Предпринимательское Право РК (Мороз)
.pdfсодержатся за счет членских взносов учредителей. Большинство современных бирж создаются как некоммерческие. Считается, что некоммерческий статус биржи заметно повышает ее престиж – так,
вСША отдельные биржи, особенно крупнейшие, для поднятия престижа иногда указывают в своих годовых отчетах при оборотах
вмиллиарды долларов чисто символическую прибыль, в 500-1000 долларов. Однако это не означает, что все биржи являются неком- мерческими, например, Сиднейская фондовая биржа (Австралия) является товариществом с ограниченной ответственностью, Мос- ковская межбанковская валютная биржа создана как акционерное общество закрытого типа.
По характеру биржевой торговли биржи могут быть откры- тыми и закрытыми. Исторически вначале появляются открытые биржи – доступные для всех желающих собрания, где продавцы и покупатели без посредников совершали сделки купли-продажи. В настоящее время биржи, как правило, являются закрытыми, то есть в торгах могут принимать участие только биржевые посред- ники (брокеры, дилеры), аккредитованные на данной бирже; дру- гие лица могут купить или продать товар на бирже только с помо- щью биржевого посредника, заключив с ним соответствующий договор. Наряду с этим существуют такие разновидности бирж как
идеально открытые биржи и биржи смешанного типа.
Взависимости от преобладающего вида биржевых сделок различают биржи реального товара (наличные биржи) и фьючерс- ные биржи. Первоначально возникли наличные биржи, на которых торговля ведется реальным товаром (заключение биржевой сделки обязательно сопровождается последующей поставкой товара). Се- годня получили распространение фьючерсные биржи, т.е. прове- дение торгов допускается без последующей поставки товара; ос- новная цель таких торгов – получение после перепродажи кон- тракта (прекращение сделки) разницы от возможного изменения цены на предмет контракта, а также страхование (хеджирование) сделок с наличным товаром от неблагоприятного изменения цены на него.
Взависимости от вида биржевого товара различают: товар- ные, фондовые и валютные биржи. Товарные биржи организуют торговлю материальными ценностями определенного рода и могут быть универсальными (т.е. организовывать торговлю различными
151
товарами). Среди универсальных бирж особо можно назвать Чи- кагскую товарную биржу, Токийскую товарную биржу, Сидней- скую фьючерсную биржу, товарную биржу в Сан-Паулу (Брази- лия) и специализированными (то есть заниматься торговлей това- ров отдельных видов). При этом специализированные товарные биржи могут быть узкоспециализированными (например, биржа пшеницы «Канзас Сити борд оф трейд» (США), японские биржи сахара, каучука, текстильного сырья и зернобобовых и др.) и бир-
жами широкой специализации (товарно-сырьевая биржа). Фондо-
вые биржи создаются для проведения операций с ценными бума- гами (акциями, облигациями, опционами и другими). Валютные биржи предназначены для организации купли-продажи иностран- ной валюты и определения ее курса. Существуют смешанные биржи – товарно-фондовые, на которых осуществляется торговля товарами (материальными ценностями), ценными бумагами и ино- странной валютой.
В зависимости от места и роли бирж в мировой торговли, а также выполняемых функций биржи можно подразделить на меж- дународные и национальные. Международные биржи – это особый вид постоянно действующего оптового рынка, охватывающий не- сколько государств, на котором совершаются биржевые сделки купли-продажи.
По степени вмешательства государства в сферу биржевого оборота различают свободные или частно-правовые биржи (биржи, которые организуются и действуют на автономных началах как объединения предпринимателей в США и Англии, например, Лон- донская фондовая биржа, Нью-Йоркская фондовая биржа) и пуб- лично-правовые биржи или биржи, деятельность которых всесто- ронне регламентируется государством (биржи, создаваемые на ос- нове норм публичного права, получили распространение в запад- ноевропейских странах, например, во Франции решение о созда- нии или ликвидации фондовой биржи принимается постановлени- ем министра экономики и финансов, Миланская фондовая биржа является публичным институтом, ее брокеры и члены органов управления состоят на государственной службе и назначаются ми- нистерством финансов).
152
10.2. Товарные биржи
Товарная биржа – это юридическое лицо, основанное на любых формах собственности, осуществляющее организационную и регулирующую деятельность по оптовой торговле биржевыми товарами путем регулярного проведения публичных торгов в оп- ределенном месте и в определенное время по установленным пра- вилам биржевой торговли.
В соответствии с Законом РК «О товарных биржах» от 7 ап- реля 1995 г. № 2170 товарные биржи могут быть закрытыми (когда в биржевой торговле участвуют только члены биржи) и открыты- ми (когда к биржевой торговле допускаются посетители).
Биржа на основании предоставленной ей биржевой лицензии (которая выдается бирже уполномоченным органом по товарным биржам не позднее чем через месяц со дня подачи заявления, если соблюдены следующие условия: установлено соответствие учре- дительных документов и правил биржевой торговли законодатель- ным и иным нормативным актам РК; оплаченная часть уставного фонда составляет не менее 70% его объявленной суммы) осущест- вляет организационную и регулирующую деятельность, непосред- ственно связанную с ведением оптовой торговли биржевыми това- рами. При этом биржам запрещается осуществлять торговую, тор- гово-посредническую и любую иную деятельность, непосредст- венно не связанную с биржевой торговлей.
Биржевая торговля на товарных биржах включает в себя: 1) брокерскую деятельность (т.е. совершение биржевых сделок от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента; 2) дилерскую деятельность (т.е. совершение биржевых сделок от своего имени и за свой счет с це- лью последующей перепродажи на бирже); 3) совершение бирже- вых сделок разовыми посетителями от своего имени и за свой счет.
Биржа считается созданной и приобретает статус юридиче- ского лица со дня регистрации ее учредительных документов. В уставе биржи в обязательном порядке указываются: 1) наимено- вание, вид и местонахождение биржи; 2) порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства; 3) определение ор- ганизационно-правовой формы; 4) основные задачи биржи; 5) пра-
153
ва и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли; 6) имущественная ответственность членов биржи; 7) размер уставного капитала; 8) перечень и порядок формирова- ния фондов, образуемых биржей; 9) структура управления и орга- ны контроля биржи, их функции и правомочия, порядок принятия ими решений; 10) порядок приемки (утверждения) правил бирже- вой торговли; 11) порядок разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым сделкам, организации и регули- рованию деятельности биржи, ее филиалов и других обособленных подразделений; 12) порядок прекращения деятельности биржи.
Биржевая деятельность может осуществляться только при наличии биржевой лицензии, которая выдается бирже уполномо- ченным органом по товарным биржам не позднее чем через месяц со дня подачи заявления, если соблюдены следующие условия: установлено соответствие учредительных документов и правил биржевой торговли законодательным и иным нормативным актам РК; оплаченная часть уставного фонда составляет не менее 70% его объявленной суммы.
Членами биржи могут быть юридические и физические ли- ца, в том числе иностранные, которые приобретают брокерские места на бирже. Порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства определяется уставом биржи.
Законом о товарных биржах установлены ограничения для отдельных категорий лиц, которые не могут быть членами биржи: служащие данной или какой-либо другой товарной биржи; все ви- ды организаций, если их должностные лица, в том числе руково- дители их филиалов и других обособленных подразделений, явля- ются служащими данной биржи; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; физиче- ские лица, которые в соответствии с действующим законодатель- ством не могут осуществлять предпринимательскую деятельность
(п. 3 ст. 15).
Члены биржи имеют право: участвовать в публичных торгах вне зависимости от вида биржи; участвовать в работе органов управления биржи с правом совещательного голоса; поручить ис- полнение своих полномочий на участие в биржевой торговле толь- ко одному юридическому или физическому лицу (договор поручи- тельства подлежит регистрации на бирже, переуступка прав на участие в биржевой торговле в иной форме не допускается).
154
Органами биржи являются: общее собрание учредителей биржи (высший орган биржи, обеспечивающий соблюдение всех прав и обязанностей биржи и ее членов), биржевой совет (испол- нительный орган биржи), ревизионная комиссия. Также при бир- жах создаются арбитражные комиссии для разрешения споров, связанных с заключением биржевых сделок.
Правила биржевой торговли должны предусматривать:
-функции основных структурных подразделений биржи;
-порядок информирования участников биржевой торговли о предстоящих гласных публичных торгах;
-порядок проведения этих торгов на бирже;
-виды биржевых сделок;
-порядок их регистрации и учета;
-порядок котировки цен биржевых товаров;
-порядок информирования участников биржевой торговли о биржевых сделках на предшествующих гласных публичных тор- гах, в том числе о ценах биржевых сделок и о котировке цен бир- жевых товаров;
-порядок информирования членов биржи и других участни- ков биржевой торговли о товарных рынках и рыночной конъюнк- туре биржевых товаров;
-порядок взаимных расчетов членов биржи и других участ- ников биржевой торговли при заключении биржевых сделок;
-меры по контролю над процессом ценообразования на бир- же в целях недопущения резкого повышения или понижения уров- ней цен, искусственного завышения или занижения цен, сговора или распространения заведомо ложных слухов с целью воздейст- вия на цены;
-меры, обеспечивающие порядок и дисциплину на публич- ных торгах, проводимых биржей, а также порядок и условия при- менения этих мер;
-меры, обеспечивающие соблюдение членами биржи и дру- гими участниками биржевой торговли действующего законода- тельства;
-перечень биржевых товаров;
-перечень нарушений, за которые биржей взыскиваются штрафы с участников биржевой торговли, а также размеры штра- фов и порядок их взыскания;
155
- размеры платежей за услуги биржи и порядок их взимания биржей.
Биржа имеет право на самостоятельное установление: ставок платежей, взимаемых в пользу биржи с ее членов и других участ- ников биржевой торговли за услуги, оказываемые биржей и ее подразделениями; размеров экономических санкций, предусмот- ренных условиями биржевого договора, взимаемых за нарушение устава биржи, правил биржевой торговли и других правил, уста- новленных биржей.
Бирже запрещается устанавливать: уровни и пределы цен на биржевой товар; размер вознаграждения, взыскиваемого участни- ками биржевых торгов за посредничество в биржевых сделках.
Таким образом, товарные биржи выполняют следующие
функции:
1)организация биржевых собраний для проведения публич- ных торгов (организация биржевых торгов, разработка правил тор- гов, материально-техническое обеспечение и т.п.);
2)разработка биржевых контрактов (стандартизация требо- ваний к качественным характеристикам биржевых товаров; стан- дартизация размеров партий товаров; выработка единых требова- ний к расчетам по биржевым сделкам);
3)выявление и регулирование биржевых цен (биржа участ- вует в формировании и регулировании цен на все виды биржевых товаров, биржевая цена устанавливается в процессе ее котировки, т.е. регистрации биржевых цен по биржевым правилам с их после- дующей публикацией);
4)разрешение споров по биржевым сделкам (данные споры разрешаются только на бирже соответствующим нейтральным ор- ганом – биржевой арбитражной комиссией);
5)биржевое страхование участников биржевой торговли от возможных потерь в будущем (с помощью сделок хеджирования);
6)гарантирование выполнения сделок (обеспечивается по- средством биржевых систем клиринга и расчетов – биржа исполь- зует систему безналичных расчетов путем зачета взаимных требо- ваний и обязательств участников торгов, а также организует их исполнение);
7)информационная деятельность биржи (сбор и регистрация биржевых цен с последующим их обобщением и публикацией;
156
предоставление потенциальным клиентам информации о наличии товаров и т.п.)
Прекращение деятельности биржи может быть осуществле- но по решению высшего органа биржи в порядке, установленном уставом биржи, или по основаниям, предусмотренным законода- тельством РК.
10.3.Фондовые биржи
Сэкономической точки зрения «фондовая биржа» – это ор- ганизованный и постоянно действующий в определенном месте и по определенным правилам рынок ценных бумаг и других фондо- вых ценностей.
В юридическом смысле «фондовая биржа» – это некоммер- ческая организация, созданная физическими или юридическими лицами для обеспечения необходимых условий организации и об- ращения ценных бумаг и других финансовых инструментов.
Постановлением Правления Агентства РК по регулированию
инадзору финансового рынка и финансовых организаций от 12 июня 2004 г. № 152 «О требованиях к организационной структуре организатора торгов и об утверждении Правил осуществления деятельности структурного подразделения организатора торгов, осуществляющего деятельность по надзору за совершаемыми сделками в торговой системе организатора торгов» установлено, что организационная структура фондовой биржи (организатора торгов) включает в себя самостоятельные подразделения, основ- ными функциями которых являются:
1) организация торгов с финансовыми инструментами;
2) листинг ценных бумаг и послелистинговые процедуры;
3) работа с биржевой информацией;
4) осуществление программного сопровождения деятельно- сти организатора торгов;
5) осуществление технического сопровождения деятельно- сти организатора торгов;
6) осуществление деятельности по надзору за совершаемыми сделками в торговой системе организатора торгов.
В соответствии с п. 2 ст. 83 Закона РК «О рынке ценных бу- маг» от 2 июля 2003 г. № 461-II в целях осуществления контроля
157
за совершением сделок с финансовыми инструментами фондовая
биржа должна включать структурное подразделение, осуществ- ляющее деятельность по надзору за совершаемыми сделками в торговой системе организатора торгов.
Основными функциями структурного подразделения фондо- вой биржи, осуществляющего деятельность по надзору за совер- шаемыми сделками в торговой системе организатора торгов, яв- ляются:
-выявление сделок с ценными бумагами, параметры и усло- вия заключения которых дают основания предполагать, что дан- ные сделки заключены в целях манипулирования ценами ценных бумаг (подозрительные сделки);
-передача сведений о таких сделках в уполномоченный го- сударственный орган, осуществляющий регулирование и надзор финансового рынка и финансовых организаций;
-иные функции, установленные внутренними документами организатора торгов.
Органы фондовой биржи, их функции и полномочия, поря- док формирования и принятия ими решений определяются законо- дательством РК, уставом организатора торгов и его внутренними документами.
Акции фондовой биржи (организатора торгов) размещаются среди профессиональных участников рынка ценных бумаг, юри- дических лиц, не являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, но имеющих в соответствии с законодатель- ством РК право на осуществление сделок с иными, кроме ценных бумаг, финансовыми инструментами.
Каждый акционер фондовой биржи вне зависимости от ко- личества принадлежащих ему акций имеет только один голос на общем собрании ее акционеров.
Общее собрание акционеров фондовой биржи вправе при-
нять решение об аннулировании выпуска объявленных акций с одновременной регистрацией выпуска акций в целях их консоли- дации (уменьшения количества объявленных акций данной фон- довой биржи при сохранении количественного соотношения ак- ций, принадлежащих каждому акционеру, к общему количеству размещенных акций фондовой биржи). Суммарная стоимость вы- пускаемых акций должна соответствовать размеру уставного капи- тала фондовой биржи на дату аннулирования выпуска акций.
158
В состав совета директоров фондовой биржи на постоянной основе с правом голоса входит представитель уполномоченного органа.
При принятии советом директоров фондовой биржи реше- ний по вопросам листинга, делистинга или смены категории спи- ска ценных бумаг не имеют права голосовать члены совета дирек- торов, являющиеся представителями:
1)эмитента, чьи ценные бумаги включаются в список фон- довой биржи, исключаются из этого списка или переводятся в иную категорию этого списка в соответствии с указанным реше- нием (заинтересованный эмитент);
2)организаций, являющихся дочерними организациями или зависимыми акционерными обществами по отношению к заинте- ресованному эмитенту;
3)организаций, по отношению к которым заинтересованный эмитент является дочерней организацией или зависимым акцио- нерным обществом;
4)организаций, являющихся вместе с заинтересованным эмитентом дочерними организациями или зависимыми акционер- ными обществами по отношению к третьей организации.
Правила организатора торгов разрабатываются его исполни- тельным органом, согласовываются с уполномоченным органом, утверждаются советом директоров организатора торгов и включа- ют внутренние документы организатора торгов, регулирующие вопросы, входящие в функции организатора торгов. Правила орга- низатора торгов регулируют деятельность членов организатора торгов при совершении сделок с финансовыми инструментами, допущенными к обращению в торговую систему организатора тор- гов, а также правоотношения, возникающие между организатором торгов и его членами (клиентами).
Правила фондовой биржи должны определять:
1)категории членства на фондовой бирже, условия и поря- док вступления в члены фондовой биржи, права и обязанности членов фондовой биржи, условия и порядок приостановления и прекращения членства на фондовой бирже;
2)требования, предъявляемые к эмитентам, чьи ценные бу- маги предполагаются к включению или включены в список фон- довой биржи, а также к таким ценным бумагам;
159
3)условия и порядок включения ценных бумаг в список фондовой биржи, их исключения из данного списка и смены кате- гории списка;
4)обязанности и ответственность эмитентов, чьи ценные бумаги включены в список фондовой биржи (в том числе по рас- крытию информации);
5)порядок проведения биржевых торгов ценными бумагами;
6)порядок осуществления расчетов по заключенным на биржевых торгах сделкам с финансовыми инструментами;
6-1) условия и порядок приостановления и возобновления торгов на фондовой бирже;
7)методику оценки финансовых инструментов, допущенных
кобращению в торговую систему фондовой биржи;
8)ответственность членов фондовой биржи за нарушение правил биржевой торговли, размеры и порядок уплаты взыскивае- мых фондовой биржей штрафов;
9)порядок разрешения споров и конфликтов, возникающих в процессе осуществления сделок с финансовыми инструментами.
Членами фондовой биржи являются профессиональные уча- стники рынка ценных бумаг и иные юридические лица, имеющие в соответствии с законодательством РК право на осуществление сделок с иными, кроме ценных бумаг, финансовыми инструмента- ми. Фондовая биржа должна иметь не менее десяти членов про- фессиональных участников рынка ценных бумаг.
Членами фондовой биржи могут быть иностранные юриди- ческие лица, соответствующие требованиям, установленным нор- мативными правовыми актами уполномоченного органа. Требова- ния, предъявляемые к кандидатам в члены фондовой биржи, поря- док приема в члены, приостановление и утрата членства, а также права и обязанности членов фондовой биржи устанавливаются правилами фондовой биржи. Члены фондовой биржи вправе при- нимать участие в торгах по тем видам финансовых инструментов, совершение сделок с которыми допускается для данных членов правилами фондовой биржи.
Денежные взносы и сборы взимаются организатором торгов в следующих случаях: 1) за вступление в члены организатора тор- гов; 2) за пользование имуществом организатора торгов; 3) за лис- тинг ценных бумаг и их нахождение в списке организатора торгов;
160