Предпринимательское Право РК (Мороз)

Также законодательством специально выделены те субъекты частного предпринимательства, которые, хотя и отвечают указан- ным условиям, но они не могут быть признаны субъектами малого предпринимательства. В частности, к ним отнесены индивидуаль- ные предприниматели и юридические лица, осуществляющие: 1) деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров; 2) производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции; 3) деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах; 4) проведение лоте- реи; 5) деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса; 6) деятель- ность в области сертификации, метрологии и управления качест- вом; 7) деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии; 8) дея- тельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов; 9) банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельно- сти страхового агента); 10) аудиторскую деятельность; 11) про- фессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (п. 4 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Субъектами среднего предпринимательства являются ин-

дивидуальные предприниматели без образования юридического лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидеся- ти человек и юридические лица, осуществляющие частное пред- принимательство, со среднегодовой численностью работников свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек и среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдва- дцатипятитысячекратного МРП, установленного законом о рес- публиканском бюджете на соответствующий финансовый год (п. 7 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Субъектами крупного предпринимательства являются юридические лица, осуществляющие частное предпринимательст- во, со среднегодовой численностью работников более двухсот пя- тидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше трехсотдвадцатипятитысячекратного МРП, установленного зако- ном о республиканском бюджете на соответствующий финансо- вый год (п. 8 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

61

Лекция 6. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

6.1. Порядок создания субъектов предпринимательской деятельности

Для возникновения субъекта предпринимательской дея- тельности необходима сознательно-волевая деятельность собст- венника имущества как его учредителя. Это в равной степени ка- сается как индивидуального предпринимателя, так и юридическо- го лица. Однако если в отношении индивидуального предприни- мателя законодательством определен только один способ создания (явочный), то в отношении юридических лиц таких способов три:

1)распорядительный – путем прямого указания, распоряже- ния органа государственной власти или управления (такое указа- ние может быть дано в форме издания распорядительного акта уполномоченного на то государственного органа – таким путем создаются государственные предприятия, государственные учреж- дения);

2)разрешительный – юридические лица создаются по ини- циативе своих учредителей (государственных, частных предпри- ятий, общественных организаций и граждан), но с разрешения со- ответствующих государственных органов;

3)явочно-нормативный – для создания юридического лица таким способом не требуется ни разрешения, ни распоряжения го- сударственных органов (необходимо наличие двух условий: 1) по- рядок образования такого юридического лица должен быть заранее предусмотрен в законодательстве; 2) должно быть решение обще- го собрания членов об объединении их в организацию, отвечаю- щую требованиям соответствующего законодательного акта).

Правоспособность юридического лица возникает с момента его государственной регистрации, которая является обязательной для лю- бого вида юридического лица.

Законодательством о частном предпринимательстве уста-

новлены различные подходы к государственной регистрации субъектов частного предпринимательства – юридических и фи-

зических лиц. Государственная регистрация (перерегистрация)

62

субъектов частного предпринимательства – юридических лиц осуществляется в соответствии с нормами законодательства о го- сударственной регистрации юридических лиц (Закона РК «О госу- дарственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198). Госу- дарственная регистрация юридических лиц включает в себя про- верку соответствия учредительных и других документов, пред- ставленных на государственную регистрацию, законодательным актам РК, выдачу им свидетельства о государственной регистра- ции с присвоением регистрационного номера, занесение сведений

оюридических лицах в единый Государственный регистр. Учетная регистрация филиалов и представительств включает в себя про- верку соответствия документов, представленных на учетную реги- страцию, законодательным актам РК, выдачу им свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера, занесение сведений о филиалах и представительствах в реестр фи- лиалов и представительств (ст. 1 Закона о государственной регист- рации юридических лиц).

Что касается государственной регистрации субъектов част- ного предпринимательства – физических лиц, то порядок их реги- страции определяется в соответствии с нормами законодательства

очастном предпринимательстве. Согласно п. 1 ст. 27 Закона о ча- стном предпринимательстве государственная регистрация физиче- ских лиц, осуществляющих частное предпринимательство без об- разования юридического лица, носит явочный характер и заключа- ется в постановке на учет в качестве индивидуального предприни- мателя в территориальном налоговом органе по месту его житель- ства.

Вотличие от юридических лиц, государственная регистра- ция которых является обязательной, физические лица – субъекты частного предпринимательства могут осуществлять деятельность и без государственной регистрации. Вместе с тем, законодательст- вом о частном предпринимательстве прямо закреплена обязатель- ность государственной регистрации для отдельных категорий ин- дивидуальных предпринимателей. В частности, для тех индивиду- альных предпринимателей, которые отвечают одному из следую- щих условий:

63

1) используют труд наемных работников на постоянной ос-

нове;

2) имеют от частного предпринимательства совокупный го- довой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законода- тельством РК, в размере, превышающем не облагаемый налогом размер совокупного годового дохода, установленный для физиче- ских лиц законами РК (общей суммы в размере МРП). Деятель- ность перечисленных индивидуальных предпринимателей без го- сударственной регистрации запрещается, за исключением случаев, предусмотренных налоговым законодательством РК.

Свидетельство о государственной регистрации индивиду- ального предпринимателя выдается бессрочно, если иной срок не предусмотрен в заявлении. Для государственной регистрации ин- дивидуальный предприниматель представляет регистрирующему органу минимальный пакет документов: 1) заявление по форме, установленной регистрирующим органом; 2) документ, подтвер- ждающий уплату в бюджет суммы сбора за государственную реги- страцию индивидуальных предпринимателей. Регистрирующий орган не вправе требовать у индивидуального предпринимателя предоставления других документов, и должен произвести государ- ственную регистрацию индивидуального предпринимателя не позднее следующего рабочего дня после представления докумен- тов.

Перерегистрация означает не создание юридического лица, а приведение в соответствие с требованиями действующего законода- тельства уже существующего зарегистрированного юридического лица. Согласно п. 6 ст. 42 ГК РК, юридическое лицо подлежит пере- регистрации в случаях: 1) уменьшения размера уставного капитала и объявленного уставного капитала акционерного общества; 2) изме- нения наименования юридического лица; 3) изменения состава уча- стников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных обществах и по другим основаниям.

6.2.Реорганизация и ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

Субъект частного предпринимательства объявляется реше- нием суда банкротом на основании заявления должника в суд или

64

на основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмот- ренных законами РК, и иных лиц.

Согласно п. 2 ст. 28 Закона о частном предпринимательстве процедура банкротства индивидуального предпринимателя осуще- ствляется по правилам, установленным для юридических лиц, с особенностями в части очередности удовлетворения требований кредиторов, предусмотренных гражданским законодательством РК. Следовательно, реорганизация и ликвидация субъектов част- ного предпринимательства осуществляются на общих основаниях, установленных для юридических лиц и для конкретных организа- ционно-правовых форм, в которых создано то или иное юридиче- ское лицо (например, Законом РК об акционерных обществах или Законом РК о ТОО и ТДО и др.).

Особые основания прекращения деятельности в принуди- тельном порядке по решению суда предусмотрены для индивиду-

альных предпринимателей:

1)в случае признания его банкротом;

2)в случае признания недействительной регистрации инди- видуального предпринимателя в связи с допущенными при реги- страции нарушениями законодательства РК, которые носят неуст- ранимый характер;

3)в случае осуществления деятельности с неоднократными в течение календарного года или грубыми нарушениями законода- тельства РК (п. 4 ст. 28 Закона о частном предпринимательстве).

Деятельность индивидуального предпринимателя, помимо указанных выше оснований прекращается также в следующих случаях: 1) личное предпринимательство – при признании инди- видуального предпринимателя недееспособным, объявлении умершим или его смерти; 2) семейное предпринимательство и простое товарищество – если в результате наступления тех же об- стоятельств (перечисленных в п. 1) настоящего пункта), остался один или не осталось ни одного участника совместного предпри- нимательства, а также при разделе имущества в связи с расторже- нием брака. Деятельность индивидуального предпринимателя счи- тается прекращенной с момента исключения такого предпринима- теля (предпринимателей) из Государственного регистра на осно- вании его (их) заявления либо решения суда, вступившего в закон- ную силу. При осуществлении индивидуального предпринима-

65

тельства без регистрации в установленных случаях оно считается прекращенным с момента фактического прекращения – при доб- ровольном его характере либо соответственно с момента вступле- ния в законную силу решения суда – при принудительном.

Деятельность индивидуального предпринимателя считается прекращенной с момента исключения такого предпринимателя (предпринимателей) из Государственного регистра на основании его (их) заявления либо решения суда, вступившего в законную силу. Исключение из Государственного регистра производится после сдачи в регистрирующий орган свидетельства о государст- венной регистрации индивидуального предпринимателя.

При осуществлении индивидуального предпринимательства без регистрации в установленных случаях оно считается прекра- щенным с момента фактического прекращения – при доброволь- ном его характере либо соответственно с момента вступления в законную силу решения суда – при принудительном. Для субъек- тов малого предпринимательства, не имеющих неисполненных обязательств, законами РК может устанавливаться упрощенный порядок добровольной ликвидации.

Говоря об общих положениях прекращения деятельности юридического лица, необходимо отметить, что основными ее фор- мами являются реорганизация юридического лица (кроме случаев вы- деления из состава юридического лица другой организации) (ст. 45 ГК РК) и ликвидация юридического лица (ст. 49 ГК РК).

Реорганизация юридического лица производится по реше-

нию собственника его имущества или уполномоченного собствен- ником органа, учредителей (участников), а также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными актами. Законодательством особо выделены пять форм реорганизации юридического лица – слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (а также предусмотрена воз- можность осуществления реорганизации в других формах).

Реорганизация может быть проведена добровольно или при- нудительно. Принудительная реорганизация может быть осущест- влена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательством (например, за нарушение антимонопольного законодательства, законодательства о банкротстве и т.д.).

66

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исклю- чением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц (при реорганиза- ции юридического лица путем присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридиче- ского лица).

Имущественные права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к вновь возникшему юридическому лицу: при слиянии и присоединении – в соответствии с переда- точным актом, при разделении и выделении – в соответствии с разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отноше- нии всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются собственником имущества юридического лица или органом, при- нявшим решение о реорганизации юридического лица, и представ- ляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в уч- редительные документы существующих юридических лиц. Не- представление с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутст- вие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорга- низованного юридического лица влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Ликвидация юридического лица – это прекращение его правоспособности и дееспособности путем исключения из госу- дарственного регистра юридических лиц. При ликвидации не происходит правопреемства, как при реорганизации юридическо- го лица.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредитель- ными документами, юридическое лицо может быть ликвидировано по любому основанию.

67

По решению суда (в принудительном порядке) юридическое лицо может быть ликвидировано в случаях: 1) банкротства; 2) при- знания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер; 3) систематического осу- ществления деятельности, противоречащей уставным целям юри- дического лица; 4) осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законо- дательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушени- ем законодательства, в том числе непредставления декларации о корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по исте- чении одного года после установленного законом срока представ- ления, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и долж- ностных лиц, без которых юридическое лицо не может функцио- нировать в течение одного года; 5) в других случаях, предусмот- ренных законодательными актами.

По указанным основаниям требование о ликвидации юриди- ческого лица может быть предъявлено в суд государственным ор- ганом, которому право на предъявление такого требования пре- доставлено законодательными актами, а в случаях банкротства – также кредитором.

Собственник имущества юридического лица или орган, при- нявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ли- квидационную комиссию и устанавливают порядок и сроки лик- видации. Ликвидационная комиссия публикует информацию о ли- квидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредито- ров и получению задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество направляется на цели, указанные в учредительных до- кументах. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения – денег

68

для удовлетворения требований кредиторов последние вправе об- ратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части тре- бований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения.

При ликвидации юридического лица требования его креди- торов удовлетворяются в следующей очередности:

1)в первую очередь – удовлетворяются требования по уплате удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов,

атакже требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих по- временных платежей;

2)во вторую очередь – производятся расчеты по оплате тру- да и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому дого- вору, задолженностей по социальным отчислениям в Государст- венный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы обязательных пенсионных взносов, а также воз- награждений по авторским договорам, за исключением случаев, когда часть сумм требований в соответствии с Законом РК о бан- кротстве, удовлетворяются в пятую очередь;

3)в третью очередь – удовлетворяются требования креди- торов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества лик- видируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения, за исклю- чением требований кредиторов – держателей ипотечных облига- ций, обеспеченных залогом прав требования по договорам ипотеч- ного жилищного займа (включая залог ипотечных свидетельств), а также государственных ценных бумаг РК в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям, преду- смотренным законодательными актами РК;

4)в четвертую очередь – погашается задолженность по на- логам и другим обязательным платежам в бюджет;

5)в пятую очередь – производятся расчеты с другими кре- диторами в соответствии с законодательными актами (ст. 51 ГК РК).

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недоста- точности имущества ликвидируемого юридического лица оно рас-

69

пределяется между кредиторами соответствующей очереди про- порционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имуще- ство или обязательственные права в отношении юридического ли- ца, если иное не предусмотрено законодательством или учреди- тельными документами юридического лица. Претензии кредито- ров, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликви- дируемого юридического лица, а также не заявленные до утвер- ждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. По- гашенными считаются также требования кредиторов, не признан- ные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, и требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.

Банкротство – признанная решением суда несостоятель- ность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.

Под несостоятельностью понимается неспособность долж- ника индивидуального предпринимателя или юридического лица – удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательст- вам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Признание банкротства возможно в добровольном порядке (на основании заявления должника в суд) или в принудительном порядке (на основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, и иных лиц).

К неплатежеспособному должнику могут быть применены любые, не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление его платежеспособности с целью предотвраще- ния ликвидации. Указанные меры реализуются в рамках реабили- тационной процедуры, порядок и сроки осуществления которой определяются законодательством о банкротстве.

Процедура внешнего наблюдения может быть введена судом в целях: 1) обеспечения сохранности имущества должника; 2) вы- явления признаков преднамеренного и ложного банкротства; 3) проведения анализа финансового состояния должника и дейст-

70