Предпринимательское Право РК (Мороз)

В законодательстве РК вместо понятия «предприниматель- ская деятельность» введен термин «предпринимательство» (соот- ветственно чему выделяются государственное и частное предпри- нимательство). Так, под «частным предпринимательством» пони- мается инициативная деятельность субъектов частного предпри- нимательства, направленная на получение дохода, основанная на собственности самих субъектов частного предпринимательства и осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательст- ва, за их риски и под их имущественную ответственность (п.5 ст.1 Закона РК о частном предпринимательстве). Следовательно, зако- нодатель в качестве признаков частного предпринимательства на- зывает: 1) инициативность; 2) получение дохода; 3) наличие соб- ственности; 4) риск предпринимателя; 5) самостоятельная имуще- ственная ответственность предпринимателя.

Поэтому к числу признаков предпринимательской дея-

тельности следует отнести следующие: 1) инициативность и са- мостоятельность предпринимательской деятельности; 2) наличие собственности; 3) рисковый характер; 4) направленность на полу- чение прибыли (дохода).

Инициативность и самостоятельность предприниматель-

ской деятельности означают свободу выбора предпринимателем направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в част- ные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту. Предприниматель вправе само- стоятельно определять любые, не противоречащие законодатель- ству условия договора, устанавливать круг своих прав и обязанно- стей. Вместе с тем, инициативность и самостоятельность предпри- нимателя находят свое выражение в личном риске и личной иму- щественной ответственности, которая согласно ГК РК является повышенной (поскольку наступает независимо от вины предпри- нимателя). Единственным основанием освобождения предприни- мателя от ответственности являются обстоятельства непреодоли- мой силы (форс-мажор). Наконец, деятельность предпринимателя может быть ограничена законом, но лишь по вопросам, отнесен- ным к исключительной компетенции государства (защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и закон- ных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безо- пасности государства).

41

Наличие собственности является основой осуществления предпринимателем своей деятельности. Согласно п. 4 ст. 26 Кон- ституции РК каждый имеет право на свободное использование своего имущества для любой законной предпринимательской дея- тельности. Наряду с этим, обладание определенным имуществом делает возможным занятие предпринимательской деятельностью, т.е. является необходимым условием для осуществления предпри- нимательской деятельности. ГК РК прямо закрепляет, что юриди- ческим лицом является организация, которая имеет на праве соб- ственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество (п. 1 ст. 33), поэтому отсутствие обособ- ленного имущества приводит к тому, что та или иная организация не может быть признана юридическим лицом и, соответственно, субъектом предпринимательской деятельности.

Рисковый характер предпринимательской деятельности обусловлен спецификой рыночных отношений. Риск предприни- мательской деятельности включает в себя как риск невыполнения или ненадлежащего выполнения договорных обязательств контр- агентом, так и риск гибели или порчи имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности, неполу- чение возможных выгод, дохода от предпринимательской деятель- ности. Поэтому весь комплекс ответственности по осуществлению предпринимательской деятельности лежит на предпринимателе. Понятие риска связано с понятием возможных убытков, причем в предпринимательской деятельности не имеет значения природа возникновения этих убытков, т.е. возникли эти убытки случайно, по неосторожности или в результате чьей-то недобросовестности, умысла. Это имеет значение только с точки зрения возможности восполнить в установленном порядке понесенные убытки.

Важным признаком предпринимательской деятельности яв- ляется извлечение прибыли, доходов, получение взаимовыгодных результатов. Прибыль может быть выражена как в виде денежных средств, так и в виде других материальных и нематериальных цен- ностей. Это могут быть проценты от вложенного капитала, доля или вся прибыль от осуществления предпринимательской деятель- ности. Получение дохода может быть сопряжено с трудовым уча- стием в любой форме, в том числе и с участием своего капитала. Размеры и возможности использования этих доходов никем и ни-

42

чем не могут быть ограничены, предприниматель может самостоя- тельно распоряжаться прибылью от предпринимательской дея- тельности, оставшейся после уплаты налогов и других обязатель- ных платежей в бюджет государства.

Еще одним признаком, имеющим существенное значение (но не получившим закрепление в действующем законодательст- ве), можно признать систематичность осуществления предпри- нимательской деятельности. Систематичность предприниматель- ской деятельности означает, что данная деятельность не носит ра- зовый характер и осуществляется в течение длительного или даже не определенного времени. При этом конкретные фактические действия, составляющие содержание предпринимательской дея- тельности, должны быть направлены на получение прибыли и дос- тижение конкретного конечного предпринимательского результа- та, который может выражаться в пользовании имуществом, про- даже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Наконец, признаком предпринимательской деятельности можно назвать ее легализованный характер, т.е. наличие у субъек- та предпринимательской деятельности официального статуса предпринимателя, который приобретается в результате регистра- ции в соответствующих государственных органах в качестве пред- принимателя: юридического лица или гражданина- предпринимателя без образования юридического лица, в качестве индивидуального предпринимателя. Хотя, возможно осуществле- ние предпринимательской деятельности и без государственной регистрации, но данные лица не становятся предпринимателями автоматически, а, наоборот, могут быть привлечены к ответствен- ности за незаконное предпринимательство, т.е. предприниматель- ство, осуществляемое без регистрации либо без специального раз- решения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, а равно занятие запрещенными видами деятельности, если эти деяния при- чинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением доходов в крупном размере или производством, хранением либо сбытом подакцизных товаров в значительных размерах (ст.190 УК РК).

43

4.2. Виды и формы предпринимательства

Основными видами предпринимательства в РК являются ча- стное и государственное предпринимательство. Гражданским ко- дексом РК проводится разграничение между частным и государст- венным предпринимательством в зависимости от формы собст- венности – частное предпринимательство основано на частной собственности, а государственное – на праве хозяйственного веде- ния государственного предприятия (п. 1 ст. 10 ГК РК). Под госу-

дарственным предпринимательством следует понимать не предпринимательскую деятельность самого государства, а пред- принимательство, осуществляемое государственными предпри- ятиями на праве хозяйственного ведения. Государство может быть субъектом предпринимательской деятельности и выступать в двух качествах: как регулятор предпринимательских отношений (вер- тикальные отношения) и как обычный участник предприниматель- ских отношений (горизонтальные отношения). В последнем случае как раз таки идет речь о государственном предпринимательстве. Следовательно, основной формой государственного предпринима- тельства (т.е. организационно-правовой формой) является госу- дарственное предприятие.

Также участником предпринимательских отношений может быть и дочернее предприятие, правом создания которых обладают только предприятия на праве хозяйственного ведения (ст. 46 Зако- на РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 года

№ 2335).

Наконец, в зависимости от вида государственной собствен- ности можно выделить следующие виды государственных пред- приятий: 1) республиканские государственные предприятия (т.е. предприятия, находящиеся в республиканской собственности); 2) коммунальные государственные предприятия (предприятия, на- ходящиеся в коммунальной собственности) (п. 2 ст. 1 Закона о гос- предприятии).

Наряду с этим, особыми формами государственного пред- принимательства выступают национальные компании и нацио- нальные холдинги. Национальной компанией является созданное по решению Правительства РК акционерное общество, контроль- ный пакет акций которого принадлежит государству или нацио-

44

нальному холдингу, и осуществляющее деятельность в стратеги- чески важных отраслях, составляющих основу национальной эко- номики, за исключением случаев, предусмотренных законодатель- ством (ст. 34 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая

2003 г. № 415-II).

Национальным холдингом является акционерное общество, учредителем и единственным акционером которого является Пра- вительство РК, созданное для эффективного управления принад- лежащими ему на праве собственности пакетами акций нацио- нальных компаний и иных акционерных обществ.

К числу участников предпринимательских отношений сле- дует отнести национальные управляющие компании и националь- ные институты развития. Национальной управляющей компанией является акционерное общество, учредителем и единственным ак- ционером которого является Правительство РК, имеющее основ- ной целью деятельности управление принадлежащими ему на пра- ве собственности пакетами акций (долями участия) национальных институтов развития и других юридических лиц. Национальные институты развития – финансовые, консалтинговые, инновацион- ные, сервисные организации, созданные по решению Правительст- ва РК в организационно-правовой форме акционерных обществ, главной целью деятельности которых является реализация проек- тов в области индустриально-инновационного развития и под- держки предпринимательства.

Завершая, следует отметить, что предпринимательскую дея- тельность могут осуществлять не только коммерческие юридиче- ские лица, но и некоммерческие организации (государственные учреждения).

Частное предпринимательство можно подразделить на два основных вида – частное предпринимательство юридических лиц (предпринимательство негосударственных юридических лиц) и предпринимательство физических лиц без образования юридиче- ского лица (индивидуальное предпринимательство).

Видами индивидуального предпринимательства являются личное и совместное предпринимательство. Личное предпринима- тельство осуществляется одним физическим лицом самостоятель- но на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственно- сти, а также в силу иного права, допускающего пользование и

45

(или) распоряжение имуществом (п. 2 ст. 7 Закона о частном пред- принимательстве).

Совместное предпринимательство осуществляется группой физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а также в силу иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение имуществом (п. 3 ст. 7 Закона о частном предпринимательстве).

Формами совместного предпринимательства являются:

1)предпринимательство супругов, осуществляемое на осно- ве общей совместной собственности супругов;

2)семейное предпринимательство, осуществляемое на осно- ве общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизиро- ванное жилище;

3)простое товарищество, при котором частное предприни- мательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

Частное предпринимательство может быть дифференциро- вано на три вида: 1) малое предпринимательство (малый бизнес);

2)среднее предпринимательство (средний бизнес); 3) крупное предпринимательство (крупный бизнес). Это общепризнанное де- ление, применяемое во всех развитых странах мира.

Согласно п. 1 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринима- тельства, может быть создано только в организационно-правовой форме, предусмотренной гражданским законодательством, поэто- му формами частного предпринимательства коммерческих органи- заций могут быть хозяйственное товарищество, акционерное об- щество и производственный кооператив (п. 2 ст. 34 ГК РК). Что касается некоммерческих организаций (которые могут быть созда- ны в форме учреждения, общественного объединения, потреби- тельского кооператива, общественного фонда, религиозного объе- динения и в иной форме, предусмотренной законодательными ак- тами (п. 3 ст. 34 ГК РК), то они могут заниматься предпринима- тельской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответ- ствует их уставным целям.

46

4.3. Государственная поддержка частного предпринимательства

Государственная поддержка частного предпринимательства в Республике Казахстан осуществляется по следующим направле- ниям: 1) совершенствование законодательства по вопросам регу- лирования частного предпринимательства; 2) создание и развитие центров поддержки частного предпринимательства, бизнес- инкубаторов, технологических парков, индустриальных зон и дру- гих объектов инфраструктуры частного предпринимательства; 3) учебно-методологическое, научно-методическое и информаци- онное обеспечение деятельности субъектов частного предприни- мательства за счет бюджетных средств.

Формами государственной поддержки и развития частного предпринимательства являются: 1) создание при государственных органах научно-исследовательских институтов по изучению про- блем и разработке предложений по развитию частного предпри- нимательства; 2) организация деятельности экспертных советов при центральных государственных и местных исполнительных органах; 3) создание финансовых институтов поддержки и разви- тия частного предпринимательства; 4) организация деятельности бизнес-инкубаторов и индустриальных зон; 5) продажа земельных участков, зданий, помещений либо перевод жилых помещений в нежилые в соответствии с законами РК (государственные органы продают субъектам частного предпринимательства земельные уча- стки, здания, помещения либо изменяют целевое назначение зе- мельного участка в соответствии с земельным законодательством РК, либо выдают разрешение на переоборудование жилого поме- щения в нежилое в соответствии с законодательством РК о жи- лищных отношениях с обязательным включением в договор куп- ли-продажи либо в разрешение технических условий на подклю- чение к необходимой инфраструктуре. Дальнейшее подключение субъектов частного предпринимательства к инфраструктуре осу- ществляется в соответствии с договором купли-продажи либо раз- решением).

Еще одной формой государственной поддержки частного предпринимательства выступает создание индустриальных зон, обеспечивающих экономические и организационные условия для

47

развития частного предпринимательства. Индустриальные зоны создаются для выполнения следующих задач: 1) содействие уско- ренному развитию частного предпринимательства в сфере про- мышленности; 2) оптимизация затрат на создание и развитие ин- фраструктуры новых производств; 3) повышение эффективности производства; 4) обеспечение занятости населения.

Немаловажную роль в обеспечении государственной под- держки частного предпринимательства играет информационное обеспечение частного предпринимательства. Согласно ст. 23 Зако- на о частном предпринимательстве государственные органы всех уровней обязаны создать WEB-сайты в общедоступных телеком- муникационных сетях (Интернете и других) для распространения на бесплатной основе информации и материалов, не ограниченных к распространению, и обеспечить их рекламу.

Специальные условия предусмотрены для субъектов частно- го предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность. Государственная поддержка субъектов частного предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность, производится на республиканском и региональном уровнях, и регулируется в соответствии с законами РК, устанавли- вающими сроки, объем и меры оказания им государственной под- держки.

4.4. Государственная поддержка малого предпринимательства

Мировой опыт свидетельствует, что без государственной поддержки субъекты малого бизнеса обречены на банкротство, т.к. в среднем из каждых 10-ти остаются функционировать только 2-3, поэтому малый бизнес относится к сфере наиболее рискованного бизнеса. Как показывает международная практика, в развитых странах предпринимаются меры для поддержания субъектов мало- го бизнеса ввиду того, что малые предприятия, играя огромную роль в создании и поддержании предпринимательской и конку- рентной среды, вместе с тем, из-за своих ограниченных масштабов и ресурсов оказываются в менее выгодном положении на рынке, чем более крупные предприятия, и не могут конкурировать с ними на равных. Поэтому государственная политика этих стран направ-

48

лена на то, чтобы компенсировать эти способности малых пред- приятий и помочь им действовать на рынке как полноправным субъектам конкуренции.

К достоинствам малого бизнеса в странах с развитой эконо- микой традиционно относят: 1) гибкость и быстрота принятия ре- шения (деятельность малого предприятия легче проанализировать применительно к меняющимся условиям рынка, определяя хозяй- ственную политику); 2) малые размеры предприятия позволяют легко контролировать производственный процесс, переналаживая его в связи с актуальными запросами потребителей и рынка (быст- рая реакция на изменения в налогах, льготах, стабильность в кон- курентной среде); 3) простые коммуникационные связи внутри предприятия и соответственно быстрая реакция на команды и рас- поряжения повышают эффективность деятельности; 4) личные связи, вредящие в крупном деле, в малом бизнесе составляют его основу и способствуют повышению его эффективности.

ВРеспублике Казахстан еще предстоит создать необходи- мые условия для формирования цивилизованной предпринима- тельской среды, обусловленной стабильностью экономики и обес- печением экономического роста. В этой связи создание льготных условий для осуществления деятельности субъектам малого биз- неса может послужить стимулом общего подъема экономики и преодоления спада производства.

Внастоящее время государственная поддержка малого предпринимательства реализуется на основе следующих прин- ципов: 1) приоритет развития малого предпринимательства в Рес- публике Казахстан; 2) комплексность государственной поддержки малого предпринимательства; 3) доступность инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого предпринимательства; 4) международ- ное сотрудничество в области поддержки и развития малого пред- принимательства.

Всоответствии с действующим законодательством государ- ственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям: 1) создание условий для использо- вания субъектами малого предпринимательства государственных финансовых, статистических, материально-технических и инфор- мационных ресурсов, а также научно-технических разработок и

49

технологий; 2) разработка государственных, отраслевых (секто- ральных) и региональных программ развития малого предприни- мательства; 3) установление упрощенного порядка государствен- ной регистрации и ликвидации субъектов малого предпринима- тельства; 4) установление оптимального режима налогообложения;

5)принятие программ кредитования малого предпринимательства;

6)создание системы привлечения и использования инвестиций, в том числе иностранных, для поддержки и развития малого пред- принимательства; 7) обеспечение гарантированного объема закупа товаров (работ, услуг) для государственных нужд; 8) организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров путем развития существующих и создания новых учебных и ис- следовательских центров, консалтинговых организаций и инфор- мационных систем поддержки и развития малого предпринима- тельства; 9) создание национальных институтов развития (п. 3 ст. 18 Закона о частном предпринимательстве).

Государственная поддержка и развитие малого предприни- мательства осуществляется в следующих формах:

1)оказание финансовой поддержки (финансовая поддержка субъектов малого предпринимательства осуществляется путем: закупа гарантированного объема товаров (работ, услуг) для госу- дарственных нужд; организации кредитования через банки второго уровня; выдачи государственных грантов для организации и реа- лизации социально значимых проектов в отраслях экономики; реа- лизации специальных инвестиционных программ; предоставления займов за счет бюджетных средств. Финансовую поддержку мало- го предпринимательства со стороны государства осуществляет специальный фонд, создаваемый по решению Правительства РК, единственным акционером которого выступает национальная управляющая компания, основной целью которого является обес- печение доступа к финансовым ресурсам);

2)организации сети центров поддержки малого предприни- мательства (центры поддержки малого предпринимательства соз- даются в целях вовлечения населения в частное предприниматель- ство, создания новых субъектов малого предпринимательства. За- дачами центра поддержки малого предпринимательства являются: анализ предпринимательского климата, отечественного и между- народных рынков, отраслей и секторов экономики; оказание ком-

50