративным нормам) являются его основными или субсидиарными источниками. Такова и проблема соотношения права и государства, поскольку государство создает, санкционирует и охраняет право, влияет на его структуру (деление права на публичное и частное, материальное и процессуальное). Эта проблема остра по той причине, что государство нередко становится главным нарушителем права, подменяя правовые нормы конкретными приказами и распоряжениями должностных лиц. Соподчиненность правовых норм, их соотношение с индивидуальными распоряжениями — важная проблема законности, относящейся к предмету общей теории права.
Третьим, самым высоким уровнем познания права является философия права, стремящаяся постичь законы бытия права, его место и роль в социокультурном мире разных цивилизаций, его связи с человеком, коллективом, обществом и государством, с общественным сознанием и культурой человечества.
Философия права столь же стара, сколь стара и юриспруденция; она предшествовала общей теории права и отличается от нее не только более высокой степенью абстрактности философских понятий и категорий, но и выходом за пределы юридической проблематики. Ее предметом является общая история права и человечества (в целом и по цивилизациям). В отличие от общей теории
222 |
Сущность права Проблемы теории и философии права |
права философия права основывается не на обобщении эмпирического материала, а на идеалах, на ценностной ориентации. Поэтому она — не наука, а идеология, стремящаяся опереться на научное основание и обоснование.
На всех трех уровнях знаний о праве оно (право) выглядит по-
разному.
Для практикующего юриста право — это содержание законов и других нормативных актов, а также прецедентов, санкционированных обычаев, нормативных договоров и иных источников (форм) права. Для практической юриспруденции главное — изучение текстов, в которых выражено право.
Общая теория права определяет право как систему норм, установленных или санкционированных государством и охраняемых от нарушений с помощью государственного принуждения. Теория права обращает главное внимание на нормы и правоотношения.
Философия права изучает смысл права, основные законы его бытия, связи права с идеалами, с человеком, обществом, государством, духовным миром. Идеологичность философии права предопределяет разнообразие взглядов на смысл, сущность права: мера (воплощение) свободы, возведенная в закон воля господствующего класса (или всего народа), охрана или разграничение интересов, воплощение справедливости, средство обеспечения безопасности и общего порядка в обществе, основанном на разделении труда, разобщенности классов, сословий и других социальных групп, обостряющей природный антагонизм между страстями и разумом человека, и многое другое.
Не только право, но и государство на всех уровнях изучения права выглядит по-разному.
Для практической юриспруденции государство — это сумма должностных лиц и государственных органов, управомоченных рассматривать и решать различные категории дел; юриста-практика интересуют подведомственность или подсудность порученных ему дел, а потому компетенция различных государственных учреждений и должностных лиц, часы и дни их работы, порядок оформления документов (исков, заявлений), сроки рассмотрения дел или обжалования решений и т. п.
Общая теория права видит в государстве оформленную правом правотворческую организацию, применяющую право и охраняющую его от нарушений. Общая теория права изучает такие проблемы, обусловленные существованием государства, как соотношение частного и публичного права, правовой статус государственных органов и должностных лиц в качестве особых субъектов права, особенности материально-правовых и процессуальных норм, формы правотворческой деятельности государства (система источников права), место и роль суда и других правоохранительных органов в охране правопорядка, обеспечение законности и др.
Глава 7 Изучение права |
22 |
Философия права, как отмечено, призвана выявить законы бытия, сущностные качества исследуемых объектов и на этом уровне определять их соотношение.
Поскольку философия права использует выводы других общественных наук и притом не свободна от идеологии (от ориентации на определенную систему ценностей), философские взгляды на государство, как и на право, разнообразны. В зависимости от идеалов и ценностной ориентации одни видят в государстве потустороннюю силу, действительность нравственной идеи, другие — организацию, форму общества, третьи — машину для подавления одного класса другим, орудие насилия и принуждения, четвертые
—выделенный из общества в результате разделения труда иерархически централизованный класс лиц, профессия которых состоит в управлении и (или) принуждении, пятые
—олицетворение Родины, Отечества, Нации и т. п.
Связи и взаимодействия различных уровней знаний о праве (и государстве) существуют, хотя они не всегда непосредственны и очевидны. Напрямую связаны первые два уровня, поскольку общая теория права строится на обобщении материалов законодательства и
практики его
реализации,
составляющих предмет практической юриспруденции.
Философское видение права разнообразно и противоречиво. Но и оно связано с практической юриспруденцией и способно оказать влияние на практику решения юридических дел.
Если право — воплощение Божьего промысла, то в решении юридических вопросов должны принимать участие не только юристы, но и духовенство, или "люди религии" (как в исламских странах).
Право как возведенная в закон воля господствующего класса (или всего народа) допускает решение юридических дел не только по букве закона, но и по указанию функционеров политической партии, которая, предполагается, олицетворяет господствующий класс (или весь народ), выражая его волю.
Если право — средство поддержания порядка общественных отношений, то при ведении конкретных дел следует исходить из перспективы стабильности действующего права либо возможностей изменения его в сторону улучшения (никак не ухудшения) правового положения участников правоотношений, рассматривать и решать лишь те споры и конфликты, которые обеспечены доказательствами, достаточными для обоснованного решения; в граждан-
ских спорах — стремиться к компромиссу, взаимоприемлемому для сторон завершению спора либо к принятию такого решения, которое, согласно закону, окончательно завершает спор, в делах же о нарушениях права — во всех возможных случаях восстанавливать нарушенное право, а правонарушителю на основе и в пределах закона назначать меру наказания ни чрезмерно мягкую, поощряю-
22 |
Сущность права Проблемы теории и философии права |
щую других правонарушителей, ни непомерно строгую, ожесточающую наказанного. При принятии и изменении законов основным мотивом законодателя должны быть безопасность общества, стабильность общественных отношений, социальное сотрудничество классов и других групп, составляющих народ.
Наконец, из расплывчатых и неопределенных философских позиций вытекают практически невыполнимые рекомендации типа: "законность представляет собой не просто исполнение законов, а исполнение именно тех законов, которые соответствуют высшим требованиям демократии, права, справедливости, гуманизма, которые являются отражением интересов человека, групп, слоев, всего населения"1.
В комплексе знаний о праве догма права (практическая юриспруденция) — наука низшего уровня абстракции, оперирующая не столько понятиями и категориями, сколько текстами (определениями) законов и других нормативных актов, практическими приемами истолкования этих текстов, определения юридической силы различных правовых актов и т. п. Но эта наука — не только "низшая" по степени абстрактности по отношению к теории и философии права, но и базовая, опорная и для общей теории права, понятия и категории которой строятся на изучении и обобщениях действующего права, и для философии права, если она соответствует своему объекту и предмету изучения.
Что касается философии права, то ее необходимость и существование подвергались и сейчас еще (см. далее) подвергаются сомнению. Философия права, как отмечено, может влиять на практическую юриспруденцию. Однако философские учения о праве разнообразны и многочисленны. Они способны воздействовать на общую теорию права и на практику реализации права, предопределяя разные решения одинаковых дел. Нужна ли вообще практикующему юристу философия права, усложняющая и практику реализации права, и общую теорию права, и процесс изучения юридических дисциплин? Общая теория права, как доказывает опыт юридического позитивизма, может существовать без философии права. Зачем правоведам изучать дисциплины историко-философского цикла — две истории государства и права (отечественную и зарубежную), историю политических и правовых учений, а равно философию права вообще? Юрист-практик не найдет ни повода, ни предлога, чтобы в судебном заседании и в кассационной жалобе сослаться на "Русскую правду", "Великую хартию вольностей", "Законы" Платона или "Нищету философии" Маркса. Для чего юри-
1 Зиновьева М. Ю. Специально-юридические гарантии законности в условиях формирования правового государства Автореф дисс канд юрид наук Саратов, 1999 С. 7
Глава 7. Изучение права |
225 |
сту знание философии права, теории столь отвлеченной и спорной, |
|||||||
содержащей больше вопросов, чем ответов? |
|
|
|
|
|||
Ненадобность изучения философии права была бы бесспорна, |
|||||||
если бы не свойственное большинству людей стремление постичь |
|||||||
свою роль и место в мире и в обществе, понять смысл своей про- |
|||||||
фессии, ее социальное оправдание, обоснование и полезность, а для |
|||||||
этого (правоведам) иметь свое мнение об истории и сущности права, |
|||||||
его исторических судьбах, социальном назначении и возможностях, о |
|||||||
роли права в обеспечении общей безопасности и создании условий |
|||||||
для осуществления социальных и индивидуальных ожиданий. Если |
|||||||
бы не присущее многим профессиональным юристам стремление |
|||||||
понять суть и смысл своей работы — философия права стала бы |
|||||||
достоянием только узкого круга специалистов, обсуждающих |
|||||||
проблемы социальной философии, связанные с существованием |
|||||||
права в прошлом и в современном обществе. |
|
|
|
|
|||
Кроме того, в современном обществе есть и другие обоснования |
|||||||
необходимости знания хотя бы основ философии права для |
|||||||
практикующих юристов (см. далее). |
|
|
|
|
|
||
В целом современная структура знаний о праве выглядит сле- |
|||||||
дующим образом. |
|
|
|
|
|
|
|
Наиболее общим и широким по предмету учением о праве яв- |
|||||||
ляется |
ф и л о с о ф и я п р а в а , |
представляющая |
собой |
учение о |
|||
сущности права, причинах и основаниях его бытия, его роли в |
|||||||
обществе и основных качествах, характеризующих место права |
|||||||
(связи и отличия) среди других социальных явлений. Философия |
|||||||
права идеологична, поскольку право исследуется в системе цен- |
|||||||
ностных установок, свойственных мировоззрению исследователя. |
|||||||
Этим, а также использованием философией права выводов других |
|||||||
социальных наук обусловлено разнообразие представлений о сущ- |
|||||||
ности права, его социальной роли и назначении. |
|
|
|
|
|||
С философией права связаны в учебных планах отечественных |
|||||||
вузов |
и с т о р и к о - п р а в о в ы е |
д и с ц и п л и н ы |
(история |
||||
государства и права России, история государства и права зарубежных |
|||||||
стран), |
а также и с т о р и я п о л и т и ч е с к и х |
и |
п р а в о в ы х |
||||
у ч е н и й . Историко-правовые |
дисциплины |
тоже |
идеологичны, |
||||
поскольку факты истории, существовавшие государства и памятники |
|||||||
права, политические и правовые доктрины излагаются под углом |
|||||||
зрения, зависящим от убеждений историка, определяющего оценки |
|||||||
фактов истории и их значение, а также от наличного уровня |
|||||||
исторической науки. |
|
|
т е о р и я |
п р а -в а, |
|||
Учением и наукой о праве является о б щ а я |
выражающая в системе категорий и понятий основные качества и явления, свойственные действующему праву определенной страны (группы стран). Общая теория права научна, так как ее понятийнокатегориальный аппарат строится на основе изучения и обобщения существующей правовой действительности.
1
226 |
Сущность права. Проблемы теории и философии права |
|
||
|
|
|
||
Менее общи по своим выводам, |
понятиям |
и категориям о т - |
||
|
||||
|
р а с л е в ы е ю р и д и ч е с к и е |
нау к и 1 , |
ближе стоящие к |
|
|
эмпирическому материалу (к законодательству и практике его ре- |
|||
|
ализации). Эти науки изучают традиционные отрасли права, а также |
|||
|
группы правовых норм и институтов права, обособляющиеся от |
|||
|
традиционных отраслей либо складывающиеся в новые отрасли |
|||
|
права. Немалую роль в становлении новых отраслевых наук играют |
|||
|
потребности учебного процесса, где понятие "отрасль права" нередко |
|||
|
отождествляется с понятием "учебная дисциплина". Этим |
|||
|
обусловлено возникновение таких относительно новых отраслевых |
|||
|
наук (учебных дисциплин), как коммерческое право, предпринима- |
|||
|
тельское право, арбитражный процесс, вексельное право, таможенное |
|||
|
право, налоговое право, банковское право, уголовно-исполни-тельное |
|||
|
право, страховое право, экологическое право, и т. п. |
|||
|
К общей теории права и отраслевым юридическим наукам |
|||
|
примыкает ряд н е ю р и д и ч е с к и х н а у к , |
имеющих близкое |
||
|
отношение к праву и его реализации. Важной для уголовного права |
является криминология, изучающая причины преступлений и правовые способы борьбы с ними. Для расследования уголовных и некоторых других дел, возникающих в практике правоохранительных органов, существенно важна криминалистика, использование методов и достижений которой строго подчинено нормам уголовного процесса. То же относится к судебной психиатрии и судебной медицине.
Особое место среди неюридических наук, имеющих прямое отношение к праву, занимает социология права. Предмет этой науки и ее место среди юридических наук дискуссионны. Общепризнанно лишь то, что к задачам социологии права относятся проблемы эффективности права, в том числе выявление потребностей в изменении законодательства и практики его применения. К социологии права примыкают психология права, а также законодательная техника, разрабатывающая наиболее целесообразные способы подготовки текстов проектов законов и других нормативных актов. Что касается "аксиологии права", то она своего предмета не имеет и целиком относится к философии права.
2. Общая теория и философия права
Стремление постичь смысл права возникло в Древнем мире. Древнегреческие софисты (учители мудрости) видели в законах
1 Справедливо отмечалось, что логический уровень выводов теории права является предельно общим для правоведения в целом; этим предопределяется своеобразие ее положений по сравнению с теоретическими выводами специальных юридических наук (см.: Васильев А. М. Правовые категории. Методологические аспекты разработки системы категорий теории права. М., 1976. С. 32)
Глава 7. Изучение права |
|
|||||
|
|
|
|
|||
произведение |
|
|
|
|||
человеческого |
|
|
|
|||
искусства, |
|
созданное |
227 |
|||
для |
пользы |
полиса |
||||
(государства-города) |
|
|||||
либо |
в |
|
интересах |
|
||
общего блага, либо для |
|
|||||
угнетения |
|
|
сильных |
|
||
слабыми. |
|
|
Платон |
|
||
понимал |
закон |
как |
|
|||
абстрактное |
|
|
|
|
||
выражение |
|
|
разума, |
|
||
подавляющего страсти |
|
|||||
во |
имя |
|
|
справед- |
|
|
ливости, а Аристотель |
|
|||||
определял |
|
закон |
как |
|
||
выражение |
|
|
справед- |
|
||
ливости, |
|
|
нечто |
|
||
"среднее", |
умеряющее |
|
||||
крайности, |
|
|
причем |
|
||
часть |
законов, |
по |
|
|||
мнению |
Аристотеля, |
|
||||
была |
не |
|
только |
|
||
произведением |
че- |
|
||||
ловеческого искусства, |
|
|||||
но |
и |
отражением |
|
|||
законов |
|
природы. |
|
|||
Средневековые |
|
|
||||
мыслители |
|
|
(Фома |
|
||
Аквинский, |
Марсилий |
|
||||
Падуанский |
|
и |
др.) |
|
||
определяли |
закон |
как |
|
|||
"общее правило |
для |
|
||||
достижения |
|
какой- |
|
|||
либо |
цели" |
и |
делили |
|
||
законы |
|
|
|
на |
|
|
"божественные" |
и |
|
"человеческие".
История многочисленных и многообразных учений о праве, его основах и сущности изучается наукой и учебной дисциплиной, которая сейчас называется "история политических и правовых учений", а в начале XX века чаще называлась "история философии права"1.
За много веков истории правовых учений сложился круг основных проблем, традиционно решаемых философией права. К ним относятся вопросы о целях и происхождении права, о его соотношении с обществом, природой человека,
государством, религией, моралью, вопросы о формах права, его смысле и судьбах и др. Решения этих проблем предопределялись особенностями существовавших обществ, правовых систем и форм общественного сознания, а также многообразием идеалов и интересов социальных групп, составляющих общество. Философия права всегда идеологична; отношение к наличному праву и его содержанию различных классов, сословий, партий, группировок находит выражение в самом, казалось бы, абстрактном философско-правовом построении.
Несмотря на обширность современной литературы о философии права единого представления о ней и ее предмете не сложилось. Все ученые признают, разумеется, что объект ее изучения
— право. Однако поразному решается уже вопрос о том, является ли философия права юридической или философской дисциплиной2, что именно относится к ее предмету. Есть мнение, что философии права вообще не должно существовать, поскольку общая для всех
1 В последние годы издано несколько учебников, учебных пособий и хрестоматий по истории политических и правовых учений, много первоисточников по истории философии права, а также обширная "Антология мировой правовой мысли" (в пяти томах). Т. I—V. М., 1999.
2 В одной и той же