Предпринимательское Право РК (Мороз)
.pdfчается в оказании содействия развитию международной торговли и валютного сотрудничества путем установления норм регулиро- вания валютных курсов и контроля за их соблюдением, поддержа- ния устойчивости валютных паритетов, разработки многосторон- ней системы платежей и устранения валютных ограничений, а также предоставления кредитных ресурсов своим членам при ва- лютных затруднениях, связанных с неуравновешенностью пла- тежных балансов. В 1944 г. в Устав МВФ было включено положе- ние, согласно которому государства-члены могут осуществлять необходимый контроль путем регулирования международного движения капиталов, однако, этот контроль не может осуществ- ляться таким образом, чтобы имело место ограничение платежей по текущим контрактам или неоправданная задержка денежных переводов по принятым обязательства (п. 3 ст. VI).
Международный Банк реконструкции и развития
(МБРР), созданный в июне 1946 г. является межправительствен- ной кредитно-финансовой организацией, предоставляющей долго- срочные займы, главным образом, развивающимся странам, а с конца 80-х гг. – и государствам Восточной Европы. Вместе с тем, основная часть кредитов выдается на условиях, аналогичных усло- виям частных коммерческих займов, а, следовательно, под доста- точно высокий процент; частные предприятия могут их получить только при наличии гарантии своих правительств; а также при ус- ловии выполнения рекомендаций МБРР относительно основных направлений экономического, а зачастую и социального развития государства-заемщика. Поэтому в период противостояния социа- листического и капиталистического блоков государств МБРР иг- рал роль проводника курса распространения или скорее внедрения «подлинной демократии» в страны третьего мира, выражающейся в экономическом порабощении менее развитых государств более развитыми. Традиционно президентом МБРР избирается предста- витель США – страны, имеющей в Банке наибольший процент го- лосов. Право голоса, как и в МВФ, определяется размером взноса страны в его капитал: семь ведущих государств с наибольшими квотами (Германия, Великобритания, Китай, Франция, Саудовская Аравия, США и Япония) располагают более чем половиной всех голосов в Банке, а США имеет столько же голосов, сколько сто развивающихся стран. Формально МБРР является специализиро-
211
ванным учреждением ООН, однако, в соответствии с его Уставом и соглашением, подписанным между ООН и МБРР, МБРР незави- сим в своих решениях.
Создание при МБРР двух филиалов – Международной фи-
нансовой корпорации (МФК) и Международной ассоциации раз-
вития (МАР) было обусловлено различными, но взаимосвязанны- ми причинами. МФК была основана в 1956 г. для оказания содей- ствия менее развитым странам путем расширения частного секто- ра экономики этих стран. В отличие от политики предоставления займов МБРР, для предоставления кредитов МФК: во-первых, ча- стным предприятиям не требуется правительственной гарантии, и, во-вторых, кредиты направляются на развитие частного сектора. В 1960 г. по аналогичному принципу была создана МАР как учреж- дение, оказывающее финансовую помощь на значительно более мягких условиях, чем МБРР (практически без процентов и с боль- шим сроком действия). В качестве дополнения к деятельности ин- ститутов Всемирного Банка было создано в 1988 г. Многосторон-
нее агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ), являющееся дочерней организацией МБРР и обладающее юридической и фи- нансовой независимостью. МАГИ предоставляет выбираемым ею инвесторам гарантии от некоммерческих рисков, то есть обеспечи- вает своего рода страхование инвестиций, осуществляемых в стра- нах-членах (развивающихся странах), от политических рисков. Три финансовые организации (МАГИ, МФК, МАР) образуют группу Всемирного Банка, на которую приходится две трети об- щего годового объема средств, выделяемых всеми межправитель- ственными организациями странам с развивающейся экономикой.
На региональном уровне также активно создавались соот- ветствующие международные организации – в соответствии с Римским договором 1957 г. основано Европейское экономиче- ское сообщество (ЕЭС), включавшее 12 западноевропейских стран (Бельгия, Великобритания, Греция, Дания, Ирландия, Испа- ния, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Франция, Германия). Наряду с этим, образованы в 1951 г. Европейское объ- единение угля и стали (ЕОУС) и в 1957 г. Европейское сообщество по атомной энергии (ЕВРАТОМ), которые вместе с ЕЭС представ- ляли собой формально самостоятельные, но взаимосвязанные ре- гиональные экономические организации (в результате объедине-
212
ния ЕОУС, ЕВРАТОМ и ЕЭС в 1957 г. был создан Европейский союз (ЕС).
Также немаловажным является тот факт, что один из опло- тов международной финансовой системы – Европейский банк ре- конструкции и развития (ЕБРР) был создан в 1990 г. именно с це- лью способствовать переходу к рыночной экономике в государст- вах бывшего СССР, странах Центральной и Восточной Европы, включая содействие приватизации и разгосударствлению предпри- ятий, их перестройке и модернизации. Как и другие международ- ные финансовые институты (например, МБРР, МВФ) ЕБРР пре- доставляет консультативные услуги при разработке программ раз- вития с целевыми инвестициями.
В 2000 г. по инициативе Республики Казахстан было учреж-
дено Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС) для формирования Таможенного союза и единого экономического пространства. Членами ЕврАзЭС являются Беларусь, Казахстан, Кыргызстан, Россия и Таджикистан. Учитывая определенные трудности, имеющие место в международно-правовом регулиро- вании в рамках стран СНГ, представляется, что новая междуна- родная организация будет способствовать повышению эффектив- ности международного сотрудничества в экономической сфере и развитию межгосударственных инвестиционных отношений.
213
Лекция 12. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
12.1.Понятие внешнеэкономической деятельности
Вусловиях развития рыночных отношений предпринима- тельская деятельность не может ограничиваться внутренним рын- ком. Для приобретения и реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг предприниматели выходят на международный
рынок, т.е. осуществляют внешнеэкономическую деятельность.
Термин «внешнеэкономическая деятельность» впервые был введен Законом Казахской ССР «Об основных принципах внешне- экономической деятельности Казахской ССР» от 15 декабря 1990 года № 408-XII. Согласно ст. 1 данного Закона «внешнеэкономи- ческой деятельностью в Казахской ССР» считалась «деятельность юридических лиц и граждан, охватывающая экономические, тор- говые, валютные, научно-технические, культурные и другие отно- шения с иностранными юридическими лицами и гражданами». Действующим законодательством специально не оговаривается, какая деятельность признается внешнеэкономической, но во мно- гих нормативных правовых актах этот термин используется (в ГК РК, Таможенном кодексе, Налоговом кодексе и т.д.), в некоторых законодательных актах раскрываются отдельные аспекты этого понятия. Например, в ст. 1 Закона РК «Об экспортном контроле» от 18 июня 1996 г. № 9-I дается определение понятия «участник внешнеэкономической деятельности» - это юридические или фи- зические лица РК, иностранные юридические или физические ли- ца, осуществляющие экспорт, реэкспорт, импорт, реимпорт и транзит продукции. Следовательно, «внешнеэкономическая дея- тельность» с позиции законодателя – это деятельность по осуще- ствлению экспорта, реэкспорта, импорта, реимпорта и транзита продукции.
В юридической литературе под «внешнеэкономической деятельностью» понимают деятельность, связанную с приобрете- нием, изменением или прекращением прав и обязанностей, обу- словленных созданием, использованием или отчуждением матери- альных благ или иных результатов человеческой деятельности, в
214
отношениях между лицами различной государственной принад- лежности. Такая деятельность может носить коммерческий харак- тер (когда она направлена на систематическое получение прибы- ли) или может носить некоммерческий характер (выражаясь, на- пример, в актах благотворительности или гуманитарной помощи). В первом случае будет идти речь о внешнеэкономической пред- принимательской деятельности, во втором – о внешнеэкономиче- ской некоммерческой деятельности. Разновидностью внешнеэко- номической предпринимательской деятельности является внешне- торговая деятельность.
Внешнеторговая деятельность – это предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, рабо- тами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них.
Внешнеторговая деятельность отличается от других видов деятельности следующими признаками: 1) это вид предпринима- тельской деятельности; 2) осуществляется она в сфере междуна- родного обмена товарами, работами, услугами и др. (т.е. обмена, происходящего между лицами, различной государственной при- надлежности); 3) происходит вывоз объекта соответствующей сделки за пределы таможенной территории (при экспорте) и, соот- ветственно, его ввоз на эту территорию (при импорте) (хотя в не- которых случаях этот признак может отсутствовать, например, при закупке иностранным лицом товара у российского лица для пере- даче его другому российскому лицу для переработки и последую- щего вывоза переработанного товара за границу).
Внешнеэкономическая деятельность как вид предпринима-
тельской деятельности представляет собой деятельность, связан- ную с перемещением через таможенную границу товаров (продук- ции) и капитала (финансовых средств), а также оказанием услуг и выполнением работ на территории иностранного государства. Правовой формой реализации такой деятельности служат внешне- экономические договоры, являющиеся специфическим видом предпринимательского договора. Правовой формой реализации внешнеторговой деятельности выступают внешнеторговые кон- тракты.
Наряду с этим внешнеэкономическую деятельность можно рассматривать как деятельность государства по развитию сотруд-
215
ничества с другими государствами в области торговли, экономики, науки, техники, культуры, туризма. Основной правовой формой этого сотрудничества являются международные договоры. Данный вид внешнеэкономической деятельности выступает предметом изучения международного публичного права, тогда как внешне- экономическая деятельность физических и юридических лиц явля- ется предметом изучения международного частного права, в свою очередь, внешнеэкономическая деятельность субъектов предпри- нимательской деятельности – предметом изучения предпринима- тельского права.
Соответственно, можно выделить два основных вида внеш-
неэкономической деятельности:
1)внешнеэкономическая деятельность государства, пред-
ставляющую собой деятельность государства по установлению отношений с другими государствами в сфере экономики;
2)внешнеэкономическая деятельность юридических и физи-
ческих лиц, которая также может быть двух видов – предпринима- тельская (коммерческая) и некоммерческая.
Таким образом, внешнеэкономическая деятельность осуще- ствляется в сфере международных экономических отношений – системе хозяйственных связей между национальными экономика- ми отдельных стран, группами стран и субъектами хозяйствова- ния. В широком смысле слова внешнеэкономическая деятельность представляет собой деятельность государства, физических и юри- дических лиц, связанную с торговлей товарами, работами, услуга- ми, а также деятельность, связанную с движением финансовых средств, капиталов, рабочей силы, технологий; деятельность, свя- занную с оказанием экономической помощи, осуществлением промышленного, экологического и иного сотрудничества, обме- ном интеллектуальной собственностью. Весь этот блок отношений можно разделить на межгосударственную внешнеэкономическую деятельность, субъектами которой выступают государства, меж- дународные межправительственные организации, и частноправо- вую внешнеэкономическую деятельность, субъектами которой яв- ляются юридические и физические лица различной государствен- ной принадлежности.
216
12.2. Субъекты внешнеэкономической деятельности
Как уже отмечалось выше, в соответствии со ст. 1 Закона об экспортном контроле субъектами внешнеэкономической деятель- ности могут выступать юридические или физические лица РК, иностранные юридические или физические лица, осуществляющие экспорт, реэкспорт, импорт, реимпорт и транзит продукции. Здесь необходимо уточнить, что нет такого понятия как «физические лица РК и иностранные физические лица». Согласно ст. 12 ГК РК под «физическими лицами» понимаются граждане РК, граждане других государств и лица без гражданства. Следовательно, есть общее понятие «физические лица», которое охватывает и граждан РК, и иностранных граждан и лиц без гражданства. Поэтому субъ-
ектами внешнеэкономической деятельности является физиче-
ские лица (граждане РК, граждане иностранных государств и лица без гражданства), юридические лица РК и иностранные юридиче- ские лица. Также в качестве субъекта внешнеэкономической дея- тельности могут выступать Республика Казахстан и иностранные государства. Но основным субъектом внешнеэкономической дея- тельности является юридическое лицо.
Юридические лица как субъекты внешнеэкономической дея- тельности могут быть разделены на две большие группы: 1) юри- дические лица РК; и 2) иностранные юридические лица. В свою очередь юридические лица РК в качестве субъектов внешнеэконо- мической деятельности могут быть подразделены еще на две груп- пы: 1) юридические лица РК без участия иностранного капитала, в которых вся доля участия или весь пакет акций принадлежит гра- жданам РК, юридическим лицам РК и государству (Республике Казахстан), и на 2) юридические лица с иностранным участием.
В целом, согласно действующему законодательству юриди- ческие лица, созданные только казахстанскими учредителями, и юридические лица, созданные иностранными учредителями само- стоятельно или совместно с казахстанскими учредителями, явля- ются казахстанскими юридическими лицами или юридическими лицами РК (так как после регистрации все они приобретают пра- вовой статус казахстанского юридического лица). Юридические
лица РК могут быть предприятиями, полностью принадлежащими казахстанскому учредителю и предприятиями с иностранным
217
участием. Среди последних различают: предприятия, в которых весь уставный капитал образован иностранными учредителями, и предприятия, в которых уставный капитал образован и иностран- ными и казахстанскими учредителями (совместные предприятия). Главное, чтобы они были образованы (созданы) в РК и по законо- дательству РК. Иностранными организациями по законодательст- ву РК признаются юридические лица (компании, фирмы, органи- зации и т.п.), созданные в соответствии с законодательством соот- ветствующего иностранного государства за пределами РК.
Существуют различные классификации предприятий с ино- странным участием. В законодательстве различных стран приня- то деление на договорные и корпоративные совместные предпри- ятия. Деление на договорные и корпоративные совместные пред- приятия признается в Великобритании и США, а также в тех госу- дарствах, которые унаследовали систему английского права со времен колониального господства. Основное отличие договорной формы от корпоративной состоит в их правовом оформлении и устройстве, хотя и в том и в другом случае в основе создания ле- жит договор. В Канаде, например, признаются три вида совмест- ных предприятий: 1) истинный или классический тип совместных предприятий (представляет собой организацию, в основе которой лежит соглашение, направленное на реализацию конкретного про- екта, путем соединения средств и усилий участников соглашений); 2) «партнершип» или один из видов торговых товариществ анг- лийского права (который в отличие от классического типа совме- стного предприятия, требует подсчета доходов самого партнерши- па для налоговых органов); 3) совместное предприятие в форме юридического лица.
Предпринимательская деятельность иностранных предпри- ятий, в основном осуществляется в следующих формах: 1) участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий; 2) соз- дание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а также их дочерних предпри- ятий и филиалов; 3) приобретение предприятий и долей участия; 4) создание филиалов иностранных юридических лиц; 5) создание представительств иностранных юридических лиц.
В Законе об инвестициях закреплено, что предприятия с иностранным участием функционируют в любых формах, не про-
218
тиворечащих законодательству РК. Юридическим лицам с ино- странным участием представлен национальный режим хозяйство- вания, они могут осуществлять свою деятельность в организаци- онных формах, указанных в ГК РК. В частности, согласно ст. 34 ГК РК юридическое лицо, являющееся коммерческой организаци- ей может быть создано только в форме хозяйственного товарище- ства, акционерного общества и производственного кооператива; тогда как юридическое лицо, являющееся некоммерческой органи- зацией – в форме учреждения, общественного объединения, ак- ционерного общества, общественного фонда и в иной форме, пре- дусмотренной законодательством.
12.3. Валютное регулирование внешнеэкономической деятельности
Правовые основы валютного регулирования в Республике Казахстан заложены Законом РК «О валютном регулировании и валютном контроле» от 13 июня 2005 г. № 57-III.
Валютное регулирование осуществляется в целях содейст- вия государственной политике по достижению устойчивого эко- номического роста и обеспечения экономической безопасности. Задачами валютного регулирования являются: 1) установление порядка обращения валютных ценностей в РК; 2) создание усло- вий для дальнейшей интеграции РК в мировую экономику; 3) обеспечение информационной базы по валютным операциям и потокам капитала.
Валютное регулирование осуществляется Национальным Банком РК, а также органами общей компетенции (Правительст- вом РК и иными государственными органами). Национальный Банк РК как основной орган валютного регулирования устанавли- вает:
1)требования к осуществлению резидентами деятельности, связанной с использованием валютных ценностей, в соответствии
сЗаконом о валютном регулировании;
2)порядок осуществления резидентами и нерезидентами ва- лютных операций, в том числе режимы валютного регулирования:
219
-регистрации (режим регистрации включает регистрацию валютного договора и последующее представление резидентом сведений по зарегистрированному валютному договору);
-уведомления (режим уведомления включает предоставле- ние в Национальный Банк РК информации по валютному договору
вустановленной форме резидентами-участниками валютных опе- раций и (или) уполномоченными банками, а также профессио- нальными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими валютные операции по поручению клиентов, и последующее пре- доставление информации о проведенных операциях и изменениях валютного договора);
3) порядок осуществления мониторинга валютных операций нерезидентов, осуществляющих деятельность на территории РК (валютный мониторинг);
4) формы учета и отчетности по валютным операциям, обя- зательные для исполнения всеми резидентами и нерезидентами, по согласованию с уполномоченными государственными органами в соответствии с их компетенцией.
Подлежат лицензированию Национальным Банком РК сле- дующие виды деятельности, связанной с использованием валют- ных ценностей:
1) осуществление розничной торговли и оказание услуг за наличную иностранную валюту (лицензия выдается лицам, осуще- ствляющим свою деятельность в таможенном режиме магазина беспошлинной торговли, а также на морском, внутреннем водном, воздушном, железнодорожном и автомобильном транспорте, со- вершающем международные перевозки);
2) организация обменных операций с иностранной валютой уполномоченными организациями.
Резиденты обязаны обеспечить в сроки, предусмотренные условиями сделки, зачисление на банковские счета в уполномо- ченных банках:
1) национальной и иностранной валюты, полученной рези- дентом в оплату экспорта товаров (работ, услуг);
2) национальной и иностранной валюты, переведенной рези- дентом в пользу нерезидента для осуществления расчетов по им- порту товаров (работ, услуг), в случае неисполнения и (или) не- полного исполнения обязательств нерезидентом.
220