doc_235

"правонарушение, преступление, наказание", "возвращение чужой вещи", "право на жалобу", "возмещение причиненного вреда", "срок истек", "вход запрещен", "подлежит наказанию (взысканию)" и т. д. Для оценки действий людей и общественных отношений правосознание нередко использует моральные категории, но связывает с ними юридические понятия (например: "за это злое дело надо судить и наказывать", "это имущество по справедливости нужно передать другому лицу", "договор выполнен добросовестно", "здесь уже прошли все разумные сроки давности и претензий", "этот договор нужно признать недействительным, потому что при его заключении одна сторона обманула другую").

Различия между правом, правосознанием и моралью особенно заметны там, где между ними существуют противоречия.

Так, советское уголовное законодательство 30—50-х гг. определяло за хищения социалистической (государственной или коопе- ративно-колхозной) собственности наказания в виде длительных сроков лишения свободы (от 7 до 25 лет) или даже высшую меру наказания.

Массовое правосознание того времени считало такие наказания чрезмерно строгими, особенно в случаях мелких хищений.

Мораль, порицая посягательство на чужое имущество, считала несправедливым и злым делом уголовное наказание голодных людей, собиравших на колхозных или совхозных полях колоски, неубранные овощи, бравшие бесхозяйственно содержимые и потому портящиеся продукты и другие предметы в государственных хранилищах и т. п.

По-разному оценивалось также брачно-семейное законодательство 40—60-х гг.

Советское право того времени, признав юридическое значение только браков, оформленных в органах загса, ввело категорию "внебрачные дети", отцы которых не имели права признать их своими. В метриках этих детей делался прочерк в графе "отец"; дети не имели права наследования и других прав по отношению к отцу, не состоящему в зарегистрированном браке с их матерью.

Массовое правосознание не призывало к восстановлению существовавшего до того института фактического брака, ссылаясь на который женщина могла любого знакомого назвать отцом ее ребенка (научные методы определения отцовства тогда еще не существовали). Однако правосознание резко порицало нормы, не дающие фактическому отцу ребенка возможности юридически признать его своим со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями1.

С точки зрения морали родственные отношения вообще не зависят ни от права, ни от правосознания.

1 См • Пергамент А. И. Правовое положение внебрачных детей должно быть изменено // Сов. государство и право 1956. № 3.

обязанностью суда.

Конституционный Суд в пленарном заседании согласился с тем, что возложение на суд обязанностей, связанных с обвинением, не соответствовало бы конституционной функции суда, обеспечивающего осуществление правосудия на основе состязательности и равноправия. Однако ст. 278 УПК РСФСР конституционным принципам правосудия не противоречит, поскольку не обязывает именно суд оглашать обвинительное заключение. "Судебное следствие начинается оглашением обвинительного заключения" Председательствующий судья, управомоченный руководить судебным заседанием, вправе устанавливать порядок оглашения в суде обвинительного заключения, а участвующий в деле прокурор не может отказаться от оглашения обвинительного заключения в судебном заседании (Собрание законодательства Российской Федерации 2001 № 8. Ст. 785).

Эта проблема окончательно решена новым УПК Российской Федерации (ст 273).

странах, где нормативно-правовые акты являются основным источником (формой) права, все решения дел, принятые на основе не только закона, а профессионального правосознания (аналогия права, аналогия закона), проверяются вышестоящими судебными инстанциями, порой доходя до верховных судов. В этом смысле наиболее общей санкцией таких решений является судебная система в целом, в конечном счете определяющая, какое из этих решений законно, а какое подлежит отмене.

Право и правопорядок любого общества тесно связаны с правосознанием и зависят от его состояния. Но правосознание не мо-

1 См.: Четвернин В. А. Лекции по теории права. Вып. 1. М., 2000. С. 50 и след.

200Сущность права. Проблемы теории и философии права

жет стать основой стабильного правопорядка, поскольку оно не имеет единства, системности и

определенности, присущих праву.

В каждом обществе право одно, но видов правосознания несколько. По социальной основе различаются правосознание индивидуальное, групповое (включая территориальные общности), национальное, сословное, классовое, массовое. По

формам связи правосознания с действующим правом, по отношению к нему различаются правосознание официальное, профессиональное, доктриналь-ное, обыденное.

Между нормами-оценками, содержащимися в разных видах правосознания, немало противоречий. Различные слои населения, профессии, даже возрастные группы видят право по-разному — и право действующее, и право идеальное, и даже право, когда-то бывшее в истории.

Массовое правосознание, существующее рядом с действующим правом, всегда в чем-то с ним расходится и потому ряд правовых проблем оценивает и решает по-своему. В результате образуется что-то вроде "неофициального права", не всегда противоречащего действующему праву, но и не тождественного ему.

С. Муромцев, Л. Петражицкий и другие ученые-юристы давно заметили, что право как порядок юридических отношений создается не (только) из Москвы и Петербурга.

Достаточно известно, что в современном обществе масса частно-правовых отношений, особенно между гражданами, возникает и реализуется без юридического оформления (бытовые ссуды, денежные займы без расписок, дарение, дача и взятие предметов во временное пользование, совместные работы, обмен, ремонт бытовых приборов или жилых помещений и т. п.). Бесчисленное множество разнообразных сделок и договоров, возмездных и безвозмездных, кратко- и долгосрочных, значительных и менее значительных, заключается и выполняется порой без четкого понимания их гражданско-правовой природы и содержания. К выяснению формальноюридической природы этих отношений стороны чаще всего прибегают лишь при возникновении споров, недоразумений, конфликтов, причем и тут дело нередко завершается консультацией у юриста, адвоката, прокурора, не доходя до суда и судебного исполнителя. Соответствующие лишь общему правовому принципу гражданского общества "разрешено все, что не запрещено" бесчисленные сделки, договоры, возникающие из них отношения заключаются и выполняются на основе обыденного, массового правосознания1 Для узаконения этой формы правосознания

1 К таким случаям применимо суждение Н П Колдаевой, что правовую норму (в самых общих и главных чертах) можно определить как общественное отношение, защищенное судебной властью (см.. Государство и право. 2000. № 3. С 31)

в Гражданском кодексе Российской Федерации используется понятие "общие начала и смысл гражданского законодательства" (ст. 6, 8).

Массовое правосознание — это тот материал, из которого творится право, создаваемое не (только) в парламентах и в кабинетах ученых юристов. Многие понятия и оценки правосознания санкционировались как обычаи или (и) прецеденты либо получали воплощение в нормативно-правовых актах государства, узаконяющего отношения, сложившиеся на практике. Так возник, например, договор пожизненного содержания с иждивением, который поначалу получил распространение и известность, а затем — формально-определенное выражение в ст. 601—605 ГК РФ.

Массовость обыденного правосознания не означает, что большое число людей одновременно размышляет о нормах и принципах поведения, имеющего юридические последствия. Обыденное сознание ситуационно; содержащиеся в нем правовые и моральные критерии активизируются каждый раз, когда жизненная ситуация взывает к особой оценке.

Так, подавляющее большинство отечественных следователей, дознавателей, прокуроров и судей всегда испытывало интуитивное неудобство при допросах близких родственников лиц, привлеченных к уголовной ответственности, тем более, что по Уголовному кодексу РСФСР карались не только ложные показания, но и отказ от дачи показаний. О возможной ответственности за это предупреждались все свидетели, о чем с них бралась подписка; но на практике вряд ли были уголовные дела по обвинению родителей, детей или супруги осужденного за отказ от дачи обличающих показаний или за ложные показания, как-то смягчающие вину обвиняемого. Правоприменительная практика стихийно и твердо встала на путь привлечения к уголовной ответственности за ложные показания только тех родственников обвиняемого, которые в целях оправдания близкого им человека заведомо ложно обвиняют других людей, невиновных (ложный донос) и (или) создают и фальсифицируют в тех же целях доказательства (подкуп или подговор свидетелей и т. п.). Этой практике не противодействовали вышестоящие инстанции, ведающие дознанием, следствием и судом. В конце концов подобная практика была узаконена в ст. 67 Конституции РСФСР (в ред. 1992 г.), ст. 51 Конституции Российской Федерации, а затем в уголовном законе (ст. 308, 316 и другие УК РФ).

Таких примеров можно привести немало; отсюда, однако, не следует, что массовое или профессиональное правосознание всегда помогает совершенствованию права и укреплению правопорядка. К сожалению, нередко бывает наоборот.

Попытки граждан определять свои отношения или совершать юридически значимые поступки, руководствуясь не действующим

202Сущность права. Проблемы теории и философии права

законодательством, а своими, обыденными представлениями о праве, часто порождают трагические ситуации. При рассмотрении немалой части гражданских и уголовных дел их участники искренне сетуют: "думали, договор оформлен правильно, оказалось — нет", "знал бы, что это запрещено и строго наказывается — не стал бы".

Вмассовом правосознании содержится немало противоречащих действующему праву представлений о правомерном и неправомерном, юридически значимом и юридически ничтожном.

Существует уверенность в правомерности захвата (раздела) необрабатываемых много лет участков земли и пустующих строений без попыток найти их собственника и получить его согласие. С "бесхозным имуществом" (имеющим собственника) совершаются сделки (купляпродажа, обмен, аренда, залог). Считается правомерным самовольное задержание имущества должника или причини-теля вреда (автотранспорта, инвентаря, скота) до уплаты долга или возмещения вреда. Берется или отдается в залог паспорт. Нередок сговор продавцов сельскохозяйственной продукции о минимальных рыночных ценах. Правомерным считается покупка самогона или заказ на его изготовление в значительном количестве (к семейному празднику). Практикуется избиение застигнутого с поличным вора вместо его задержания для возбуждения уголовного дела. Многие из этих действий и сделок совершаются, заключаются и исполняются, не оставляя следов в судебных протоколах. Досадные недоразумения и тяжбы возникают из-за необоснованных представлений о наличии каких-либо льгот и привилегий. Часто проявляется неосведомленность обыденного правосознания о способах оформления договоров, сделок, официальных документов.

Разнообразием, неустойчивостью и противоречивостью содержания правосознание превосходит не только право, но и мораль. В морали больше единства, чем в правосознании, поскольку общим идеалом морали является добропорядочный и добросовестный человек, склонный к солидарным отношениям с другими членами общества. Представления о правомерном и неправомерном, о правах и обязанностях, о преступлениях и наказаниях, содержащиеся в правосознании разных групп общества, зависят от тех идеалов (всегда различных), к которым эти группы стремятся.

Однако правосознание более, чем мораль, способно содействовать преобразованию права, правопорядка, общественного строя. Основные средства морального воздействия на общество — воспитание нравственного человека, обучение, положительный пример, общественное порицание. Действенность морального влияния зависит, как отмечено, от социально-культурных условий, разобщающих или объединяющих людей; скольконибудь существенно изменить эти условия мораль не способна. В сфере одной лишь морали не достигает успеха и борьба за воспитание нравственного че-

r

20

Глава 6 Право, мораль, правосознание

ловека, ибо массовое или насильственное насаждение добра неизбежно порождает зло. Правосознание (особенно официальное, профессиональное и массовое) способно

воздействовать на право и правопорядок и даже на правовую структуру общества. Мораль стремится усовершенствовать человека, правосознание направляет изменение права. Ни одна правовая реформа невозможна без участия в этом официального правосознания (выражения государственной воли), часто — правосознания профессионального или доктринального.

Правосознание становится могучей идеологической силой, если оно объединяет большие массы населения против общего врага. Для этого должны стать очевидными пороки действующего права и в общем, абстрактном виде определены основные принципы желательного права.

Существенную роль в истории ряда стран и народов играли народные движения на основе общих (для большинства общества) представлений о необходимости коренных или частичных изменений права. Замена сословно-феодального общества гражданским происходила на основе правосознания, требующего упразднения сословий, учреждения всеобщего равенства перед законом, коренного изменения правовой структуры общества (см. гл. 4).

Доктринальным воплощением нового правосознания, выражающего стремление к юридическому равенству и свободе от феодального произвола, стала теория естественного права.

Первый видный представитель этой теории Гуго Греции в трактате "О праве войны и мира" (1625 г.) определял естественное право следующим образом: "Право естественное есть предписание здравого разума, коим то или иное действие, в зависимости от его соответствия или противоречия самой разумной природе, признается либо морально

позорным, либо морально необходимым..."1. В данном определении упоминаются моральные понятия и категории; однако содержанием естественного права Гроций называл правовые предписания. К ним относятся, писал он, "как воздержание от чужого имущества, так и возвращение полученной чужой вещи и возмещение извлеченной из нее выгоды, обязанность соблюдения обещаний, возмещение ущерба, причиненного по нашей вине, а также воздаяние людям заслуженного наказания"2.

От естественного права (предписаний разума) Гроций отличал "волеустановленное право", к которому относится право, созданное государственной властью, содержащееся в нормативно-правовых актах и других источниках.

1 Гроций Гуго. О праве войны и мира Три книги, в которых объясняются естественное право и право народов, а также принципы публичного права. М, 1956. С. 71.

2 Там же. С 46.